Правовая система Великобритании

Историческое развитие английского права

Изначально на территории Англии основой социального регулирования являлись обычаи населявших ее племен. Главной ячейкой общества в VI-XI веках выступала община, ведущая натуральное хозяйство. Территориально-политические объединения местных племен (королевства-вождества) использовали в качестве источников права многочисленные судебники, включавшие в себя местные обычаи и королевские указы. Тексты судебников были изложены на староанглийском языке, что позволяет говорить об отсутствии существенного влияния римского права. Основой римского владычества в Англии (I-V вв.) являлись укрепленные военные лагеря и города, в которых проживали носители латинской культуры. После ухода римских войск и колонистов с территории Британии в 410 г., страна достаточно быстро была захвачена германскими племенами англов и саксов, не оставивших от римского наследия практически ничего. По верному суждению М.М. Ковалевского, «англо-саксы были, по преимуществу, сельскими поселенцами; на первых порах они не знали, что делать с городами, основанными римлянами - они только грабили и жгли их, предоставляя им затем лежать в развалинах».

К VII столетию в отдельных англосаксонских королевствах судебники играли достаточно значимую роль, несмотря на то, что записывались не все обычаи, а только те, которые затрагивали сферу уголовного преследования (например, Правда Этельберта). Кроме того, сами составители судебников указывали на то, что записи подлежали только проверенные временем правила. В частности, об этом прямо говорится в Правде Альфреда:

«Ныне я, король Альфред, собрал эти законы, приказал записать многие из тех, которых придерживались наши предшественники и которые понравились мне, и многие из тех, которые мне не понравились, я отверг по совету моих мудрых, а прочие приказал выполнять; далее, не решился я предать записи большое количество собственных своих постановлений, ибо неизвестно мне, придутся ли они по душе тем, кто будет после нас». По материалам судебников можно отчетливо проследить эволюцию представлений о субъектах права от персонального статуса лица к территориальному.

Как практически все «варварские Правды», эти судебники были направлены на замену кровной мести штрафом («вергельд») и упорядочение судебного процесса. Так, судебник Этельберта (VII в.) вводил деление людей на знатных, свободных и слуг-рабов, а законы Кнута (начало XI века) уже основывались на территориальном делении населения. Еще один немаловажный факт заключался в том, что на территории Англии несколько столетий проживали датчане, образовавшие полунезависимую область («Денло» - область датского права). По словам А.Я. Гуревича, «датские области стояли особняком и в правовой системе Англии: переселенцы из скандинавских стран продолжали здесь придерживаться многих обычаев, которые принесли с собой. В этих правовых различиях проявлялись существенные особенности общественного положения датчан в феодальной Англии. Так, на всей территории страны лорд должен был получать возмещение за своего убитого подданного. Но в англосаксонских областях размеры этой компенсации устанавливались в соответствии со статусом лорда, тогда как в Денло они определялись статусом убитого. Иначе говоря, общественное положение зависимого человека в Денло имело гораздо большее значение, чем в остальной Англии». До норманнского завоевания обычаи были господствующим регулятором общественных отношений и отстаивание своего права являлось частным делом сторон. Кроме того, обычаи носили локальный характер и никакого их единообразного применения не могло существовать. Так, при отсутствии очевидности совершения преступления определенным лицом дело разбиралось обычным для германских племен обвинительным порядком, публичным, устным, подчиненным требованиям формализма в приведении доказательств сторонами».

Норманнское завоевание Англии в 1066 г. резко ускорило развитие права. Завоеватели принесли с собой централизованную систему государственной власти, писаное право и королевские суды. Исследователи отмечают, что архаическое право англосаксов не отвечало потребностям становления феодальных отношений, развитию производящего хозяйства, стремительным экономическим, социальным и общественным переменам, которые начались сразу же после норманнского завоевания, да и сами правовые обычаи и судебники англосаксов устарели во времена правления Вильгельма Завоевателя. Поэтому исторически очень быстро укрепляется новая система права, которая была введена норманнами в противовес местным правовым обычаям англосаксов. Нужно учесть то обстоятельство, что архаическое право обладает рядом особенностей, не позволяющих применять его в рамках централизованного государства. Особенности эти сводились к следующим:

• нормы архаического права носили преимущественно устный характер;
• существовало большое разнообразие норм архаического права;
• архаическое право носило казуистический характер;
• архаическое право имело несистематизированный характер;
• архаическое право было объективистским, т.е. правом, в котором акцент делался на то, что именно произошло и произошло ли вообще;
• архаическому праву была присуща необязательность, оно имело альтернативный характер;
• целью архаического права было примирение сторон;
• ответственность по архаическому праву носило коллективный характер;
• архаическое право отражало зачатки социального неравенства;
• доказательства, используемые в архаическом праве, отличались символичностью, демонстративностью, церемониальностью и красочностью;
• в архаическом обществе не существовало специальных юридических учреждений;
• архаическое право было пронизано религиозным духом.

Вместе с тем, как отмечает Р. Уолкер, «было бы ошибочным полагать, что Вильгельм I одним законодательным актом создал централизованную систему судов, передав им все полномочия различных местных судов и снабдив их сводом законов, изданных королем. Это было невозможно не только ввиду неизбежных трудностей в управлении судами, но и потому, что деятельность местных судов являлась важным источником доходов для землевладельцев и баронов, постоянно сопротивлявшихся попыткам урезать их юрисдикцию. На самом же деле королевская власть лишь по истечении определенного времени установила с помощью судей контроль над отправлением правосудия по всей стране и создала систему центральных судов».

После 1066 г. начинает формироваться общее право Англии («общее» - в смысле охвата своим действием территории всей страны). Основная роль в этом процессе принадлежала королевским судам, с момента своего создания обладавшим достаточно обширной юрисдикцией. Эти суды рассматривали все споры между землевладельцами, активно применяя местные обычаи. Значимость королевской юстиции усиливалась в результате централизации страны, производившейся норманнами. Кроме того, вся система вассальных связей непосредственно замыкалась на монархе, которому присягали на верность все феодалы. Окончательно королевские суды закрепили свое положение в результате реформ короля Генриха II. Этот монарх, по словам Г. Бермана, «революционализировал систему права в Англии главным образом путем создания королевской юрисдикции и королевского права по уголовным и гражданским делам, прежде находившимся под местной и феодальной юрисдикцией и регулировавшимся местным и феодальным правом».

В эпоху Генриха II начинается активная законотворческая деятельность королевской власти. Она опирается на принципы римского права и поэтому отличается более высоким уровнем юридической техники. Причинами активного законотворчества являлись необходимость упорядочения судопроизводства и ограничение иммунитетных прав землевладельцев. Основной формой нормативного акта выступали ассизы. Как считает Ш. Пти-Дютайи, «эти ассизы систематически заменяют царство насилия царством закона и они дают истцам возможность избегнуть волокиты феодального суда и варварских приемов судопроизводства. Они, однако, не ставят себе непосредственной целью уничтожение феодального суда. Они предоставляют всем скорую и рациональную процедуру, которой при случае может воспользоваться и сама знать». Существенными элементами судебной реформы Генриха II являлись введение института разъездных судей и формирование суда присяжных. В практическом плане эти процессы означали, что «посланные из столицы судьи, регулярно объезжавшие графства (административные округа), так называемые разъездные судьи, явившись на место, вызывали к себе 12 местных помещиков (рыцарей) и по 4 свободных крестьянина от каждой деревни. Все эти люди должны были под присягой сообщить о преступлениях, совершенных в округе или деревне за время, прошедшее с момента предыдущей сессии суда, указать на виновных. На основании их показаний выносился приговор».

С XIII века в связи с дальнейшей централизацией английской монархии значение королевской юстиции опять возрастает и начинается процесс становления «права справедливости». Первоначально, как отмечают исследователи, «королевские суды разбирали дела только свободных людей.

Причем <…> рассмотрение дела в этих судах являлось привилегией, которую нужно было испрашивать у королевской власти в лице канцлера. За право получить такую привилегию необходимо было уплачивать определенную пошлину. Поскольку рассмотрение дел в других судах сопровождалось применением ордалий и судебных поединков, все большее количество свободных людей обращалось в королевский суд». Необходимость права справедливости вызывалась во многом неудовлетворенностью свободного населения решениями судов «общего права». Многие такие решения опирались на устаревшие обычаи и не отвечали духу времени. Кроме того, сеньориальные суды часто вставали на защиту феодальных привилегий крупных землевладельцев, что вело к явной несправедливости.

Изначально «право справедливости» существовало только в качестве уже упоминавшейся привилегии, которая выдавалась от имени монарха судом лорда-канцлера в виде особого предписания. Свободные подданные получили право подавать в королевские суды прямые жалобы (билли). На основании Второго Вестминстерского статута 1285 г. лорд-канцлер был обязан выдавать предписания в случае «подобия», в результате чего возникла особая форма иска «super casum», опираясь на которую суд сам признавал свою компетенцию по данному делу. Во время такого разбирательства в суде на первом месте находились вопросы процедуры. Судебная защита предшествовала праву. Степень публичности такого процесса была очень высокой. Исследователи отмечают ряд существенных недостатков общего права, выявившихся уже в XIII-XIV вв. К их числу относятся:

• чрезвычайная строгость, формализм и негибкость норм;
• признание единственной санкции в гражданском праве - денежной компенсации, а в уголовном праве единственного наказания - смертной казни;
• отсутствие средств обеспечения явки свидетелей в суд;
• медлительность и дороговизна судебной процедуры;
• система судебных приказов препятствовала демократизации суда и не учитывала потребности правового развития страны.

Основным вопросом в королевском суде было выяснение законности выдачи судебного предписания. Истец должен был последовательно пройти несколько стадий реализации своего права, к которым относились:

• приказ короля судебному чиновнику предложить ответчику не нарушать прав истца и удовлетворить его требования;
• если ответчик не исполнил обязательства, то ему предъявлялся иск и дело рассматривалось королевским судом.

Изданный в 1278 г. Глостерский статут предусматривал: «И если случится, что ответчики возразят в суде, что они не должны отвечать без первоначального судебного приказа, и если станет известно, что они с помощью произвольных действий захватили и узурпировали какие-либо привилегии в ущерб королю или его предшественникам, то им следует ответить, что они должны отвечать в суде без всякого приказа, и пусть по этому поводу королевский суд вынесет такое решение, которое сочтет нужным».

Само рассмотрение дела основывалось на факте отказа выполнить распоряжение властей, что, по сути, приравнивалось к правонарушению. Именно данная особенность судопроизводства позволила Р. Давиду утверждать, что «при этих условиях первенствующая роль оказалась отведенной процессу. На континенте юристы уделяли основное внимание установлению прав и обязанностей субъектов (норм материального права). Английские юристы были сосредоточены на вопросах процедуры». Английские суды изначально очень строго соблюдали процедурные правила, что исключало какое-либо существенное влияние римского права на общее право.

Другое дело, что воздействие римской правовой традиции на право справедливости невозможно отрицать. С 1485 по 1875 гг. общее право существовало одновременно с правом справедливости. Компетенция суда лорда-канцлера в эту эпоху (особенно до середины XVII в.) значительно расширилась. Для практического удобства и по причине частого занятия поста лорда-канцлера духовными лицами, в его суде началось использование правил канонического и римского права (введение письменного закрытого процесса). Кроме того, существенное значение имел и тот факт, что в Англии XV-XVII столетий был достигнут пик развития королевского абсолютизма. Для усиления своей власти монархи новых династий Тюдоров и Стюартов последовательно расширяли королевскую прерогативу и противодействовали попыткам парламента отстаивать неприкосновенность компетенции судов общего права. Как отмечают К. Цвайгерт и Х. Кетц, то была эпоха великого противостояния королей, стремившихся к абсолютной монархии, и парламента. В этом споре римское право и сыскало симпатии правителей, так как лишь оно давало возможность обосновать легитимность политических притязаний и придать королевской воле абсолютный и юридически обязательный характер». Процесс усиления влияния римского права был прерван фактически насильственным путем - гражданской войной 1641-1649 гг.

Вместе с казнью Карла I окончился и период абсолютизма, а общее право, быстро восстановив свои позиции, сохранило их до сих пор. Разумеется, на значимость общего права и его укорененность в ментальных установках профессионального сообщества (юристов) оказывала воздействие не только на необходимость противодействия росту королевской прерогативы. Свою роль сыграл и географический фактор. Островное положение Англии способствовало ее обособлению в правовом развитии. После норманнского вторжения 1066 г. страну никто не завоевывал и не приносил с собой собственных традиций и форм правового регулирования. Кроме того, нужно учесть и наличие определенных обстоятельств, способствовавших росту противоречий между частями английского права. По верному суждению Р. Уолкера, «право справедливости дополняло общее право и исправляло его недостатки. Когда право справедливости дополняло общее право, например, посредством признания доверительной собственности и дарования средств защиты при нарушении законных прав, оно не слишком мешало юристам общего права, поскольку не шло в разрез с их полномочиями. Однако дело обстояло иначе, когда право справедливости исправляло общее право. В таких случаях происходили прямые столкновения между судами общего права и канцлером. Так, случалось, что канцлер расторгал договор или исправлял формулировку документа, а суды общего права принудительно приводили его в исполнение согласно первоначальным условиям».

В 1616 г. юристы общего права, представленные в парламенте, добились введения в действие определенных правил деятельности суда лордаканцлера. Правила эти предусматривали следующее:

• юрисдикция суда лорда-канцлера не должна расширяться за счет общего права;
• суд лорда-канцлера осуществляет юрисдикцию в соответствии с прецедентами права справедливости;
• король не должен использовать свою власть для создания новых судов.

С 1621 г. Палата лордов начала осуществлять контроль за деятельностью суда лорда-канцлера. При этом значимость общего права не подвергалась в целом сомнению в английском обществе. Его высокому статусу способствовала и деятельность профессиональных юристов-практиков, объединившихся еще в XIV веке в несколько корпораций (судебных иннов), жестко отстаивавших права своих членов перед короной. Роль практикующих юристов и судей стала столь внушительной, что монархи вынуждены были с ними считаться. На мировых судей были возложены функции представителей короны на местах, сохранявшиеся до 1832 г., когда

Парламент осуществил реорганизацию системы местного самоуправления в Англии. Новый муниципальный закон, «несмотря на свой радикализм, соответствовал исторически сложившемуся мнению, согласно которому, заведование общественными интересами в пределах городских общин должно принадлежать организации самих граждан. Специфический английский принцип независимости местного управления, его административной автономии был впервые законодательно подтвержден, исходя из демократической идеи равноправия всех занятых производственной деятельностью граждан. Муниципальная реформа вернула местному управлению форму, соответствующую исторически сложившемуся правосознанию».

Значимость юридической профессии в Англии на протяжении многих столетий сохранялась не в последнюю очередь и потому, что английская юриспруденция отталкивалась от «сущего», а не от «должного» и, следовательно, использовала те положения «живого права», которые не отличались высокой степенью абстрактности, в том числе правило, гласящее: «право есть там, где есть его защита». Это положение как раз основано на чисто эмпирических началах. С позиций социальной антропологии права бытие юридической профессии определяется следующими факторами:

• природа и специфика права страны, ее правовой системы, которая по существу выступает как объект профессиональной деятельности юристов и одновременно как ее программа;
• потребности и возможности данного общества, страны как специфического заказчика профессиональной юридической деятельности;
• потребности и позиции самих юристов как группы людей, реально осуществляющих важнейшие функции правореализации, но имеющих собственные корпоративные и частные интересы.

Кроме того, корпоративные организации английских юристов монополизировали систему подготовки будущих правоведов-практиков и не испытывали нужды в поддержке университетов. Потому-то и борьба с королевской прерогативой в отдельные периоды принимала острый характер.

По словам известного историка А.Н. Савина, «при Генрихе VIII непомерный рост "справедливой" юстиции возбудил сильную тревогу в юристах общего права, перед которыми стал носиться грозный призрак рецепции.

Вскоре после смерти Генриха VIII выясняется, что правительство не хочет и не может порвать со старым судебным порядком. Юристы общего права успокаиваются, снова начинают писать отчеты о своей судебной практике, а в конце XVI в. даже переходят в наступление».

В результате проведения судебной реформы 1872-1875 гг. формально были ликвидированы различия между общим правом и правом справедливости, хотя их фактические различия и специфическая структура сохраняются до настоящего времени. С конца XIX века Парламент начал осуществлять консолидацию норм материального и процессуального права. Исторические традиции, несомненно, оказали самое непосредственное воздействие на эволюцию права и его понимание (причем не только на профессиональном уровне). Как констатирует Н. Рулан, «тот факт, что английское право носит судебный характер (а не характер обычая), объясняет то обстоятельство, что законодательное право рассматривалось на протяжении всей истории страны как относительно вторичное. Его предписания становились действительно правовыми лишь после того, как судебные ведомства повторяли, а порой и по-своему интерпретировали их. Именно это обстоятельство и служит причиной того, что в Англии не смогла осуществиться идея кодификации на французский манер. В наши дни эта черта не так явно выражена: многие виды регламентаций по своей сути являются законодательными. Однако не существует кодификации (не написана сама конституция), а английский закон не обладает теми чертами, которые мы придаем закону в нашей правовой культуре». Ведущая роль судебной практики самым существенным образом повлияла на эволюцию форм английского права и их соотношение между собой.

Формы английского права

Господство социологической юриспруденции и концепции естественного права на уровне теоретического осмысления сущности права весьма способствовало процессу «антропологизации» правовой реальности в Англии. Как считает Д. Ллойд, «судьи, как и все другие люди, не могут игнорировать систему ценностей, существующую в обществе, к которому они принадлежат. И никакая вполне осознанная объективность или судейская беспристрастность не могут свести на нет влияние подобных факторов.

Если, к примеру, проанализировать, каким образом в настоящее время различные сферы права постепенно меняются посредством судебного правотворчества с целью приспособить их к потребностям современных индустриально развитых государств социального благоденствия, то можно проследить, как от решения к решению медленный и не всегда равномерный прогресс в развитии права воздействует на эволюцию системы ценностей». В принципе, приоритет судебного права не оспаривается. Значимость этой формы права вполне очевидна и не специалистам. Деятельность английских судей уже с XV века основывается на их независимости и несменяемости. Созданное судебной практикой особое правило прецедента включает в себя следующие положения:

• решения, вынесенные палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов (сама палата лордов отошла от этого правила в 1966 г.);
• решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов и, кроме вопросов уголовной ответственности, для самого Апелляционного суда;
• решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов и являются необязательными рекомендациями для Высокого суда и Суда Короны;
• все решения низших судов и квазисудебных органов (трибуналов) не являются обязательными.

Судейское (судебное) право, основанное на прецедентах, обладает, по мнению М.Н. Марченко, следующими характеристиками:

• позитивистский характер форм и содержащихся в них норм судейского права;
• содержание в актах (формах) судейского права не только общеобязательных норм, но и правовых принципов;
• возникновение и развитие форм судейского права на основе юридически установленных и иных жизненных факторов;
• ретроспективный характер форм судейского права и их содержания (формирование судейского права в процессе правотворческой деятельности судебных органов на основе и по поводу уже свершившихся, или состоявшихся, факторов);
• приоритетный характер форм судейского права по отношению к другим источникам англосаксонского права и их подчиненный характер в системе источников романо-германского права;
• формирование и развитие форм судейского права не только под влиянием действующего законодательства, но и на основе правосознания судейского корпуса.

С позиций социальной антропологии права, судебная практика наиболее приближена к реальным нуждам населения и позволяет достаточно оперативно реагировать на вызовы времени. Поэтому и значим один из важнейших принципов английского права, о котором мы уже упоминали выше: «право есть там, где есть его защита». Следовательно, защита субъективного права возможна только в суде, так как именно суд предоставляет возможность скорого и беспристрастного рассмотрения дела. По верному суждению А.Ф. Закомлистова, «при условии дефицита знания у большинства людей относительно правильного использования закона при обращении за судебной защитой возникает особое качество власти - юридическое как вид публичной рациональной деятельности, внутреннее существо которой освобождается от тайного религиозного содержания. Дистанция между судом и населением также приобретает рациональное и вполне доступное для повседневного понимания качество досудебной процедуры. При ее осуществлении происходит доведение искового формуляра до надлежащего удобоваримого для судебного разбирательства состояния - приемлемости заявления суду в двух измерениях: возможности его рассмотрения судом как компетентным органом и принятия его к рассмотрению тем судом, к подсудности которого оно отнесено по закону.

Именно на этой стадии реализуется первичная стадия доступа к правосудию».

Значимость правосудия в Англии определяется основными принципами процессуального права, обеспечивающего реальный доступ к суду и его эффективность. Принципы эти сводятся к следующим:

• гласность судопроизводства;
• равенство прав сторон;
• диспозитивность процесса;
• состязательность процесса;
• процессуальный формализм судопроизводства.

Разумеется, прецедент не является идеальной формой права. У него есть как достоинства, так и недостатки. По мнению А.К. Романова, преимуществами прецедента можно признать следующие его черты:

• определенность (обеспечение необходимой степени единообразия в решениях судов, на которую можно положиться);
• способность к развитию (с помощью прецедента могут устанавливаться новые положения права, а старые положения приспосабливаются к новым условиям и обстоятельствам);
• учет конкретных обстоятельств; практичность (нормы права конструируются с учетом реальных дел и уже существующих в действительности обстоятельств);
• гибкость (общая правовая норма может быть распространена на значительное количество реальных ситуаций).

Недостатками же прецедента, по утверждению А.К. Романова, выступают:

• строгость (прецедент строг в том смысле, что он не допускает никаких отклонений, если был признан имеющим силу закона);
• опасность непоследовательности (те судьи, которые не хотят следовать конкретному решению, могут впасть в соблазн мотивировать это наличием весьма тонких и незначительных различий, якобы обнаруженных ими);
• громоздкость и сложность (благодаря системе прецедента объем правовых норм настолько велик, что отдельный человек не может претендовать на то, чтобы знать их все);
• медлительность изменений в праве (поскольку судебные тяжбы имеют тенденцию к затягиванию на годы, формирование нового права нередко не поспевает за стремительностью изменений в жизни общества);
• изолированность (собственно право оказывается изолированным от того судебного контекста, в котором оно развивается)594.

Как отмечает Р. Уолкер, «каждая норма права должна иметь свой источник. Если она не создана статутом, то она должна быть создана судом.

Так, при отсутствии прецедента нарушается доктрина, и судья обязан прийти к решению по делу в соответствии с общими принципами. Даже в настоящее время бывают дела, для которых не находится прецедента. О таких делах говорят как о делах "по первому впечатлению" и от судьи требуется в этом случае создавать право, а не применять его».

Помимо судебного прецедента значимой формой права в Англии выступает законодательство (статуты), восприятие которого носит весьма своеобразный характер. На протяжении многих столетий английские высшие органы власти (монарх и парламент) не часто прибегали к изданию крупных нормативных актов. Большая часть общественных отношений регулировалась судебными прецедентами и правовыми обычаями, и лишь «начиная с 30-х годов XIX века английское законодательство подверглось последовательным преобразованиям во многих его важнейших отраслях.

На протяжении нескольких десятилетий были изданы законодательные акты, консолидирующие правовые нормы по наиболее значительным институтам гражданского и уголовного права. При издании такого рода актов не ставилась задача кодификации целых отраслей права: они вбирали в себя (в упорядоченном виде) нормы отдельных правовых институтов, прежде рассыпанные в многочисленных законодательных актах, а нередко и сформулированные в нормах прецедентного права».

Согласно общему правилу, закон лишь вносит поправки и дополнения к судебной практике, хотя формально принятый Парламентом статут может изменить или отменить любое решение суда. Приоритет судебной практики обусловлен во многом незначительной ролью юридического позитивизма в структуре английского правопонимания. Концептуально значимое место занимают в нем теория естественного права (в трактовке Дж. Локка) и социологическая юриспруденция. Кроме того, учтем и тот значимый факт, что Англия является родиной современной антропологии права (в силу наличия в XVIII - первой половине ХХ веков колониальной империи, управлять которой эффективно можно было лишь зная - хотя бы в общих чертах - традиции и обычаи подвластных народов)597. Восприятие той или иной формы права населением и ее действительное место в правовой системе самым тесным образом связано с ментальными особенностями того или иного народа и его исторической судьбой. Как отмечает Д. Ллойд, «вряд ли кто-то будет оспаривать обоснованность утверждений о необходимости вводить в человеческих сообществах определенные ограничения, например, в целях предотвращения убийств и воровства с тем, чтобы обеспечить само их существование. Но стоит лишь отвлечься от этих общих предпосылок и повнимательнее присмотреться к огромному разнообразию стандартов и правил поведения, принятых в разных обществах, как становится ясно, что с помощью подобных аргументов далеко не уйти».

Каково же реальное место статутов в английском праве? В самом общем виде акты, принимаемые Парламентом, могут быть подразделены на два вида:

1. Акты общего, публичного характера (определяют политическую линию, адресуются всему народу или его значительной части).
2. Акты индивидуального характера (адресованы определенной территории или конкретной организации либо группе частных лиц).

По содержанию все статуты можно подразделить на следующие категории:

1. Акты реформы права (принимаются в форме постановлений Палаты лордов или рекомендаций правовой комиссии).

2. Консолидированные акты (в рамках этих законодательных актов Парламента объединяются в одном законе несколько отдельных статутов, принятых ранее).

3. Кодифицированные акты (в этих законах делается попытка объединить все нормы права, относящиеся к одному вопросу или институту).

Спецификой этого вида статутов является соединение норм материального и процессуального права в едином законе, что отличает именно английскую правовую систему от континентального права.

4. Акты о взимании доходов (это ежегодно принимаемые Парламентом финансовые акты, на основании которых вносятся предложения в бюджет).

5. Текущее законодательство (законы, принимаемые для решения повседневных вопросов жизни страны).

По субъекту принятия статутов действующее английское законодательство подразделяется на два вида: во-первых, это традиционное законодательство (акты, принимаемые Парламентом), во-вторых, это акты органов Евросоюза, включенные в правовую систему Англии. Как отмечают современные компаративисты, «по мере расширения правового регулирования, осуществляемого с помощью норм, содержащихся в актах институтов Европейского союза, все больше набирает обороты процесс "европеизации" английского права, процесс "проникновения" и адаптации многих норм и институтов общеевропейского (континентального) права в системе англосаксонского (общего) права». Включение права ЕС в правовую систему Англии основывается на принципе верховенства права Союза по отношению к национальным правовым системам. Внешнее выражение верховенства права ЕС заключается в следующих положениях:

• если возникает коллизия между правом ЕС и национальным правом, то суд конкретной страны обязан руководствоваться при разрешении спора правом ЕС;
• национальные суды и трибуналы должны осуществлять толкование норм внутригосударственного права в соответствии с правом Союза;
• если возникли противоречия между учредительными актами ЕС и его текущим законодательством, то национальные суды, разрешая подобный спор, должны обратиться в Суд ЕС.

Как отмечает А.К. Романов, «современное законодательство позволяет формировать, изменять или отменять положения действующего общего права. Во всяком случае в пределах, допускаемых системой представительной демократии, могут приниматься законы, положения которых в некоторой степени могут расходиться с требованиями морали и религиозными представлениями».

Большое значение в последние десятилетия приобрел принцип верховенства статутов, подтвержденный следующими положениями действующего права:

1. Никакой суд не в праве подвергать сомнению законность принятых Парламентом актов.
2. Статут, принятый Парламентом, может прямо отменять статут, принятый им ранее, или это может подразумеваться.
3. Целью принятия статута может быть внесение изменений, или отмена нормы общего права, или даже пересмотр уже состоявшегося судебного решения.

Особым видом статутов является делегированное законодательство, под которым понимаются изданные правительством по уполномочию (делегации) Парламента нормативные акты, фактически обладающие силой закона. Делегированное законодательство подразделяется на несколько видов:

• приказы в Совете (распоряжения, принимаемые от имени монарха Тайным Советом);
• постановления и инструкции, принимаемые министрами или соответствующими департаментами правительства, если они наделены этими правами;
• подзаконные нормативные акты, принимаемые на местном уровне управления и действующие только на определенной территории.

Наличие обширного законодательства ни в коей мере не подрывает господствующего положения судебной практики. Судьи ведут себя достаточно независимо по отношению к статутам, не только осуществляя их толкование, но и создавая первичные нормы, могущие не соответствовать либо изменять законы. Как верно отмечает А.И. Ковлер, «самым большим пороком позитивизма, особенно наглядным на фоне других правовых систем, является фрагментарность правового бытия человека, плата за далеко зашедшую специализацию отраслей позитивного права. В результате "человек юридический" лишен той цельности, которая присуща, скажем, традиционным правовым системам или в определенной мере системе общего права. Отсюда и наиболее высокая степень отчуждения "человека европейского" от позитивного права <…>. В результате, имея в идеале самую совершенную и изощренную в нюансах правовую систему координат своего бытия, человек европейский все чаще вынужден уходить в зону "неправа"».

В Англии действуют устоявшиеся правила толкования статутов. В основном этот процесс осуществляется судьями, и ими были выработаны определенные презумпции судебного толкования законодательства:

1. Запрет фундаментальных изменений общего права.
2. Запрет установления уголовной ответственности без вины.
3. Недопустимость лишения собственности или вмешательства в законные субъективные права граждан.
4. Запрет сужения юрисдикции суда.
5. Закон не имеет обязательной силы для монарха, если иное прямо не определено в законе.
6. Запрет произвола и злоупотребления властью.
7. Запрет отмены естественных прав.

Помимо презумпций, в процессе толкования используются определенные каноны, основное назначение которых - «определять пределы, в которых английские судьи могут считать себя свободными и не опасаться своими решениями вступить в конфликт с законодательной властью».

Каноны толкования подразделяются на следующие категории:

• грамматическое толкование;
• логическое толкование;
• историческое толкование;
• толкование на основе законодательства о правах человека.

Кроме того, активно используются специальные правила, выработанные многолетней судебной практикой. Эти правила следующие:

1. Правило буквального толкования, означающее, что если закон не содержит неясностей, словам, из которых состоит текст закона, следует придавать их обычный смысл и значение, несмотря на то, что это может поставить суд в затруднительное положение с точки зрения требований права и справедливости.

2. «Золотое правило», рассчитанное на те случаи, когда в тексте закона используются слова и выражения, которые могут пониматься по-разному.

Оно позволяет суду избежать принятия абсурдных решений и допускает буквальное толкование лишь в тех пределах, в каких это не приводит к искажению смысла закона в целом.

3. Правило «устранения зла». Оно связано с целевым подходом в толковании законов и предусматривает, что в случае обнаружения какой-либо неясности текста или отдельных слов в законодательном акте суд имеет право обратиться к праву, действовавшему до принятия толкуемого закона.

Как справедливо писал крупнейший знаток английского права П.Г. Виноградов, «законодательство, как источник права, неотделимо от процесса интерпретации, осуществляемого судами, и что, следовательно, сам по себе процесс этот является подчиненным источником права. Невозможно на самом деле стеснять право судей анализировать казусы и применять к ним общие нормы, хотя бы то или другое конкретное применение не указывалось в самой норме и не имелось в виду законодателями».

В целом приоритет отдается ограничительному толкованию. Оно осуществляется на основании закона «Об объединении законодательных актов, касающихся толкования актов парламента, и о дальнейшем сокращении языка, используемого в актах парламента» от 30 августа 1889 г. Данный закон ввел определенный порядок осуществления процесса толкования.

1. Норма Закона о толковании применяется только в том случае, если в законах не предусмотрено специальное значение какого-либо термина или понятия или из их текста не следует иное их значение.

2. Принцип обратного действия толкования предусматривает, что в каждой норме Закона о толковании указывается, к толкованию каких законов, принятых до или после его вступления в силу, она применяется. При этом необходимо учитывать следующее:

• если закон предусматривает принятие нормативного подзаконного акта, то его терминология должна совпадать с законом, если сам закон не предусматривает иного (ст. 31 Закона о толковании);
• если какой-либо закон предоставляет кому-либо право издавать нормативные акты, то это право должно толковаться так же, как право отменять, отзывать, дополнять или изменять существующие нормативные акты, если иное не предусмотрено законом (ст. 32);
• лицо, совершившее деяние, признаваемое правонарушением одновременно по нескольким законам или одновременно по закону и обычному праву, будет нести ответственность либо по закону, либо по обычному праву и не будет наказано дважды за одно деяние (ст. 33);
• подзаконные акты, издание которых предусмотрено принятым, но не вступившим в силу законом, могут издаваться до вступления в силу данного закона, если издание таких актов является условием вступления закона в силу (ст. 37).

Как отмечает Ю.А. Митрофанов, «Закон о толковании отличается тщательным, доскональным описанием различных терминов, понятий и норм, используемых в законах. Кроме этого, Закон о толковании определяет правила использования этих терминов и понятий, а также устанавливает нормы права, регулирующие толкование законов. Естественно, что Закон о толковании устанавливает только самые существенные правила интерпретации в силу того факта, что урегулировать все ситуации, которые возникают при толковании норм права, просто невозможно».

Закон о толковании сформулировал основные принципы толкования обычного права, которые сводятся к следующим:

1. При толковании словам должно придаваться наиболее распространенное, обыденное значение.
2. Если имеется легальная дефиниция термина или если законодательством иным образом определено его значение, то в этом значении он и должен пониматься.
3. Если в законе используются специальные технические термины, то они должны пониматься так, как используются в соответствующей сфере.
4. Запрещается придание разных значений идентичным формулировкам в рамках одного и того же нормативного акта при отсутствии специальной оговорки об этом в самом нормативном акте.
5. При толковании любого статута должны быть получены ответы на следующие вопросы:
   • какое обычное право существовало до принятия соответствующего статута?
   • в чем состоял недостаток обычного права?
   • какое средство статут предусмотрел для преодоления этого недостатка?
   • в чем состоит причина использования именно этого средства?

В рамках английской правовой системы существуют различные приемы толкования статутов и обычного права. К таковым относятся:

1. Толкование из контекста (смысл сказанного в законе определяется в контексте закона).
2. Прием «такой же, как другие с ним связанные» (слова закона должны одинаково пониматься во всем тексте закона, если в законе прямо не предусмотрено иное).
3. Прием «следуй тому же роду» - это установление конкретного значения слова в ряду других, когда существует неопределенность.
4. Прием «указание на одно исключает другое» (в отсутствие общего термина в перечислении список является закрытым).
5. Прием «все сомнения - в пользу обвиняемого» (если в статуте обнаружена неясность и неконкретность терминов, то все сомнения надлежит толковать в пользу обвиняемого).

Помимо статутов, значимой формой английского права продолжают оставаться правовые обычаи, широко применявшиеся до формирования общего права. На практике основная сложность их использования заключалась в том, что их нормы сильно различались в зависимости от конкретной местности, кроме того, обычное право было разным у горожан и сельских жителей. Это положение объясняется прежде всего тем, что «обычное право не было письменным, поэтому могло применяться местными судами, т.е. теми, кто непосредственно был знаком с существованием того или иного обычая. С введением королевского суда и монаршего правосудия на территории всей Англии распространяется единое общее право. Значение обычного права как источника правовых норм стремительно падает».

Противоречия между правовыми обычаями и общим правом отмечены рядом ученых, изучающих аграрные отношения в Англии. Так, М.В. Винокурова констатирует тот факт, что крестьяне уже в XIV-XV вв. оказались перед выбором: обращаться в случае возникновения споров в суд лорда или руководствоваться правом справедливости. Выбирали обычно последнее, так как степень доверия к суду канцлера была несколько выше, чем к суду своего лорда.

В настоящее время правовые обычаи применяются только в ограниченных масштабах и понимаются как особые правила, существующие с незапамятных времен. Основными признаками правовых обычаев являются следующие:

1. Существование обычая с незапамятных времен (на основании Первого Вестминстерского статута 1275 г. старинным считается обычай, существовавший с 1189 г.).
2. Разумность обычая (это требование предполагает, что данный обычай не будет поддержан, если он не имеет правового смысла).
3. Определенность обычая. Это правило раскрывается в точном обозначении:
   • природы обычая;
   • круга лиц, в отношении которых должен действовать обычай;
   • местности, в пределах которой действует обычай.
4. Обязательность обычая (если обычай не обнаруживает обязательного для исполнения характера предусматриваемых им положений, он не может быть поддержан судом).
5. Непрерывность действия обычая (для того, чтобы обладать юридической силой, обычай должен сохранять своё действие без каких-либо перерывов «с незапамятных времен».).
6. Использование обычая с общего миролюбивого согласия (признание его положений жителями конкретной местности).
7. Согласованность обычая (в пределах данной местности все положения обычая должны логически не противоречить друг другу).

Все действующие правовые обычаи Англии можно сгруппировать в несколько определенно выраженных видов.

1. Местные обычаи. Такой обычай «может быть признан имеющим юридическую силу как источник конкретных субъективных прав, подлежащих защите в суде. Английское право, признавая обычай источником права, допускает его в ограниченных масштабах на местном уровне».

2. Обычай торгового оборота. Действующая практика допускает, что условия торгового контракта могут быть признаны не противоречащими праву ввиду существования того или иного обыкновения торгового оборота, а также на том основании, что их включение в контракт определяется уже устоявшимися торговыми взаимоотношениями и мотивируется разумно необходимыми требованиями эффективной коммерческой деятельности в данной отрасли. Под самим торговым обыкновением «понимается правило, фактически установившееся между участниками договора, которое используется для определения воли сторон, не нашедшей прямого выражения в договоре. Если обычай является источником права, то обыкновение им не признается. Это лишь способ толкования договора, исходя из предшествующего поведения участников договорных отношений». Непризнание М.И. Кулагиным деловых обыкновений в качестве вида правового обычая представляется нам необоснованным и существующим лишь (во многом) на уровне доктрины (причем доктрины не английского, а российского права). Очень многие правила ведения бизнеса в английском праве (как и в праве США) строятся на неписанных положениях, добровольно выполняемых сторонами. В противном случае сомнению подвергается деловая репутация субъектов права, что недопустимо с этических позиций.

Деловые обыкновения признаются английской судебной практикой. Именно поэтому «существенной особенностью применения судами обычаев, возникающих в торговом обороте, является то, что суды не требуют доказательства существования такого правила с незапамятных времен. По существу, такие правила не являются, строго говоря, обычаем, а скорее торговым обыкновением, общеизвестными правилами поведения в определенной сфере деловой жизни, которым стороны должны следовать. Применение судом таких правил делает их частью прецедентного права». С позиций антропологического подхода к праву роль подобных форм взаимодействия между людьми весьма значима. Далеко не все формализованные правила пользуются авторитетом в глазах населения и не настолько сгущает краски А.И. Ковлер, говоря о повышенном стремлении европейского человека к сфере «неправа».

3. Конституционные обычаи. Особенностью Англии является отсутствие писаной конституции, которая заменяется множеством отдельных статутов, прецедентов и норм обычного права. Основные черты фактической конституции сложились естественно-историческим путем в процессе устоявшейся за несколько столетий конституционной практики. Например, королевская прерогатива юридически никогда не ограничивалась, но в реальности после «Славной революции» 1689 г. всё более и более сокращалась. Количество конституционных обычаев весьма велико. По мнению ряда государствоведов, «конституционные соглашения - весьма своеобразный источник британского конституционного права. С одной стороны, они реально действуют как важное звено правовой системы, без которого последняя не сможет функционировать. С другой - большинство обычаев (за исключением так называемых древних, сложившихся до образования Англии как единого государства) не признается судами, т.е. нарушение конституционных соглашений не влечет юридической ответственности.

Однако их несоблюдение в стране с высоким уровнем политической и правовой культуры может привести к серьёзным политическим последствиям для лиц, допустивших нарушение».

Также формой действующего английского права, помимо правовых обычаев, является каноническое право. Оно обрело собственный предмет регулирования в эпоху «папского абсолютизма» XI-XIII вв. Согласно Г. Берману, «новая система канонического права <…> охватывала только такие виды правовых отношений, которые подпадали под юрисдикцию церкви как корпоративного правового образования. Другие правовые отношения подпадали под соответствующие перекрывающие друг друга юрисдикции различных светских государств, включая королевства, феодальные домены, самостоятельные города. Каждый человек в западном христианском мире жил под управлением и канонического права, и одной или более светских систем. Плюрализм правовых систем внутри общего правового порядка был существенной чертой структуры каждой из них».

Каноническое право на протяжении значительного исторического периода (до церковной реформы Генриха VIII 1534 г.) занимало существенную часть наличного «правового пространства» Англии. Религия была целостным мировоззренческим явлением, объяснявшим человеку его предназначение и готовившим его к переходу в «град небесный». Как следствие такого положения вещей - особый правовой статус служителей церкви, занимавших долгое время посты лорда-канцлера, высших судей и советников Короны. Для католической церкви «так называемое каноническое право - jus canonicum - на всем протяжении своего развития всегда имело своим последним материальным источником божественное право. Отсюда проистекало не только само его существование, но и его юридический характер».

На современное право Англии каноническое право оказывает существенное воздействие по двум направлениям.

Во-первых, нормы права справедливости по своему морально-нравственному содержанию опираются на каноническое право и в целом христианскую традицию (гуманизация наказаний и нравственное освящение брачно-семейных отношений)618.

Во-вторых, церковные суды до настоящего времени используют процедуры, разработанные средневековыми канонистами, а юрисдикция этих судов до середины XIX века охватывала значительную категорию дел, прежде всего - утверждение завещаний и регистрацию браков. Кроме того, церковные суды могли уполномочивать субъектов права на управление имуществом лиц, не оставивших завещаний. Вместе с тем, «споры о действительности завещаний на недвижимое имущество могли разрешаться только судами общего права. Несмотря на то, что вопросы, относящиеся к действительности завещаний, охватывались церковной юрисдикцией, всё, что относилось к толкованию завещаний и управлению имениями, было из неё исключено. Эти вопросы входили в компетенцию Суда канцлера. Такое досадное раздвоение юрисдикции было закреплено Законами о судоустройстве и просуществовало до 1970 года, пока Закон об отправлении правосудия не переименовал Отделение по делам о наследствах, о разводах и по морским делам в Отделение по семейным делам и не передал все спорные вопросы, относящиеся к утверждению завещаний, в Канцлерское отделение».

Говоря о месте римского права в системе форм английского права, следует отметить тот факт, что его влияние ощущается в сфере деятельности церковных судов и в наследственном праве. Связано это с тем, что вопросы законности завещаний длительное время находились в руках церкви. В качестве примера рецепции римского права в правовую систему Англии можно привести положения английского права о завещании воина (возможность завещания в устной форме в условиях военных действий).

С позиций социальной антропологии интерес представляет и такая форма английского права как разум. Его строгого (легального) определения в юридической литературе нет, что объясняется многогранностью этого явления. С формально-юридической (позитивистской) точки зрения, разум играет вспомогательную роль при вынесении решения суда в случае отсутствия статута, прецедента или правового обычая. В практическом же плане роль разума неоспорима. Широта судейского усмотрения настолько велика, что субъективные представления судьи зачастую играют определяющую роль при прочих равных условиях. По замечанию известного израильского судьи и учёного А. Барака, с мнением которого наша позиция совпадает, «процедурные ограничения (справедливость) и материальные ограничения (разумность) сокращают свободу судьи в производстве выбора, причем все они делают это с учётом способа выбора и с учётом природы факторов, которые судья может принять во внимание. Однако после того, как к ним всем прибегли, будут всё ещё случаи, наверняка немногие, в которых судья будет свободен выбирать из ряда возможностей без того, чтобы его выбор управлялся правовой системой». В принципе, затрагиваемая А. Бараком проблема пределов и необходимости (неизбежности) судейского усмотрения актуальна не только относительно английской правовой системы, но и российской. Реформы судебного процесса в нашем Отечестве усилили интерес ученых к вышеозначенной тематике. Как отмечает Э.М. Мурадьян, судья, в силу своего положения, осуществляет ряд необходимых процессуальных действий, к которым относятся:

• контроль за соблюдением сторонами правил распределения обязанностей по доказыванию;
• недопущение соглашений о процессуальных действиях, в нарушение императивных процессуальных правил;
• контроль за процессуальной добросовестностью участников процесса;
• определение относимости фактов и доказательств;
• исключение незаконных доказательств;
• определение, с опорой на мнение сторон, порядка исследования судебных доказательств;
• решение о допустимости доказательств;
• рассмотрение обращений и ходатайств сторон;
• обеспечение оптимального режима для установления истины и законности процесса.

Английскими судами фактически созданы нормы права, которые представляют собой положения основной части (ratio decidendi) решения, вынесенного высшими судебными инстанциями (например, Палатой лордов).

Все то, что не является строго необходимым для разрешения конкретного спора, становится «попутно сказанным» (obiter dicta). Английское право, по своей сущности, является открытой системой, которая обладает только определенными методами применения норм, а каждое новое дело порождает и новые нормы. Эта открытость основана на особом положении суда как такового. Как справедливо отмечают Н.А. Колоколов и С.Г. Павликов, «в идеале предназначение судебной власти по отношению к гражданскому обществу можно обозначить как юридическое обслуживание, предоставление судебных услуг субъектам права (персонифицированным и неперсонифицированным) по разрешению возникающих между ними конфликтов.

Судебные услуги, в отличие от обычных юридических, являются публичными. Здесь нет начал возмездности, нет отношений "клиент - представитель", и судья, олицетворяющий власть, не становится участником какого бы то ни было соглашения с субъектами процесса, а потому он не может иметь статуса ни стороны, ни представителя, ни посредника. Статус судьи исключает любую иную его роль, кроме судьи».

С позиции антропологической теории права, высокий статус суда опирается как на исторические традиции социума, так и на высокий уровень английской правовой культуры, обладающей своеобразной «плюралистичностью» и толерантностью.

Система английского права

По своему структурному построению современное английское право существенно отличается от романо-германской правовой семьи. Оно не приемлет отраслевую классификацию правовых норм и не предусматривает деления права на публичное и частное. Постоянно развиваются только отдельные институты права, большую роль в реализации права играет справедливость, основанная на праве, которое, в свою очередь, как уже указывалось выше, «есть там, где есть его защита». Кроме того, несмотря на формальное единство, право Англии по-прежнему можно подразделять на общее право и право справедливости. Первая из этих общностей обладает, по мнению А.Х. Саидова, специфическими чертами:

• английское общее право в отличие от романо-германского права развивалось не в университетах, не учеными-юристами, а юристами-практиками;
• нормы общего права рождались при рассмотрении королевскими судами конкретных дел, поэтому они менее абстрактны и рассчитаны на разрешение конкретных споров, а не на установление общих правил поведения на будущее;
• в странах англо-американской правовой семьи господствует судебный прецедент;
• между судебным прецедентом и сложившейся судебной практикой нельзя ставить знак равенства;
• судебный прецедент - интересный феномен, обеспечивающий эффективность, предсказуемость и единообразие судебной практики;
• законодательство как источник права постепенно занимает более важное, чем ранее, место в правовой системе стран англо-американской правовой семьи;
• современное правовое регулирование процесса рассмотрения дел в судах, хотя и закреплено на уровне закона, разрабатывалось судьями;
• современное соотношение судебной практики и законодательства меняет и роль юридической науки;
• для стран правовой семьи общего права не характерна кодификация;
• для правовой семьи общего права характерно наличие суда присяжных;
• в Англии сохраняют значение и старинные обычаи, отличающиеся многовековой стабильностью и всеобщим общественным признанием.

В свою очередь, продолжающее действовать право справедливости также сохранило ряд особенностей (слияния с общим правом не произошло). К ним можно отнести следующие:

• нормы, созданные судом лорда-канцлера, опираются на справедливость;
• право справедливости может применяться только судом лордаканцлера;
• процедура права справедливости не предусматривает суда присяжных;
• в суде лорда-канцлера можно просить вынесения решения, не предусмотренного общим правом;
• приказ, вынесенный лордом-канцлером, носит дискреционный характер, т.е. вмешательство лорда-канцлера допускается только при определенных обстоятельствах.

В настоящее время общее право включает в себя следующие институты:

• уголовная ответственность;
• договорные обязательства;
• гражданская ответственность.

Право справедливости, в свою очередь, состоит из следующих институтов:

• споры о недвижимости;
• траст (доверительная собственность);
• правовое положение торговых товариществ;
• дела о несостоятельности (банкротство);
• наследственное право.

Переходя к краткой характеристике отдельных институтов английского права, остановимся на современном состоянии материального и процессуального права. К первому относятся (разумеется, условно) гражданское и уголовное право (хотя самих отраслей с такими названиями в английском праве нет), а ко второму - гражданский и уголовный процесс.

Гражданское право

Источниками гражданского права в Англии во многом являются статуты, принятые в XIX-XX веках. Ими регулируются отношения собственности, найма на работу, семейно-брачные отношения. Структура английского гражданского права сложная и, в отличие от стран романо-германской правовой семьи, состоит из гораздо большего числа крупных правовых массивов (в терминологии, более привычной для российских юристов - подотраслей права). Традиционно к ним относятся:

1. Контрактное право (его нормы определяют, подлежит ли принудительному обеспечению выполнение обязательства, взятого на себя тем или иным лицом добровольно).

2. Обязательства из причинения вреда. Этот комплекс правовых норм (так называемое деликтное право) регламентирует обязательства по возмещению ущерба, возникающее в сфере невыполнения лицом общих обязанностей, лежащих на каждом (например - обязанность воздерживаться от нарушения границ частной собственности). В цивилистической литературе отмечается, что «в соответствии с общим правом Великобритании действие (или упущение) является правонарушением только в случае, если оно причиняет прямой ущерб, поддающийся денежной оценке. Не требуется, однако, доказательств вреда, поддающегося денежной оценке, в исках о нарушении владения как недвижимостью (trespass to land), так и движимым имуществом (trespass to goods), насилия над личностью, включая незаконное лишение свободы (false imprisonment), в исках из незаконного осуществления права собственности в отношении чужой вещи (conversion of chattels), из оскорбления - письменного (libel) или устного (slander)».

По общему правилу, возмещение морального вреда осуществляется в двойном размере.

3. Право собственности. Это часть гражданского права, связанная с правовыми нормами, определяющими режим собственности на движимое и недвижимое имущество, аренду, а также на обращение товаров. Наибольший интерес представляет такая конструкция английского права собственности, как траст (доверительная собственность). Отечественные историки-юристы отмечают, что «возникновение этого института связано с ограничениями распоряжения землей, установленное "общим правом".

Особенно большая роль в его возникновении принадлежит орденам нищенствующих монахов, дававших обет бедности, который лишал их права приобретать недвижимости, и церкви, которой было запрещено приобретать земли по Статуту о мертвой руке. Для обхода всех этих ограничений церковь и монастыри стали передавать земли светским лицам, с тем чтобы последние управляли этими землями в их интересах. К такому же средству стали прибегать и отправлявшиеся в крестовые походы рыцари, которые передавали свои земельные владения доверенным лицам, с тем чтобы они управляли ими в интересах их жен или детей».

В настоящее время траст достаточно широко применяется. Сущность этого института сводится к тому, что собственник имущества назначает для управления им доверительного собственника. Последний также признается собственником, но часть получаемого дохода должен отдавать выгодоприобретателю - бенефициару и действовать в его интересах. Каждый из участников этих отношений является субъектом права собственности, однако не обладает всей совокупностью прав, его составляющих, т.е. единое право собственности расщепляется.

1. Акционерное право. Нормы этого правового массива охватывают отношения, складывающиеся в связи с созданием и деятельностью акционерных обществ, отношений АО с их директорами, акционерами, кредиторами и служащими. Основными признаками корпорации (компании) выступают:

• ограниченная ответственность участников компании, заключающаяся в том, что никто не несет ответственности за долги другого лица, если данные лица не договорились об ином;
• переменный личный состав (перманентность деятельности компании независимо от выбытия акционеров);
• централизованное управление, отделенное от самих акционеров.

Основными видами компаний являются:

• компании с ограниченной ответственностью (ответственность участников ограничена номинальной стоимостью акции);
• компании с ответственностью, ограниченной участниками суммой гарантии (в случае недостаточности имущества компании при ее ликвидации участники компании обязуются внести сумму такой гарантии);
• компании с неограниченной ответственностью участников по долгам компании.

Кроме того, «в английском праве различают компании частные и публичные. По сравнению с континентальной Европой различие между этими двумя видами компаний носит скорее экономический характер. Частные компании - это прежде всего компании, относящиеся к сфере малого бизнеса, управляемые минимальным количеством лиц и не имеющие акционерного капитала. Публичные компании функционируют в сфере среднего и крупного бизнеса, как правило, имеют акционерный капитал и выпускают акции по публичной (открытой) подписке. Управляют такими компаниями профессиональные менеджеры и директора, а не сами учредители».

2. Коммерческое право. Эта область гражданского права регулирует порядок заключения и расторжения контрактов. Сам контракт (договор) понимается в английском праве как обещание - сделанное другому лицу заявление или заверение, устанавливающее, что обещавший исполнит или воздержится от исполнения какого-либо действия, предоставляющее другому лицу право требовать исполнения этого заявления или заверения.

Основными признаками договора являются:

• связывание договорным обязательством двух субъектов (должника и кредитора);
• согласие должника считать себя связанным своим заявлением;
• намерение кредитора принять предложение.

В праве Англии договоры существуют в двух формах:

• договор за печатью (действителен независимо от встречного удовлетворения);
• простой договор (действителен только при наличии встречного удовлетворения).

3. Трудовое право регламентирует договорные отношения в процессе труда между работодателем и работником. Основными формами английского трудового права являются:

• статутное право (законы о труде);
• подзаконные акты;
• решения судов;
• коллективные договоры;
• акты предпринимателей;
• правовые обычаи;
• ратифицированные Парламентом конвенции МОТ.

Как отмечает И.Я. Киселев, «особенность британского трудового права состоит в том, что в результате вековой борьбы рабочий класс добился принятия парламентом законодательных актов, отменивших некоторые положения общего права, которое в целом враждебно работникам. Например, легализация профсоюзов и забастовок произошла в результате принятия законов, отменивших или ограничивших применение против профсоюзов и их деятельности доктрин общего права, судебных прецедентов, направленных против права на объединение и коллективные действия». В Англии очень сильные позиции в структуре гражданского общества занимают профсоюзы, являющиеся частью лейбористской партии.

4. Семейное право охватывает нормы, регулирующие вступление в брак, развод, ничтожные акты, опеку и попечительство, признание законности рождения. Основными формами семейного права являются:

• Закон о браке 1949 г.;
• Закон о реформе семейного права 1969 г.;
• Закон о признании брака недействительным 1971 г.;
• Закон о разводе и раздельном проживании супругов 1971 г.;
• Закон об имущественных отношениях супругов 1973 г.;
• Закон о реформе семейного права 1987 г.

Форм брака в Англии - две: гражданский (светский) брак и церковный.

Фактические брачные отношения перестали признаваться общим правом с 1753 г. Законодательно определяются условия заключения брака, к которым относятся:

• вступающие в брак должны принадлежать к лицам разного пола;
• лица, вступающие в брак, должны достигнуть определенного возраста или брачного совершеннолетия (16 лет);
• наличие добровольного согласия вступающих в брак.

В свою очередь, препятствиями к заключению брака являются:

• запрет заключения последующего брака, пока не расторгнут предыдущий (принцип моногамии);
• запрет браков между лицами, находящимися в близкой степени родства (родственники по прямой восходящей и нисходящей линиям, полнородные и неполнородные, братья и сестры, двоюродные братья и сестры);
• наличие некоторых заболеваний (психические расстройства);
• запрет женщине на вступление в новый брак после прекращения предыдущего брака в течение определенного законом срока.

Основаниями для развода признаются:

• обоюдное согласие супругов;
• супружеская измена одного из супругов и невозможность в связи с этим совместного проживания;
• иное поведение супруга, исключающее возможность продолжения совместной жизни (душевное заболевание);
• оставление супругом семьи на срок не менее двух лет, непосредственно предшествующих подаче заявления;
• раздельное проживание супругов не менее двух лет, непосредственно предшествующих подаче заявления, при условии согласия супругов на развод;
• раздельное проживание супругов в течение не менее пяти лет, непосредственно предшествующих подаче заявления при отсутствии согласия одного из них на развод.

Как отмечают исследователи, «в Великобритании процедура развода состоит из двух частей. После принятия супругами решения о разводе они должны предпринять определенные шаги, направленные на сохранение брака (например, консультации с независимым советником). Если супруги все же считают необходимым расторгнуть брак, то сделать они это могут не ранее чем через три месяца после подачи заявления. Если у супругов имеются дети в возрасте до 16 лет, то период раздумий автоматически удлиняется на шесть месяцев. Бракоразводный процесс не может быть начат в течение первого года совместной жизни».

Специфическим является правовой статус детей в Англии. Они могут быть законнорожденными (появившимися в браке) и внебрачными. Законнорожденные дети имеют право на фамилию отца и наследование его имущества. Если же ребенок рожден вне брака, то фактический отец может признать его путем подачи в суд соответствующего иска.

Характерной чертой английского права, в том числе и гражданского (в широком смысле), является отсутствие кодификации и даже консолидации соответствующих норм. По наблюдениям компаративистов, «до сих пор не осуществлена всеобъемлющая кодификация семейного или наследственного, договорного или деликтного права. В этих областях в Англии предпочитают довольствоваться специальными законами, посредством которых регулируются отдельные вопросы. И все эти законы также рассматриваются как часть неписаного общего права, так как принимаются они на его основе, с использованием его понятий и категорий. И, соответственно, безусловно предполагается предварительное существование прав и доктрины, разработанных в рамках прецедентного права».

Уголовное право

Эта сфера английской правовой системы состоит из большого количества отдельных консолидированных нормативных актов, включающих в себя нормы как материального, так и процессуального права. Попытки создать единый УК до сих пор не увенчались успехом в силу значительного «юридического традиционализма» населения и законодателей. По последним данным общее количество составов преступлений насчитывает более 7 тысяч. Если давать общую характеристику английскому уголовному праву, то оно отличается от романо-германского аналога одной очень важной чертой. Компаративисты справедливо отмечают, что «среди действующих уголовных законов подавляющую часть составляют акты, принятые в ходе реформы 1830-1880 гг. и после нее; хотя имеются и более ранние (старейший из действующих - Закон о государственной измене 1351 г.). Законодательство в сфере уголовного права в соответствии с нормами общего права ныне охватывает почти все основные институты Общей части, за исключением определения конкретных форм виновности и критериев в невменяемости, сформулированных в судебных прецедентах…».

Основными статутными источниками английского уголовного права выступают:

1. Закон об уголовном праве 1957 года, в котором определена классификация преступлений.
2. Закон об уголовном праве 1977 года с последующими дополнениями, определяющий ответственность за сговор и решающий некоторые другие вопросы общей части.
3. Закон о преступном покушении 1981 года, изменивший порядок привлечения к ответственности за предварительную преступную деятельность.
4. Закон о компетенции уголовных судов 1973 года, регламентирующий вопросы назначения наказания.
5. Закон о наказаниях за преступления 1997 года, усиливший уголовную ответственность за совершение наиболее тяжких преступлений.
6. Закон об исправлении правонарушителей 1974 года, излагающий проблемы целей и применения наказаний.

Как отмечает известный английский ученый К. Кенни, характеризуя значимость уголовного права, «притягательная сила этой отрасли знания для каждого вдумчивого человека объясняется непосредственной связью уголовного права с самыми животрепещущими социальными вопросами нашего времени и с глубочайшими этическими проблемами всех времен.

Да и почти всякий человек, вдумчивый или легкомысленный, неизбежно подпадает под влияние драматической силы уголовного права, жизненной и бурной природы тех событий, на которые направляются внимание и репрессия уголовных судов, а также тех средств, при помощи которых эти суды осуществляют репрессию».

Ответственность за совершение конкретных преступлений определяется в ряде особых нормативных актов, в числе которых следует указать:

1. Закон об убийстве 1957 года.
2. Закон о преступлениях против личности 1961 года.
3. Закон о похищении детей 1984 года.
4. Закон о преступном причинении ущерба имуществу 1971 года.
5. Закон о государственной измене 1351 года.
6. Закон о расовых отношениях 1976 года.

Говоря о субъекте преступления, следует отметить тот факт, что «специальным статутом установлен возраст уголовной ответственности в Англии. На основании Закона о детях и молодых людях 1933 г. (действующего в редакции 1968 г.) к уголовной ответственности могут привлекаться лица, достигшие 10-летнего возраста».

Все преступления в Англии можно классифицировать по нескольким критериям:

1. Арестные и неарестные преступления. Арестными являются преступления, за совершение которых назначается наказание в виде лишения свободы на срок свыше 5 лет. Среди них законодателем выделяются:

• тяжкие преступления (убийство, государственная измена);
• преступления, наказуемые по законам о предупреждении терроризма, а также транспортные преступления, повлекшие смерть человека;
• все другие преступления, совершение которых привело или должно было привести к ущербу для государства, публичного порядка и отправления правосудия;
• любое преступление, содержащее угрозу наступления тяжких последствий.

Арест по таким преступлениям допускается без приказа судьи (на основании ст.116 Закона о полиции и доказательствах по уголовным делам 1984 г.).

2. Суммарные преступления и преступления, преследуемые по обвинительному акту. К ним относятся:

а) суммарные преступления (дела о них рассматриваются магистратскими судами в упрощенном порядке);
б) преступления, преследуемые по обвинительному акту (разбираются в Суде Короны с участием присяжных заседателей);
в) преступления «смешанной юрисдикции», которые могут преследоваться в любом из вышеназванных порядков.

Основными видами наказаний по английскому уголовному праву выступают:

• лишение свободы;
• ограничение прав и свобод лица, совершившего преступление (пробация);
• штраф (в отношении физических и юридических лиц).

Основными целями наказания считаются:

• публичное возмездие за совершенное преступление;
• изоляция лиц, совершивших преступление, от законопослушных граждан;
• исправление лица, совершившего преступление;
• предотвращение совершения новых преступлений потенциальными правонарушителями.

Уголовный процесс

Английское законодательство предусматривает возможность существования нескольких последовательных стадий уголовного процесса. Этими стадиями являются:

• досудебные действия по выявлению и собиранию доказательств (полицейское расследование);
• предварительное рассмотрение материалов дела магистратским судом;
• разбирательство дела по существу в магистратском суде или Суде Короны;
• оспаривание законности осуждения (апелляция).

Если определять круг источников английского уголовного процесса, то, прежде всего, «Англию вполне можно отнести к числу государств т.н. англосаксонского мира, где в последние десятилетия сделано много для обновления "правового хозяйства" путем принятия законов, существенно корректирующих и консолидирующих складывавшиеся в течение веков правовые предписания, в том числе в сфере уголовного судопроизводства.

Одновременно обновлялись и не менее многочисленные подзаконные акты, конкретизирующие законы и тем самым способствующие их правильному уяснению и соответственно - применению. Характерное свойство писаных источников уголовно-процессуального права Англии состоит в том, что в этой стране никогда не было уголовно-процессуального кодекса или иного подобного закона, который всесторонне и полно регламентировал бы производство по уголовным делам». К числу позитивных источников уголовного процесса в Англии относятся:

• Закон о присяжных 1974 г.;
• Закон о юридической помощи 1974 г.;
• Закон о магистратских судах 1980 г.;
• Закон о преследовании преступлений 1985 г.;
• Закон о коронерах 1988 г.;
• Закон об апелляции по уголовным делам 1995 г.;
• Закон о мировых судьях 1997 г.;
• Закон о правах человека 1998 г.;
• Закон о правосудии для несовершеннолетних и доказательствах по уголовным делам 1999 г.

Исследователи обращают внимание и на тот факт, что, «несмотря на обилие законов и иных актов писаного права, а также на <…> значительное повышение их роли в правовой системе Англии, нормы неписаного права не сдали позиций полностью. Они сохранили свое регламентирующее значение. <…> Продолжают они жить и в сфере уголовного судопроизводства. Правда, не везде (не во всех стадиях и процессуальных институтах) в одинаковой мере. Пожалуй, наиболее отчетливо существенная роль норм неписаного права в настоящее время прослеживается в регламентации вопросов общей части уголовного процесса, в первую очередь вопросов доказывания…».

Характеризуя конкретные стадии английского уголовного процесса, следует обратить внимание на то обстоятельство, что внесудебное расследование обладает следующими чертами:

• носит состязательный характер;
• исходит из принципа частного преследования;
• ведется от имени Короны.

По мнению Т.В. Апаровой, «уголовное преследование в Англии, несомненно, ведется от имени королевы, но это не означает, что всякое возбуждение уголовного процесса осуществляется представителем государственной власти. Идея частного преследования, унаследованная от феодального права, была воспринята буржуазной юриспруденцией. Теоретически на всех гражданах лежит обязанность преследовать преступления. На практике расследованием преступлений занимается полиция, которая, однако, не может выступать в качестве обвинителя в суде в силу своего статуса органа, лишь "помогающего" в расследовании».

Возможно полное отсутствие предварительного следствия, так как

Служба государственных обвинителей была создана только в 1985 г. и имеет ограниченную компетенцию. Закон об уголовном правосудии 1987 г. позволяет поручать расследование дел полиции или независимому следователю, которым, как правило, является адвокат или частный детектив.

Государственный обвинитель, получив материалы расследования, самостоятельно решает вопрос о поддержании обвинения в суде. Уголовный процесс не имеет однообразной формы судопроизводства, и порядок рассмотрения дел зависит от вида преступления.

Закон о полиции и доказательствах по уголовным делам 1984 г. ввел определенные правила поведения полицейских при совершении ими процессуальных действий. Арест подозреваемого допустим без судебного приказа при наличии «разумных оснований» (обнаружение оружия, предметов преступления или причастности к совершению преступления, относимого к категории тяжких). Обыск может проводиться везде, кроме жилого дома, о чем составляется протокол на основании ст. 13 Закона о полиции. Этот же нормативный акт позволяет полиции задержать машину, если есть предположения, что в ней находится лицо, совершившее арестное преступление, или свидетель по такому делу (ст. 4 Закона).

По общему правилу для проведения обыска в жилом помещении полиция должна получить приказ магистратского судьи, который перед его выдачей обязан убедиться в том, что владелец дома не согласен добровольно пустить полицейских или имеется опасность уничтожения доказательств.

Закон установил перечень доказательств, не подлежащих изъятию. К ним относятся:

• документы, не изымаемые в силу законной привилегии (адвокатское досье);
• материалы, не принимаемые в качестве доказательств (записи личного характера, медицинские документы, журналистский материал);
• специальный процессуальный материал (конфиденциальные записи работника, обнаруженные у работодателя).

Арест без приказа судьи по неарестным преступлениям возможен на основании ст. 25 Закона о полиции, если:

• полицейский не может установить личность и адрес подозреваемого или не верит тому, что сказано подозреваемым;
• полицейский убежден в том, что подозреваемый не останется на месте в период времени, которое потребуется для получения повестки;
• необходимо предотвратить ущерб, который грозит наступить в результате действий подозреваемого по отношению к другим лицам или собственности.

Законодательно устанавливаются сроки содержания без предъявления обвинения:

1. Лицо не должно содержаться в полиции более 24 часов без предъявления обвинения.

2. Лицо может содержаться под стражей до 36 часов по распоряжению полицейского чиновника, который полагает, что необходимо продолжать допрос для получения показаний, а совершенное преступление относится к арестным, и расследование должно быть тщательным и быстрым.

3. Задержание лица может быть продлено еще на 36 часов по приказу магистратского судьи, который рассматривает этот вопрос в закрытом заседании, но в присутствии подозреваемого и его адвоката.

4. По просьбе полиции магистратский судья может продлить задержание еще на 36 часов, однако общий срок задержания не может превышать 96 часов.

5. В течение первых 36 часов задержания полиция вправе отказать подозреваемому в возможности прибегнуть к помощи адвоката и в извещении родственников.

Если уголовное дело поступило в суд, то тип процесса определяется судьей самостоятельно на основании Закона о магистратских судах 1980 г.

На любой стадии процесса может быть заключена «сделка о признании вины» (около 90% всех уголовных дел в Англии оканчивается подобной сделкой). Как отмечают современные ученые, «юридическая природа института признания вины в английском уголовном процессе делает практически возможным ведение между сторонами переговоров и заключение соглашений, согласно которым обвинение идет защите на определенные уступки (исключает из обвинительного акта отдельные пункты обвинения, смягчает квалификацию обвинения и т.д.) в обмен на обязательство обвиняемого признать свою вину. В результате такой сделки обвинение освобождается от бремени доказывания, поскольку оно приобретает уверенность в вынесении обвинительного приговора, а обвиняемый получает гарантию менее тяжкого наказания». Мера наказания в таком случае определяется судьей единолично без проведения судебного заседания.

Если обвиняемый не признает своей вины и совершено преступление, преследуемое по обвинительному акту, то дело рассматривается в Суде Короны с участием присяжных. Процесс в такой ситуации состоит из нескольких последовательных стадий:

1. Предварительное слушание, значение которого определяется следующими обстоятельствами:

• никто не должен предстать в качестве подсудимого перед Судом Короны без достаточных к тому оснований;
• стороны могут ознакомиться с некоторыми материалами, собранными противоположной стороной в ходе досудебного производства;
• решается вопрос о предметной подсудности;
• суд решает вопрос о мере пресечения;
• стороны могут ходатайствовать о допросе свидетелей и закреплении их показаний.

2. Судебное разбирательство, также предполагающее наличие нескольких этапов:

• выяснение позиции обвиняемого по делу и подготовительное слушание;
• формирование скамьи присяжных;
• собственно разбирательство с участием присяжных и вынесение вердикта, могущего существовать в нескольких вариантах: а) генеральный вердикт, когда присяжные однозначно решают вопрос о виновности или невиновности подсудимого в предъявленном ему обвинении; б) вердикт, разделенный на части, выносимый в случаях, если подсудимый виновен не по всем пунктам обвинения; в) вердикт, изменяющий обвинение, если подсудимый признан виновным в совершении другого преступления; г) специальный вердикт, в котором присяжные признают установленными определенные фактические обстоятельства, лежащие в основе обвинения, но оставляют открытым вопрос о виновности лица.

Особенностью английского уголовного процесса, как уже говорилось выше, является возможность использования суммарного производства, которое часто осуществляется заочно. Кроме того, если судебный процесс начался, а подсудимый сообщил, что им не был получен вызов, то все производство по делу отменяется. Закон также допускает неявку государственного обвинителя, если он заранее представил суду доказательства виновности обвиняемого.

Характеризуя апелляционное производство, следует отметить, что по делу возможно вынесение следующих решений:

• отклонение апелляции;
• вынесение альтернативного вердикта;
• издание приказа о новом рассмотрении дела, если суд получил новые доказательства;
• издание приказа о повторном рассмотрении дела, если судом первой инстанции были допущены ошибки, делающие все производство недействительным;
• аннулирование вердикта о виновности в связи с неспособностью подсудимого давать объяснения в силу душевной болезни или вынесение вердикта об оправдании подсудимого по причине его недееспособности и издание приказа о его помещении в больницу.

Гражданский процесс

Английский гражданский процесс отличается от аналогичных правоотношений романо-германских стран рядом специфических черт. Прежде всего, как верно отмечает Н.Г. Елисеев, «здесь действует прецедентное право. Содержащиеся в судебных решениях нормы, как lex specialis, подлежат применению в первую очередь и являются непосредственным источником регулирования процессуальных правоотношений. Следовательно, адекватное представление об английском гражданском процессе невозможно получить без изучения судебной практики. Тем не менее значение законов (statutes) и принятых на их основе иных нормативных актов велико. Во-первых, по отношению к прецедентам они обладают высшей юридической силой. Во-вторых, они содержат основополагающие предписания, которые затем конкретизируются в судебных прецедентах».

Если говорить о соотношении законодательства и прецедентов в гражданском процессе Англии, то, по утверждению А.К. Романова, «процессуальная сторона деятельности английских судов характеризуется отсутствием завершенной и целостной законодательной базы. Процессуальное законодательство в европейском понимании здесь просто отсутствует, так как все процессуальные и процедурные вопросы деятельности судов и других участников процесса регламентируются нормами прецедентного права и актами делегированного законодательства, издаваемыми Верховным судом». В отечественной компаративистской литературе специально обращается внимание на тот факт, что «источниками гражданского процессуального права в Англии являются прежде всего законодательные акты судоустройственного характера, определяющие структуру, компетенцию и некоторые вопросы деятельности судов соответствующих уровней».

Законодательными источниками гражданского процесса в современной

Англии выступают:

• Закон о Верховном суде 1981 г.;
• Закон о судах графств 1984 г.;
• Закон о магистратских судах 1980 г.;
• Правила гражданского судопроизводства 1999 г.;
• Закон о доказательствах 1938 г.;
• Закон о доказательствах по гражданским делам 1968 г.;
• Закон о доступе к органам правосудия 1999 г.;
• Закон о солиситорах 1974 г.

Форма обращения в суд определяется видом спора и в зависимости от этого предусматривает соответствующие процедуры. Например, в судах графств рассматриваются следующие процессуальные формы обращений:

• исковые заявления;
• исковые ходатайства;
• исковые прошения.

В свою очередь, в Верховном суде допустимы следующие формы обращения:

• истребование судебного приказа;
• направление искового извещения;
• представление искового ходатайства;
• обращение с исковым прошением.

Правовая система Шотландии

С позиции социально-антропологического подхода к праву уже упоминавшаяся нами выше «плюралистичность» выражается в функционировании на территории одной страны нескольких правовых систем и правопорядков. Речь идет о таком феномене, как правовая система Шотландии.

Отличная от Англии система права Шотландии сформировалась в XIII-XV веках под сильным влиянием Франции. Эта правовая ориентация была связана с политическим союзом двух государств и общностью религии (католицизм). Именно во Франции проходили обучение будущие шотландские юристы в связи с отсутствием долгое время на их родине университетов.

Правовая система Шотландии восприняла и многие положения римского права, что только придало ей дополнительную устойчивость в борьбе за собственную самобытность. На римском праве основываются юридическая терминология и важнейшие приемы юридической техники. Так, по мнению Т.В. Апаровой, «римское право сыграло роль "общего права" Шотландии. До настоящего времени сохранилось его влияние в отдельных институтах гражданского права, в правовой терминологии, в делении права на публичное и частное. В то же время шотландские суды полностью восприняли английскую прецедентную систему. Право Шотландии никогда не было кодифицировано, а создавалось с самого начала из судебных решений шерифов и юстициариев. Однако шотландский метод толкования норм права ближе к континентальному, чем к англосаксонскому».

В отечественной компаративистике и государствоведении имеются и другие точки зрения на типологическую сущность права Шотландии. По мнению А.Х. Саидова, эту систему следует отнести к семье общего права, а не романо-германского. В качестве аргумента известный ученый использует деятельность высших судов Великобритании и Парламента Королевства. Эта деятельность создает условия для того, что «"прецедентное" право, действующее под влиянием палаты лордов, а также законы, принимаемые английским парламентом, являются для Шотландии теми каналами, по которым происходит воздействие английского права. В результате правовая система Шотландии, имея корни в романо-германском праве, в настоящее время развивается все больше в сторону английского общего права».

Скорее всего, можно говорить (пользуясь языком синергетики) о вхождении шотландского права в новую «зону бифуркации». Дальнейшее развитие этой системы будет зависеть от множества факторов, наиболее значимым из которых является проведение в 1997 г. референдума о воссоздании регионального парламента. Авторы фундаментального энциклопедического издания, посвященного правовым системам современного мира, придерживаются, на наш взгляд, более взвешенной позиции, чем А.Х. Саидов. По их мнению, «наряду с общим правом все более возрастающую роль играют законодательство и подзаконные акты. Постепенное, но неуклонное расширение сферы законодательной регламентации усиливает влияние английского права. В Шотландии те же статуты британского парламента, которые либо содержат указания о том, что распространяются на ее территорию, либо изданы только для Шотландии, что отражено в названии (например, Закон об уголовном праве для Шотландии). Сохраняют свое значение и многие акты, изданные некогда (до 1707 г.) парламентом Шотландии. Вновь созданный (избран в 1999 г.) парламент Шотландии, очевидно, сформирует собственное законодательство, опираясь на традиции шотландского общего права и английский опыт».

Позволим себе высказать собственное мнение по данной проблематике.

Получив возможность избрать собственный парламент и региональные органы исполнительной власти, а также развивать самобытную правовую систему, Шотландия достаточно быстро трансформируется в субъект федерации. На основании Акта о Шотландии 1998 г. законодательно закрепляются следующие принципы организации власти в регионе:

• разделение власти между парламентом и правительством;
• подотчетность исполнительной власти парламенту и их общая подотчетность населению;
• равные возможности населения в осуществлении власти;
• система сдержек и противовесов.

Воссозданный парламент обладает достаточно обширными законотворческими полномочиями. Их ограничение осуществляется по территориальному принципу. Так, «шотландский парламент не может принимать акты по вопросам, являющимися предметами правового регулирования других органов страны или последней в целом (так называемые зарезервированные вопросы), а также, если это будет противоречить международным обязательствам страны или праву Евросоюза». По результатам выборов в региональный парламент в 1999, 2003, 2008 гг. около 30% избирателей проголосовало за Шотландскую народную партию, стремящуюся к достижению независимости от Англии. Все необходимые юридические механизмы для этого уже имеются. Учитывая самостоятельное правовое развитие и независимую от Англии судебную систему, можно вполне четко представить себе дальнейшую эволюцию Шотландии.

Источники права Шотландии

1. Доктрина прецедента. Она начала складываться после заключения Унии с Англией в 1707 году. Все решения Палаты лордов по делам, рассмотренным английскими судами, не являются обязательными для Шотландии. Вместо этого действует правило «убеждающих прецедентов», заключающееся в том, что нормы, аналогичные в Англии и Шотландии, обладают особой убеждающей силой.

2. Юридическая доктрина. В этом качестве до сих пор используются несколько юридически значимых компиляций: «Regiam maestatem» (комментарии о судебном процессе в королевских судах) и «институции шотландского права» (опубликованы судьей Стэром в 1681 г. в качестве систематизированного энциклопедического труда, опирающегося на принципы римского права).

3. Законодательство. В отличие от Англии, правовая система Шотландии систематизирована и подразделяется на публичное и частное право.

Основные отрасли права опираются на многочисленные законы, которые, в свою очередь, базируются на принципах римского права и традиции романо-германского мира. Современные компаративисты точно подметили, что «шотландское право, в противоположность английской самоограниченности общего права, приобрело в некотором роде "вселенский" характер. В нем уживались собственно обычное право, особенно феодальное земельное право, шотландские законы, римское право и естественно-правовое учение».

Характеризуя в целом современное состояние правовой системы Шотландии, отметим ее специфические особенности:

• отсутствие дуализма гражданского права в виде параллельных систем общего права и права справедливости;
• отсутствие в гражданском процессуальном праве исковых приказов;
• осуществление публичного обвинения службой государственного уголовного преследования.

Судебная система Шотландии

Шотландия обладает самостоятельностью в сфере судоустройства и судебного процесса. Все суды строятся по жестким иерархическим принципам. Высшими судами являются:

1. Сессионный суд, рассматривающий гражданские дела. Во главе этого суда находятся лорд-председатель и лорд-судебный секретарь. Самих судей 20 человек, которые распределены между двумя палатами. Внешняя палата (12 судей) является судом первой инстанции по рассмотрению гражданских дел при цене иска свыше 1 тысячи фунтов. Рассмотрение дел осуществляется судьями единолично. Внутренняя палата (8 судей) является апелляционной инстанцией для Внешней палаты и всех нижестоящих судов.

2. Высокий суд юстициария. Во главе этого суда находится лорд-главный судья, совмещающий свой пост с председательствованием в Сессионном суде. Судьи этого суда называются лордами-комиссарами юстициария и являются по совместительству судьями Сессионного суда. Высокий суд юстициария рассматривает уголовные дела, кроме дел суммарного производства. Он также выступает в качестве апелляционной инстанции для всех нижестоящих судов.

Судами среднего звена являются шерифские суды (6 округов), во главе которых находятся главные шерифы, одновременно возглавляющие шерифства (области) - административные единицы Шотландии. Их уголовная юрисдикция включает право рассматривать совместно с 15 присяжными дела о преступлениях, преследуемых по обвинительному акту, а единолично - дела суммарного производства. Гражданская юрисдикция соответствует подсудности Сессионного суда, кроме споров о личном статусе.

При вынесении решения или приговора шерифы связаны решениями вышестоящих судов.

Низшим звеном являются районные суды, созданные в 1975 г. Судьями в них становятся выборные магистраты без юридического образования.

Уголовная юрисдикция этих судов предусматривает возможность наложения штрафа до 2 тысяч фунтов и лишения свободы на срок до 60 дней. К гражданской юрисдикции в основном относятся семейные споры.

Существует и особая группа специализированных судов, включающая: церковные суды, Шотландский земельный суд, транспортные трибуналы,

Дисциплинарный суд Солиситоров Шотландии, лицензионные трибуналы, трибуналы по спорам о взыскании ренты.

По действующим правилам, «судьи шотландских судов назначаются на свои должности либо британским монархом по рекомендации государственного секретаря по делам Шотландии, либо, когда речь идет о мировых судьях, самим государственным секретарем».

Судебный процесс

Гражданский процесс состоит из нескольких последовательных стадий. Это:

а) Обмен состязательными бумагами. Он оформляется открытым протоколом, представляющим собой брошюру, в которой воспроизводятся повестки, исковые требования, ссылки на факты и закон, а также возражения ответчика. Адвокаты сторон согласовывают этот протокол, отмечая те пункты, по которым не достигнуто согласия.

б) Судебное разбирательство. На этом этапе в первую очередь рассматриваются вопросы права. Допускаются дебаты сторон по обсуждаемым вопросам.

в) Вынесение решения. Оно должно быть вынесено в течение 3 часов по окончании процесса. Если этого не произошло, то судья может распустить состав присяжных, принимавших участие в разбирательстве, и назначить новое рассмотрение дела в ином составе. Присяжные могут вынести следующие виды вердикта:

• общий, отвечающий на вопросы, поставленные адвокатами сторон;
• специальный, отвечающий на вопросы фактов, сформулированных судьей в напутственном слове присяжным.

Мировое соглашение между сторонами может быть заключено на любой стадии процесса. Оно оформляется путем подписания совместного протокола.

Уголовный процесс также отличается от английского рядом особенностей. Предварительное расследование в Шотландии осуществляет служба государственных обвинителей (прокураторы - фискалы), обладающая широкими полномочиями.

Судебное разбирательство ведется либо в порядке суммарного производства, либо по обвинительному акту с участием присяжных. Адвокат и прокурор могут до начала судебного процесса обсудить возникшие спорные вопросы. Если в течение 110 дней с момента взятия подозреваемого под стражу не назначено судебное разбирательство, то он должен быть отпущен на свободу. По результатам судебного разбирательства присяжные могут вынести одно из следующих решений: виновен; не виновен; не доказано.

В целом же, «испытывая влияние английских норм, шотландское право оказывает, в свою очередь, известное обратное воздействие. За последние десятилетия некоторые положения, давно сформулированные в шотландском праве, были воспроизведены английским уголовным законодательством (например, институт уменьшения вменяемости). Уголовный процесс в Шотландии в своих основных чертах исторически более близок к французской системе судопроизводства». Каким в итоге своей эволюции окажется состояние шотландского уголовно-процессуального законодательства и правовой системы в целом, покажет время.