Авторское право

Общие положения

Определение понятия «авторское право» отсутствует в международных договорах.

В национальном законодательстве такие определения иногда даются.

Например, в действовавшем ранее Законе Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» установлено, что авторское право — это отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства.

В Гражданском кодексе Российской Федерации понятие «авторское право» не определено.

Тем не менее, используя общее определение понятия «интеллектуальная собственность», приведенное в § 1.1 Общие положения, можно предложить следующее определение понятия «авторское право».

Авторское право — правовое положение авторов и созданных их творческим трудом произведений литературы, науки и искусства.

Правовое положение авторов обеспечивается законодательно закрепленной совокупностью личных неимущественных и исключительных прав на созданные ими произведения литературы, науки или искусства (см. § 1.7 Моральное и экономическое право).

Личные неимущественные права неотделимы от личности автора, а исключительные могут принадлежать иным лицам или быть переданы им полностью или в части исключительным или неисключительным способом (см. § 1.8 Передача права интеллектуальной собственности).

Такой подход к правовому положению автора в отношении его творений сложился в основном на европейском континенте.

В восточных странах существовали иные традиции и подходы к результатам творчества, в частности, исключительные права авторов не признавались.

Индия и Китай отдавали приоритет общественным, а не частным интересам.

В восточных культурах было важно «что сказано», а не «кем сказано» в произведениях, поэтому авторское право в сегодняшнем понимании там не существовало.

Первый закон об авторском праве был принят в Китае лишь в 1991 г.

Несмотря на национальную и культурную специфику стран мира, экономически развитые страны смогли установить в мире фактически унифицированный подход к авторскому праву.

Это стало одним из результатов глобализации интеллектуальной собственности, инициированной развитыми странами для навязывания и распространения собственной модели интеллектуальной собственности на другие регионы и страны.

Глобализация западной модели интеллектуальной собственности осуществлялась прежде всего в интересах внешней торговли товарами с воплощенными в них объектами интеллектуальной собственности.

Средством такой глобализации и экспансии стали международные договоры в области интеллектуальной собственности, которые имеют приоритет над национальными нормами права.

Для понимания существа и предназначения современной системы авторского права целесообразно кратко рассмотреть вопросы возникновения и эволюцию института исключительного авторского права, а также механизм распространения такой правовой модели на другие страны.

Эволюция авторского права

Венецианское авторское право. Моральные или личные неимущественные права авторов стали естественным образом признаваться с появлением письменности и письменных литературных произведений.

Что касается экономических или исключительных прав авторов, то они стали косвенным образом признаваться только после изобретения печатной технологии И. Гуттенбергом в 1440 г. и становления полиграфической промышленности в ряде европейских стран.

Главная причина возникновения исключительных прав на произведения связана с ущербом, наносимым издателям от того, что их книги перепечатывали другие лица.

Венецианская республика в 1476 г. приняла Указ о патентах или привилегиях, который распространялся на некоторые творения человеческого разума, в частности на изобретения и книги.

Считается, что исключительное авторское право возникло 3 января 1491 г., когда была выдана первая привилегия на книгу «Phoenix», автором которой был юрисконсульт Петр из Равенны.

Содержание этой привилегии свидетельствует о том, что она защищала не права автора, а интересы издателя, которому автор разрешал опубликовать свое произведение: «повелевается, чтобы никто не осмеливался в городе Венеции и во всех подвластных нам славных владениях печатать или продавать напечатанные экземпляры указанного сочинения».

Другими словами, автор обладал правом разрешать публикацию произведения, но после такого разрешения право на публикацию произведения переходило к издателю.

В случае нарушения запрета на перепечатку книг к нарушителям применялись меры наказания: конфискация всех экземпляров книги и штраф за каждый экземпляр книги.

Такие меры охраны могли косвенно защитить интересы автора, если кроме суммы от продажи рукописи он мог получать долю выручки от продажи книг.

Если же эта доля не предусматривалась, то автор был даже заинтересован в перепечатке своих книг, поскольку она позволяла продавать копии по более низким ценам и способствовать большим объемам продаж и рекламе автора.

Привилегии Венецианской республики предоставляли издателю право на один из видов использования произведения — право на воспроизведение.

Сам же автор никакими правами не наделялся.

Другими словами, с самого начала система исключительного авторского права служила интересам правообладателей, а не авторов.

Привилегии содержали важный элемент, который впоследствии постоянно использовался для обоснования необходимости изменения законодательства в интересах правообладателей.

Речь идет о лицемерной заботе об интересах авторов.

Обратим внимание на следующие слова: «знатный юрисконсульт по имени Петр из Равенны, читающий каноническое право, почтительно заявил, что в течение всей своей жизни употребил весьма много старания и труда... посему смиренно просил, дабы запрещено было другим собирать плоды его трудов и бессонных ночей».

Однако, несмотря на все старания и труды, не автор, а издатель получил право на издание книги.

Труд и бессонные ночи автора убедили дожа наделить исключительными правами издателя.

Все последующие века при любом изменении законодательства тяжелый творческий труд авторов всегда использовался для предоставления все больших и больших прав тем, кто смог получить права на авторские произведения.

Еще одна важная особенность привилегий заключалась в том, что они преследовали политические и экономические цели.

С одной стороны, государство выполняло цензурные функции, не допуская к изданию произведения, которые могли представлять опасность для государства и церкви.

С другой стороны, государство и его доверенные лица были заинтересованы в издании произведений, поскольку полиграфическая промышленность была высокоприбыльной отраслью производства.

Английское авторское право. Перепечатка книг затронула все страны, в которых полиграфическая промышленность получила широкое развитие.

Модель защиты интересов издателей, выработанная Венецианской республикой, получила развитие в Англии.

В 1709 г. был принят, а в 1710 г. вступил в силу Статут Анны, который не вполне обоснованно считают первым в мире законом об авторском праве.

В преамбуле к Статуту отмечалось, что многие лица выпускают книги без разрешения авторов или собственников, вследствие чего последним наносится значительный ущерб вплоть до полного разорения.

Используя уже известные лицемерные обоснования (поощрение просвещения и «побуждения ученых мужей к писанию полезных книг»), закон устанавливал правовую охрану изданных книг от перепечатки.

Нарушение закона влекло такие же меры, что и в Венецианской республике — конфискация незаконной (контрафактной) продукции и большие штрафы.

Помимо сходства с моделью охраны Венецианской республики, Статут Анны содержал новые нормы охраны.

Книги становились охраняемыми при условии их внесения в реестр гильдии книгоиздателей.

Закон устанавливал право издателя на опубликованное произведение на 14 лет с момента его регистрации.

По истечении 14 лет права на издание переходили к автору на 14 лет.

Другими словами, автор мог получить права на свое произведение только спустя 14 лет после его регистрации и опубликования.

Эти права автор мог затем уступить любому иному лицу.

Когда указанные выше сроки истекали, авторское право прекращалось и произведение становилось общественным достоянием, т. е. его можно было свободно использовать без каких-либо разрешений и ограничений.

Статут вводил ограничения цен на книги ради общественных интересов.

Например, если издатель устанавливал слишком высокие цены, специальная организация могла снизить цены для того, чтобы книги были доступны читателям.

Английская модель авторского права не признавала личные неимущественные права авторов до 1988 г.

Принципы Статута Анны положены в основу законов об авторском праве в Британском содружестве наций и в США, где Закон «Об авторском праве» вступил в силу в 1790 г.

Наибольшие изменения Закон США претерпел в 1909 г., в соответствии с ним авторское право возникало с момента регистрации и депонирования произведения.

Обязательная регистрация и депонирование сделали Библиотеку Конгресса США богатейшим собранием опубликованных и неопубликованных произведений.

После вступления США в 1989 г. в члены Бернского союза Закон «Об авторском праве» был изменен для его соответствия Бернской конвенции, запрещающей любые формальности (регистрацию и депонирование) для возникновения авторского права.

Значительные дополнения в законодательство об авторском праве США введены в 1998 г.

Французское авторское право. Новая модель авторского права сложилась во времена Великой французской революции.

В 1791 г. был принят Декрет о праве на постановку и исполнение драматических и музыкальных произведений, а в 1793 г. — Декрет о праве собственности авторов на литературные произведения, композиторов, живописцев и рисовальщиков.

Запрещалась перепечатка или воспроизведение произведений литературы и искусства в течение жизни автора, а наследники и другие правопреемники могли пользоваться авторским правом в течение 10 лет после смерти автора.

Французское авторское право ввело принцип автоматической охраны, который означал независимость правовой охраны от каких-либо формальностей, т. е. авторское право возникает с момента создания произведения, а не с момента его регистрации и вне зависимости от того, было ли произведение опубликовано, обнародовано или доведено до всеобщего сведения.

Внешне демократичный принцип автоматической охраны породил трудности для автора, поскольку нужно было убедить суд в своих правах на произведение, которое было использовано без разрешения.

Доказывание авторства оказывалось во многих случаях очень сложным, а иногда и невозможным.

Французская модель авторского права признала личные неимущественные права, которым придан вечный и неотчуждаемый характер.

Все авторское право признано естественным правом человека.

Кроме того, французское законодательство впервые в мире признало принцип национального режима.

Французская доктрина авторского права оказала влияние на законодательное становление авторского права в других странах и нашла отражение в Бернской конвенции.

Бернская конвенция. В середине XIX в. были заключены двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры о взаимной охране авторского права и возникла потребность в унификации системы охраны.

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений, заключенная 9 сентября 1886 г. в Берне и вступившая в силу 5 декабря 1887 г., стала первым международным договором в области авторского права.

Техническое совершенствование методов использования произведений требовало изменений Конвенции, которая пересматривалась в 1896, 1908, 1914, 1928, 1948, 1967, 1971 и 1979 гг.

Страны, участвующие в Конвенции, образуют Бернский союз.

Административные функции в отношении Бернской конвенции выполняет ВОИС.

В 1979 г. в Бернскую конвенцию введен Дополнительный раздел для привлечения в ее члены развивающихся стран.

Принципы конвенции подтверждены в Соглашении ТРИПС.

Российская Федерация является членом Бернского союза с 13 марта 1995 г.

Всемирная конвенция об авторском праве. В 1928 г. Лига Наций предложила унифицировать законодательство об авторском праве в различных странах, поручив разработку предложений Институту интеллектуального сотрудничества, правопреемником которого после Второй мировой войны стала ЮНЕСКО.

В 1952 г. в Женеве Межправительственная конференция по авторскому праву приняла Всемирную конвенцию об авторском праве, которая вступила в силу 16 сентября 1955 г.

В 1971 г. была принята и в 1974 г. вступила в силу новая редакция Всемирной конвенции об авторском праве.

Всемирная конвенция содержит положения, которые в большей мере соответствуют интересам развивающихся стран, чем положения Бернской конвенции.

Тем не менее ВОИС сделала все возможное, чтобы ослабить влияние Всемирной конвенции об авторском праве.

Соглашение ТРИПС. Это Соглашение является приложением 1С Маракешского соглашения, учредившего Всемирную торговую организацию.

Соглашение подписано 15 апреля 1994 г. и вступило в силу 1 января 1995 г.

Создание ВТО инициировано США и другими экономически развитыми странами для достижения мирными средствами целей, которые ранее достигались военным путем.

С этой целью используется принцип глобализации мировой торговли, якобы соответствующий интересам всех стран.

Однако действительная цель глобализации — захват и контроль токарных и ресурсных рынков развивающихся стран и стран с переходной экономикой.

В сфере интеллектуальной собственности цель глобализации — расчистка рынков развивающихся стран и стран с переходной экономикой для Товаров, в которых воплощены объекты интеллектуальной собственности, и обеспечение интересов своих правообладателей любыми средствами, в том числе «без суда и следствия».

В ТРИПС под «обеспечением» понимаются действия лиц ex officio (по должности), которые решают, что произошло нарушение прав на интеллектуальную собственность, и принимают «эффективные и срочные меры» по их предотвращению.

Однако в конституциях большинства стран такие действия «без суда и следствия» запрещены.

Тем не менее именно такие незаконные действия получают все большее Распространение.

Следует отметить то обстоятельство, что большинство разработчиков Соглашения ТРИПС, за исключением представителей развитых стран, не являлись специалистами в области интеллектуальной собственности и по-ному неудивительно, что Соглашение ТРИПС оказалось созданным специалистами США и их союзников.

Договор ВОИС по авторскому праву. Нормы Соглашения ТРИПС в отношении объектов авторского права не были новыми, поскольку они уже существовали в региональном и национальном законодательстве.

Более того, Соглашение не смогло предвидеть последствий, связанных с цифровыми технологиями.

Попытка решить некоторые из этих проблем предприняты Дипломатической конференцией ВОИС по некоторым вопросам авторского права и смежных прав (2—20 декабря 1996 г.), которая приняла Договор ВОИС по авторскому праву (ДАП), вступивший в силу в марте 2002 г.

Договор предложил ряд новых норм авторского права и повторил подход Соглашения ТРИ ПС к обеспечению прав.

В отношении некоторых статей договора принято девять согласованных заявлений.

Несмотря на то что договор считается большим достижением, его эффективность невелика из-за противоречивости некоторых норм.

Эволюция авторского права России

В эволюции авторского права России можно выделить имперский (1828—1917 гг.), советский (1917—1991 гг.) и современный периоды.

Имперский период. Первые положения об авторском праве в Российской империи возникли в 1828 г.

В 1830 г. появилось Положение о правах сочинителей, переводчиков и издателей, в 1845 г. — Правила о музыкальной собственности, а в 1846 г. — Положение о собственности художественной.

С 1887 г. нормы авторского права входили в Свод законов Российской империи в качестве приложения к ст. 420, которое включало постановления о праве собственности наук и словесности, о праве художественной собственности, о праве музыкальной собственности.

Последний Закон Российской империи «Об авторском праве» от 20 марта 1911 г. распространил авторское право на географические, топографические, астрономические и иного рода карты, глобусы, атласы, рисунки по естествознанию, строительные и другие технические планы, рисунки, чертежи, драматические, музыкально-драматические и фотографические и подобные им произведения.

Некоторые положения Закона не соответствовали Бернской конвенции — например, допускался свободный перевод произведений.

Советский период. После крушения Российской империи правоотношения в сфере авторского права регулировались декретами и постановлениями Совета народных комиссаров, которые ограничили права авторов.

В соответствии с декретом СНК «О научных, литературных, музыкальных и художественных произведениях» 1918 г. любое произведение могло быть признано достоянием республики.

На основании декрета «О научных, литературных, музыкальных и художественных произведениях» в 1919 г. были признаны достоянием РСФСР произведения 17 русских авторов.

Закон «Об авторском праве» 1928 г. просуществовал до начала 60-х годов, когда его измененное содержание было внесено в Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик.

После присоединения СССР в 1973 г. к Всемирной конвенции об авторском праве в Основы гражданского законодательства СССР и гражданские кодексы союзных республик были введены новые нормы, которые несколько расширили права авторов.

Современный период. Новым этапом в развитии законодательства об авторском праве явилось вступление в силу законов Российской Федерации «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» и «Об авторском праве и смежных правах», который был изменен и дополнен в 2004 г.

С 2008 г. правоотношения в сфере авторского права регулируются частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.

Субъекты авторского права

Первичными или первоначальными субъектами авторского права являются авторы произведений литературы, науки и искусства.

В отличие от раннего законодательства в ст. 1257 Гражданского кодекса Российской Федерации автор произведения определен следующим образом.

Автор — это гражданин, творческим трудом которого создано произведение.

Несмотря на кажущуюся простоту, это определение нуждается в пояснениях.

Во-первых, первичными субъектами авторского права являются авторы произведений.

Субъектами авторского права могут быть создатели иных объектов интеллектуальной собственности, поскольку заявочная документация, которую они подают в патентное ведомство для получения охранных документов (патентов, свидетельств), является объектом авторского права.

Во-вторых, при создании произведений совместным творческим трудом нескольких лиц все они признаются соавторами.

Однако соавторами не могут быть лица, оказывавшие автору материальное, организационное, техническое или иное содействие или помощь, которые не имели творческого характера.

В-третьих, категория «гражданин» вместо категории «физическое лицо», использовавшейся в раннем законодательстве, представляется более узкой, поэтому использование категории «физическое лицо» представляется предпочтительным.

Поскольку личные неимущественные права автора признаются неотчуждаемыми и непередаваемыми, то субъектами личных неимущественных прав могут быть только авторы произведений литературы, науки и искусства.

Исключительное авторское право может принадлежать не только автору произведения, но и иным лицам — правообладателям авторского права.

Причем принадлежность исключительного права тому или иному лицу устанавливается по закону или по договору.

По закону или по договору субъектами исключительного авторского права могут быть не только авторы произведений, но и иные лица:

• наследники авторов;
• работодатели авторов служебных произведений;
• издатели некоторых видов произведений;
• правопреемники юридических лиц;
• правообладатели объектов авторского права.

Наследники авторов — это физические или юридические лица, которые по закону или завещанию наследуют исключительные права авторов на те или иные произведения.

Работодатели авторов — это физические или юридические лица, которые оплачивают работу авторов по созданию служебных произведений.

Издатели некоторых видов произведений — это физические или юридические лица, выпускающие в свет энциклопедии, энциклопедические словари, газеты, журналы и иные периодические издания, в том числе сборники научных трудов.

Правопреемники юридических лиц — это лица, к которым перешли исключительные права по закону, договору или в силу других юридических оснований, например при реорганизации юридических лиц.

Правообладатели объектов авторского права — любые физические и юридические лица, обладающие исключительными правами на объекты авторского права.

В Бернской конвенции сформулирован принцип презумпции обладателя авторского права, в соответствии с которым автор охраняемого произведения рассматривается таковым при отсутствии доказательства иного, если имя автора обозначено на произведении обычным образом.

Признание авторства необходимо для того, чтобы автор имел право на возбуждение судебного преследования во всех странах Бернского союза в отношении любых лиц, допустивших незаконное использование его произведения.

Объекты авторского права

Объектами авторского права являются произведения литературы, науки и искусства.

Перечни произведений имеются в ряде международных договоров и в национальном законодательстве.

В § 1.4 Авторское право и смежные права приведен один из возможных перечней объектов авторского права.

При рассмотрении подобных перечней объектов авторского права обычно подчеркивают, что перечень не является исчерпывающим, другими словами, считается, что к объектам авторского права могут относиться произведения, которые в этом перечне явно не представлены.

Однако такое расширение сферы действия законодательства нельзя считать правомерным.

Бернская конвенция давно содержала довольно широкие критерии, которые позволили включить в число объектов авторского прав не только любые произведения, но и некоторые исполнения произведений.

Точно так же законодательство стран с переходной экономикой завершает перечень объектов авторского права словами «другие произведения».

С этой точки зрения любой объект, который мог считаться объектом авторского права, должен пользоваться правовой охраной.

Однако это далеко не так.

Например, несмотря на то что компьютерные программы в законодательстве многих стран давно охраняются как объекты авторского права, лишь в Соглашении ТРИПС и Договоре ВОИС по авторскому праву они стали признанными объектами авторского права.

Другими словами, любые заявления о неисчерпывающем характере перечня объектов авторского права не имеют правовых последствий.

Для того чтобы конкретный объект авторского права охранялся, он должен быть явно указан в законодательстве.

В противном случае его охрана может зависеть от аргументов истца, ответчика и позиции суда.

Рассмотрим кратко основные объекты авторского права, представленные в приведенном в § 1.4 перечне.

Литературные произведения — это произведения художественного, публицистического и прикладного характера, воплощенные на материальном носителе.

Не следует считать, что литературные произведения включают только художественные литературные произведения.

Понятие литературного произведения гораздо шире.

К литературным произведениям относятся литературные сценарии, либретто, тексты и нотные записи, статьи в газетах и журналах, дневники, письма и т. д.

С конца XX в. к литературным произведениям стали относить и компьютерные программы.

Обычные базы данных в виде сборников также относят к литературным произведениям.

Часто к объектам авторского права относят музыкальные, драматические и музыкально-драматические и хореографические произведения, хотя в действительности эти «произведения» являются исполнениями тех или иных произведений (см. § 1.4).

Эти объекты могут считаться произведениями только в том случае, если существуют ноты (текст музыкального произведения в нотной записи); партитура (нотная запись многоголосного и музыкального исполнения для оркестра, ансамбля, хора); либретто (словесный текст музыкально-драматического исполнения — оперы, оперетты), сценарий (сюжетная схема постановки, пьесы, оперы, балета, фильма и т. д.).

Научные произведения — письменные произведения научной, научно-популярной, учебной направленности, воплощенные на материальном носителе.

Произведения науки упоминаются в Бернской конвенции с момента ее принятия, хотя все время были попытки исключить их оттуда.

Обычно под научными произведениями понимают любые оригинальные письменные произведения научного, учебного, научно-популярного, научно-художественного и прикладного характера, выраженные в научных монографиях, диссертациях, отчетах, учебниках, справочниках, статьях в научных журналах и т. д.

Научно-технические произведения — произведения научно-технической и прикладной направленности, воплощенные на материальном носителе.

Разновидностью научных произведений являются произведения научно-технического содержания, выраженные в книгах, брошюрах, статьях, технических руководствах, патентной документации, нормативно-технической документации, промышленных каталогах, конструкторской документации, отчетах по научно-исследовательским, опытно-конструкторским и опытно-технологическим работам, депонированных рукописях, переводах научно-технической литературы, других опубликованных и неопубликованных научно-технических документах, в частности в заявках, подаваемых в патентные ведомства на получение охранных документов.

Патентные ведомства иногда отказываются признавать заявочные материалы объектами авторского права, считая, что эти материалы формализованы.

Однако даже диссертационные работы должны соответствовать некоторым формальным требованиям, но никогда никто не сомневался, что в них выражены объекты авторского права.

Произведения изобразительного искусства — это произведения живописи, графики, скульптуры, выраженные различными методами, на различных предметах или из различных материалов.

Изобразительное искусство объединяет живопись, графику, скульптуру; оно отображает действительность в наглядных и зрительно воспринимаемых образах.

Произведения изобразительного искусства эстетически выражают мысли, переживания и взаимоотношения людей, воплощают те или иные идеи и представления.

Изобразительное искусство предполагает не столько унифицированное, сколько субъективное восприятие, другими словами, одно и то же произведение может вызывать возвышенные чувства и эмоции у одних зрителей и полное неприятие у других.

Особенно это относится к произведениям нереалистических школ.

Субъективизм в восприятии живописи, графики и скульптуры может доходить до абсурда.

Примеры здесь бесчисленны.

Охрана произведений изобразительного искусства авторским правом имеет особенности, вызванные уникальностью каждого произведения.

Для произведений искусства как ни для какого-либо другого вида произведений различие между оригиналом и копией имеет существенное значение.

Уникальность художественного произведения ведет к дополнительным формам охраны прав художника, поскольку после продажи художник может больше никогда не увидеть свое творение.

Кроме того, он не сможет предотвратить его использование (создание репродукций, альбомов репродукций, тиражирование в промышленности открыток, созданных на основе оригинального произведения, и т. д.).

Для того чтобы хотя бы частично помочь автору, в Бернской конвенции и в национальном законодательстве некоторых стран введено право следования (см. § 4.13 Право следования и право доступа).

Произведения прикладного искусства — это произведения изобразительного искусства, выраженные в товарах прикладного назначения, произведенные промышленным, ремесленным или кустарным способом.

Другими словами, прикладное искусство — это искусство производства бытовых предметов, обладающих художественно-эстетическими качествами и предназначенных не только для удовлетворения практических потребностей, но и для украшения жилищ, архитектурных сооружений, парков, в качестве элементов оформления зданий и помещений, промышленной и полиграфической продукции и т. д.

Поэтому иногда прикладное искусство называют декоративно-прикладным искусством.

Произведения прикладного искусства могут охраняться патентным законодательством как промышленные образцы (см. § 5.12 Служебные изобретения), если выполнены условия патентоспособности.

При этом во многих странах установлено, что при патентной охране объект перестает охраняться авторским правом.

Другие же страны допускают двойную охрану как патентным, так и авторским правом.

Произведения архитектуры — это объекты, воплощенные в зданиях, сооружениях, их комплексах, спроектированных и построенных с использованием различных методов и технологий для создания удобной среды обитания и производства.

В архитектурном произведении взаимосвязаны функциональные (полезность), эстетические (красота) и технические (качество) функции.

Назначение архитектурного сооружения определяет его пространственную структуру, а уровень техники и технологии определяет конкретные методы его создания.

Выразительными средствами являются композиция, масштаб, пропорции, пластика, фактура и цветовая гамма материалов.

Необходимо отметить, что Бернская конвенция в качестве охраняемых произведений упоминает только произведения архитектуры.

Однако в законодательстве ряда стран охрана предоставляется и объектам градостроительного и садово-паркового искусства, поскольку такие объекты могут рассматриваться как составные произведения, включающие различные виды произведений, в том числе произведения архитектуры.

Фотографические произведения — это воплощенные на материальном носителе изображения объектов окружающего мира в некоторый момент времени, предназначенные для зрительного восприятия, в том числе с помощью или посредством технических средств.

Охрана фотографических произведений имеет долгую историю, поскольку на первых порах в ней видели лишь техническое средство фиксации действительности.

Охрана фотографических произведений отличается от охраны иных произведений литературы, науки и искусства в отношении срока охраны.

В ст. 7(4) Бернской конвенции установлено, что срок охраны фотографических произведений не может быть короче 25лет со времени создания такого произведения.

В ст. 12 Соглашения ТРИПС эта норма подтверждена.

Другими словами, срок охраны фотографических произведений может не зависеть от продолжительности жизни автора.

Именно такой принцип исчисления сроков охраны используется для объектов смежных прав.

Таким образом, по сроку охраны фотографические произведения ближе к объектам смежных прав, видимо, потому, что творческое начало в создании фотографических произведений не столь очевидно, как в отношении иных произведений.

Многие страны относят фотографические произведения к объектам смежных прав.

В странах с переходной экономикой фотографические произведения продолжают охранять как объекты авторского права, несмотря на то, что гораздо более сложный объект — аудиовизуальное произведение — стали понимать как объект смежных прав.

Аудиовизуальные произведения — это воплощенные на материальном носителе звуки и подвижные (динамические) изображения объектов окружающего мира, в частности исполнения произведений литературы, предназначенные для зрительного и слухового восприятия с помощью или посредством различных технических средств.

Аудиовизуальные произведения относятся к наиболее сложным объектам авторского права.

Существует несколько определений аудиовизуальных произведений, и вышеприведенное — одно из них.

К аудиовизуальным произведениям относятся кинематографические и иные произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографии (телефильмы, видеофильмы, видеоклипы).

Важность аудиовизуальных произведений заключается в том, что они являются одним из сильнейших средств воздействия на мысли и поступки человека.

Охрана аудиовизуальных произведений на международном уровне обеспечивается Бернской конвенцией по охране литературных и художественных произведений с 1948 г.

Однако их охрана отличается от охраны других произведений.

Статья 7(2) Бернской конвенции устанавливает, что срок их охраны составляет 50лет с момента создания произведения.

Именно такой принцип охраны используется для объектов смежных прав.

Это дает основание полагать, что в действительности аудиовизуальные произведения следует считать объектами смежных прав.

На международном уровне в настоящее время вместо термина «аудиовизуальное произведение» используют термин «аудиовизуальное исполнение», т. е. признается, что аудиовизуальные произведения — это объекты смежных прав.

В декабре 2000 г. проведена Дипломатическая конференция ВОИС, посвященная охране аудиовизуальных исполнений.

В результате противоречий между странами не удалось принять международный договор по аудиовизуальным исполнениям, хотя его текст был подготовлен.

В этом проекте договора нет термина «аудиовизуальное произведение».

Таким образом, на международном уровне аудиовизуальные произведения понимаются как аудиовизуальные исполнения, т. е. как объекты смежных прав.

В ряде стран аудиовизуальные произведения отнесены к объектам смежных прав.

В странах с переходной экономикой аудиовизуальные произведения по-прежнему относят к объектам авторского права, несмотря на все тенденции, которые существуют как на национальном, так и на международном уровне.

Картографические произведения — это воплощенные в двухмерном и трехмерном материальном носителе изображения архитектурных, географических, топографических и иных объектов, имеющих отношение к науке, технике, строительству.

Такие произведения представляют собой специальные тематические проблемно-ориентированные карты и их сборники (атласы) — географические, топографические, астрономические, космические, магнитные и иные карты создаются на основе теоретических представлений, математического аппарата и экспериментальных данных.

Что касается планов, эскизов, диаграмм, рисунков, относящихся к различным направлениям науки и техники, невозможно даже перечислить их виды, но одним из важнейших считается чертежно-конструкторская документация.

Как своеобразные трехмерные топофафические карты могут рассматриваться топологии интегральных микросхем.

Слово «топология» не должно вводить в заблуждение, поскольку оно оказалось неправильным переводом англоязычного термина «topography».

Компьютерные программы — это воплощенные на материальном носителе упорядоченные совокупности команд и данных для получения определенного результата с помощью компьютера.

Компьютерные программы — относительно новый объект охраны, поскольку массовое производство персональных компьютеров, разработка и распространение компьютерных программ для них началось лишь в конце XX в.

Международная охрана компьютерных программ была впервые признана в 1991 г.

Директивой Европейского союза «О правовой охране компьютерных программ».

Такой же подход к компьютерным программам подтвержден в Соглашении ТРИПС и в Договоре ВОИС по авторскому праву, в которых заявлено, что компьютерные программы охраняются как литературные произведения.

Несмотря на однозначную правовую трактовку, компьютерные программы продолжают оставаться сложным и спорным объектом правовой охраны4.

Охрана компьютерных программ как литературных произведений не означает, что они являются таковыми.

Любая современная компьютерная программа имеет признаки произведений «в области литературы, науки и искусства».

Во-первых, исходный текст компьютерной программы имеет черты литературного произведения.

Во-вторых, алгоритмы, методы, идеи, теории, формулы, использованные при разработке компьютерной программы, придают ей черты научного произведения.

В-третьих, аудиовизуальные отображения, анимация и графика, создаваемые компьютерной программой, имеют черты художественного произведения.

Компьютерные программы существуют в виде исходного текста и дистрибутива компьютерной программы.

Компилирование исходного текста производится с помощью компилятора — специальной компьютерной программы.

Исполняемые, библиотечные и иные модули программы переносят на материальный носитель (обычно диски CD или DVD), добавляют к ним ту или иную документацию, упаковывают и получают дистрибутив компьютерной программы.

Пользователь, как правило, имеет дело только С дистрибутивами программ, но не исходными текстами, которые являются закрытой информацией производителя.

Следует особо подчеркнуть, что компилирование исходного текста программы в цифровую форму является необратимым процессом, т. е. невозможно получить полный исходный текст программы ее декомпилированием.

Необратимость компилирования делает компьютерные программы технически защищенными от существенных изменений.

С появлением современных программ-монстров полное декомпилирование стало почти бессмысленным, хотя «взламывание» программ продолжается, например, для того, чтобы сделать демонстрационную (trial version) версию программы полнофункциональной, обойти регистрацию программы (serial number, patch), создать регистрационный номер (key-generator) и т. д.

Необратимость компилирования, хорошо известная программистам, лишь недавно отражена в литературе.

К сожалению, эта особенность компилирования до сих пор не понята.

Более того, декомпилирование продолжает рассматриваться большинством стран как панацея от экспансии конкурентных программных продуктов.

Право на декомпилирование признано рядом международных договоров и национальных законов.

Например, ст. 6 Директивы Европейского союза «О правовой охране компьютерных программ» посвящена декомпилированию компьютерных программ.

Эти положения включены в законодательство стран Европейского союза — Франции, Германии и др., а также в законодательство стран, которые не являются членами Европейского союза, например Швейцарии.

Право на декомпилирование признавалось ранним законодательством Российской Федерации.

Подтверждено это право и в ст. 1280(3) Гражданского кодекса, в соответствии с которой «лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ)».

Разработчики проигнорировали либо не знали, что полный исходный текст из объектного кода получить невозможно.

Компьютерные программы могут быть частью технического устройства, технологического процесса и т. д. и совместно с ними объектом патентной охраны.

При обосновании такого подхода часто используют mutatis mutandis (с соответствующими изменениями) — принцип проката компьютерных программ, предложенный Договором ВОИС по авторскому праву.

Другими словами, компьютерная программа может быть объектом патентной охраны в том случае, если она не является основной частью патентуемого объекта.

Несмотря на то что Европейская патентная конвенция в ст. 52(2) признала, что компьютерные программы не являются объектом патентной охраны, Европейское патентное ведомство выдало более 30 тыс. патентов на компьютерные программы.

Для легализации этой деятельности в 2002 г. был разработан проект Директивы Европейского союза «О патентовании изобретений, включающих компьютерные программы».

Эта инициатива вызвала крайне отрицательную реакцию большинства программистов, которые интерпретировали ее как стремление крупных производителей программного обеспечения добиться еще большего монопольного положения, поскольку отдельные программисты, а также малые и средние предприятия, в том числе венчурные, не могут позволить себе патентную охрану, требующую значительных средств как на получение охранных документов, так и на поддержание их в силе.

Пока руководству Европейского союза не удается добиться принятия этой Директивы.

Проблемы патентования компьютерных программ рассматриваются в ряде публикаций, подготовленных, в частности, для Европейской комиссии.

База данных — это воплощенные на материальном носителе совокупности данных, подбор и расположение которых представляют результат творческого труда.

База данных может включать не только любую информацию, но и охраняемые и неохраняемые произведения, объекты смежных прав и промышленной собственности.

Базы данных широко распространены и включают как частный случай сборники, составные и делимые совместные произведения.

Базы данных являются одним из наиболее сложных объектов охраны, возможно, потому, что под базами данных понимают иногда разные объекты в зависимости от того, какой критерий положен в определение базы данных.

В соответствии с творческим критерием базы данных подразделяются на креативные и некреативные.

Креативная база данных является результатом творческого труда, выражающегося в подборе и расположении материалов базы данных, который почти всегда можно признать творческими.

Другими словами, в создании некреативной базы данных иногда трудно отрицать результат творческого труда, а в создании креативной — отсутствие результата творческого труда.

В соответствии с инвестиционным критерием базы данных подразделяются на инвестиционные и неинвестиционные.

Инвестиционная база данных считается результатом значительного вклада в сбор, компоновку, проверку, систематизацию или представление содержания базы данных, причем под значительным вкладом понимают любое существенное инвестирование интеллектуальных, финансовых, технических или иных ресурсов.

Любая база данных, которая для создания и актуализации требует значительных средств, признается инвестиционной.

Субъективный характер этого критерия очевиден, поскольку создание любого объекта интеллектуальной собственности требует инвестиций.

Ссылка на значительные инвестиции ничего не означает, поскольку один и тот же объем инвестиций для физического лица может быть значительным, а для крупной фирмы — незначительным.

Таким образом, разделение баз данных на креативные и некреативные, с одной стороны, и на инвестиционные и неинвестиционные — с другой, является в значительной мере субъективным.

На международном уровне охрана креативных баз данных впервые введена в Соглашение ТРИПС, в Директиву Европейского союза «О правовой охране баз данных» и в Договор ВОИС по авторскому праву.

В соответствии с этими нормами авторское право распространяется только на креативные базы данных.

Причем охрана не распространяется на материалы базы данных.

Базы данных могут включать два вида объектов — охраняемые и неохраняемые.

Использование охраняемых объектов в базах данных возможно только с разрешения правообладателя.

При наличии такого разрешения никакая дополнительная охрана этому объекту не может быть предоставлена, поскольку объект уже является охраняемым.

При включении в базу данных неохраняемых объектов охрана этим объектам не предоставляется.

Дело в том, что ряд объектов интеллектуальной собственности изначально признается неохраняемым, и поэтому никакие иные условия не могут распространить охрану на такие объекты.

Как ранним законодательством Российской Федерации, так и ст. 1260(2) Гражданского кодекса установлена охрана электронных баз данных, под которыми понимается представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов, систематизированных таким образом, чтобы они могли быть найдены и обработаны с помощью компьютера.

Причем в соответствии со ст. 1259(2) подбор или расположение материалов должны быть результатом творческого труда.

Мультимедийные произведения — это воплощенные на локальном материальном носителе (жестком диске, CD, DVD и т. д.) совокупности произведений и исполнений и иных объектов интеллектуальной собственности в цифровой форме, к которым возможен интерактивный доступ.

Предшественниками мультимедийных произведений считаются анимационные, или мультипликационные, фильмы (рисованные и кукольные).

В 80-е гг. XX в. появились компьютерные игры, которые привнесли интерактивный элемент в мультимедийные произведения.

Человек перестал быть простым зрителем и слушателем, а превратился в непосредственного участника виртуального действа, создающего иллюзию, виртуальность реальности.

В 90-е гг. появились мультимедийные энциклопедии, электронные журналы, книги, справочники, учебники, обучающие программы и т. д.

Мультимедийные произведения необратимо вошли в современную жизнь, подобно книгам, музыкальным компакт-дискам, видеофильмам.

Тем не менее мультимедийные произведения остаются дискуссионным объектом международной и национальной правовой охраны.

Многие специалисты не признают мультимедийные произведения особыми объектами интеллектуальной собственности и сводят их к другим категориям произведений, например к аудиовизуальным произведениям или базам данных.

Другими словами, мультимедийные произведения могут считаться не только самостоятельным объектом охраны, но и рассматриваться как базы данных или как аудиовизуальные произведения, поскольку по внутренней структуре мультимедийные произведения аналогичны базам данных, а по внешнему восприятию — аудиовизуальным произведениям.

Аналогичным образом на мультимедийные произведения может распространяться охрана как баз данных или как аудиовизуальных произведений.

Цифровая природа мультимедийных произведений, идеально приспособленных к Интернету, делает их одним из наиболее распространенных видов произведений.

Внедрение цифрового и интерактивного телевидения, телевидения по запросу, интегрированного с Интернетом, сделает мультимедийные произведения еще более распространенными.

Мультимедийные произведения воплощаются на материальных носителях, например на дисках CD, DVD или HD DVD, Разработкой, производством и распространением мультимедийных произведений, а также мультимедийных устройств и средств занимается крупная отрасль общественного производства — мультимедийная промышленность.

При размещении мультимедийных произведений в компьютерных сетях к ним возможен доступ в режиме реального времени и они могут рассматриваться как сетевые произведения.

Сетевые произведения — это воплощенные на материальных носителях компьютерных сетей совокупности произведений, исполнений и иных объектов интеллектуальной собственности в цифровой форме, к которым возможен интерактивный доступ.

Сетевые произведения, по существу, представляют собой сайты, размещенные в компьютерных сетях, и они в полной мере отвечают признакам охраняемых авторским правом произведений.

Одной из особенностей сетевых произведений является то, что они используются в качестве средства электронной торговли.

В последнее время появилось несколько новых видов сетевых произведений, наиболее заметными из них являются блоги (blog) и публичные или народные энциклопедии (Wikipedia).

Блоги представляют собой дневники пользователей, размещенные на различных сайтах, таких как «живой журнал» (livejournal), и доступные любым пользователям.

В публичных энциклопедиях пользователи могут писать на любые темы.

За несколько лет объем англоязычной версии энциклопедии Wikipedia достиг миллиона статей.

Термин и понятие «сетевое произведение» предложены в 2000 г. при анализе других видов произведений литературы, науки и искусства.

Сетевые произведения, несмотря на их существование, явно не представлены ни в международных договорах, ни в национальном законодательстве.

Однако сетевые произведения могут охраняться как креативные базы данных.

Сходство сетевых произведений с мультимедийными произведениями не позволяет распространить на них соответствующую охрану, поскольку последние остаются непризнанными объектами авторского права.

Программное обеспечение — это воплощенная на материальном носителе упорядоченная совокупность команд и данных для получения какого-либо результата с помощью различных технических средств и устройств, в частности компьютера.

Очень часто термины «программное обеспечение» (software) и «компьютерная программа» (computerprogram) считаются синонимами.

Однако в действительности это не так.

Международные договоры в области авторского права относятся только к компьютерным программам, и ни один из них не содержит термина «программное обеспечение».

Например, в Директиве Европейского союза «О правовой охране компьютерных программ», в Соглашении ТРИПС, как и в Договоре ВОИС по авторскому праву, используется только термин «компьютерная программа», но нет термина «программное обеспечение».

Все это означает, что международные договоры регламентируют охрану компьютерных программ, но не программного обеспечения.

Даже в проекте Директивы Европейского союза «О патентовании изобретений, включающих компьютерные программы» не использован термин «программное обеспечение», хотя именно он в большей мере мог бы относиться к существу проекта этой Директивы.

В чем же заключается различие между программным обеспечением и компьютерными программами и почему заявлена правовая охрана компьютерных программ, но не программного обеспечения? Программное обеспечение включает компьютерные программы как частный случай.

Вид программного обеспечения зависит от вида управляемого устройства.

Если таким техническим устройством является компьютер, то программное обеспечение представляет собой компьютерную программу.

Если программное обеспечение управляет иным техническим устройством, то оно не может считаться компьютерной программой.

Программное обеспечение используется для управления очень многими техническими устройствами.

Почти любая современная бытовая техника управляется с помощью того или иного программного обеспечения, «зашитого» в тех или иных микросхемах.

Количество устройств, которые управляются программным обеспечением в настоящее время, невозможно даже перечислить, и они охватывают все сферы высоких технологий как в быту, так и на производстве и в военной сфере.

Все современные средства управления фактически на любом уровне используют то или иное программное обеспечение.

Почему же столь массовый и исключительно важный объект вроде бы выпадает из правовой охраны, поскольку он не упоминается ни в одном международном договоре или национальном законодательстве? Ответ относительно прост.

В отличие от компьютерных программ многие виды программного обеспечения составляют единое целое с тем или иным техническим устройством.

Программное обеспечение конкретного технического устройства, в отличие от компьютерных программ, не так-то просто заменить или модифицировать.

Программное обеспечение для большинства технических устройств почти невозможно скопировать и использовать в иных условиях и для других устройств.

Другими словами, многие виды программного обеспечения технически защищены и охрана авторским правом рой не является необходимой, кроме того, они имеют весьма малый срок службы.

Возможно, именно поэтому программное обеспечение явным разом не упоминается среди охраняемых объектов, хотя таковым оно, несомненно, является, по меньшей мере как объект авторского права.

Не исключено, что большая определенность в охране программного обеспечения появится в недалеком будущем. (Закрытая информация — необнародованные сведения о результатах интеллектуальной деятельности или сами эти результаты.

Термин «закрытая информация» используется в ст. 39 Соглашения ТРИПС, но определение термина не дано.

В статье лишь заявлено, что закрытая информация является ценной и секретной.

Включение в предложенное выше определение «закрытая информация» сведений о результатах интеллектуальной деятельности является общепринятым.

Например, в соответствии со ст. 1465 Гражданского кодекса Российской Федерации секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера, в том числе в научно-технической сфере, в отношении которых их обладателем введен режим коммерческой тайны.

Следует отметить, что сведения в научно-технической сфере относятся не только к производству.

Например, научно-исследовательские и отраслевые учреждения также могут обладать секретными результатами интеллектуальной деятельности, но которые не являются секретами производства.

Другими словами, правильным будет использование термина «закрытая информация» вместо термина «секреты производства», что соответствует ст. 39 Соглашения ТРИПС.

Необходимо особо подчеркнуть, что такое понимание закрытой информации или секретов производства является неполным.

Дело в том, что к закрытой информации могут относиться и сами результаты интеллектуальной деятельности.

Например, научно-исследовательским институтом выполнена работа, которая позволила не только получить ценные теоретические результаты, но и разработать методы синтеза новых веществ.

Если разработчики не желают обнародовать полученные результаты, то они оказываются закрытой, секретной или нераскрытой информацией (undisclosed).

Такими результатами могут быть научно-технические произведения, чертежно-конструкторская документация, изобретения, промышленные образцы и т. д.

Другими словами, закрытой информацией может быть любой результат интеллектуальной деятельности, который его обладатель не считает необходимым обнародовать.

Подобные результаты (отчеты, описания, документация, чертежи и т. д.) всегда выражены в матермальных носителях и, несомненно, являются результатом творческого труда.

Такие научно-технические произведения становятся охраняемыми с момента создания, т. е. оказываются необнародованными объектами авторского права.

Следовательно, если закрытая информация воплощена даже в единственном экземпляре на материальном носителе, она является объектом авторского права.

Кстати, любое произведение литературы, науки и искусства может считаться закрытой информацией до тех пор, пока оно не будет обнародовано.

Положение с результатами технического творчества аналогичное.

Сведения о любом изобретении, промышленном образце, топологии интегральной микросхемы, селекционном достижении могут считаться закрытой информацией до тех пор, пока они не будут переданы патентному ведомству для получения охранного документа.

С этого момента информация перестает быть закрытой, что подтверждается существованием уголовного наказания за разглашение информации, содержащейся в заявке.

После опубликования сведений о заявке информация о результатах технического творчества становится доступной неопределенному кругу лиц, т. е. закрытая информация становится открытой и общедоступной.

При подготовке заявки на получение охранного документа заявитель не стремится полностью раскрыть свое достижение.

Очень важные особенности достижения, особенно относящиеся к его реализации в производстве, заявители предпочитают скрывать, т. е. продолжают сохранять как закрытую информацию, секреты производства или ноу-хау.

Именно эта закрытая информация представляет наибольшую ценность, и именно ее разработчики берегут особенно тщательно.

Во многих случаях без такой закрытой информации использовать описания патентов, публикуемые в официальных бюллетенях патентных ведомств, невозможно.

С формальной точки зрения на такую закрытую информацию распространяется действие как национального законодательства, так и некоторых международных договоров, прежде всего Соглашения ТРИПС.

Однако наличие охраны dejure не означает наличия охраны de facto.

С другой стороны, закрытая информация может быть настолько ценной, а наказание за ее похищение и использование столь мягким, что обеспечение охраны закрытой информации обычными правовыми методами оказывается неэффективным.

Например, в ст. 1472 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что нарушитель исключительного права на секрет производства обязан возместить причиненные убытки, но если он получил доступ к секрету производства случайно или по ошибке, то он не несет никакой ответственности.

Все вышесказанное означает, что любая правовая охрана не может обеспечить сохранность этой информации, если ее правообладатель или владелец не предпримет специальных и действенных мер для ее действительной защиты.

Поэтому никакие нормы международных договоров и национального законодательства не могут надежно защитить закрытую информацию.

Перефразируя известную пословицу, можно сказать, что защита закрытой информации — это дело ума и рук ее обладателя.

Неохраняемые объекты

В национальном законодательстве об интеллектуальной собственности одни объекты охраняются авторским правом, другие — патентным и т. д.

Поэтому объекты, охраняющиеся, например, патентным правом, являются неохраняемыми объектами авторского права.

Однако есть объекты, которые могут охраняться как авторским, так и патентным правом, например, произведения прикладного искусства, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем и т. д.

Именно поэтому в рамках системы авторского права устанавливается перечень неохраняемых объектов, которые могут охраняться иным законодательством.

С другой стороны, законодательство об авторском праве не признает охрану некоторых произведений, несмотря на то, что они могут соответствовать условиям охраноспособности (см. § 2.8).

В законодательстве об авторском праве неохраняемыми, как правило, признаются две категории таких объектов:

• произведения, правовая охрана которым не предоставляется;
• объекты, которые могут охраняться иным законодательством.

Конкретный список объектов, подпадающих под первую и вторую категории неохраняемых объектов, зависит от особенностей национального законодательства в целом и может существенно различаться в разных странах.

К первой категории в Российской Федерации относятся:

• официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы;
• произведения народного творчества.

Ко второй категории в Российской Федерации относятся:

• государственные символы и знаки (флаг, герб, гимн, ордена, денежные и иные знаки);
• идеи, концепции, принципы и т. д.;
• сообщения о событиях и фактах.

Кратко рассмотрим эти объекты, не охраняемые авторским правом.

Официальные документы. Бернская конвенция разрешает своим членам не охранять официальные тексты законодательного, административного и судебного характера и официальные переводы таких текстов.

Отказ от правовой охраны официальных документов делается ради общественных интересов, поскольку любая охрана ограничивает доступ к таким произведениям.

Следует отметить, что личное неимущественное право (право авторства) может предоставляться разработчикам официальных документов, как это установлено в ст. 1264(1) Гражданского кодекса Российской Федерации.

Произведения народного творчества.

Авторы произведений народного творчества, как правило, неизвестны, и их личные неимущественные права не могут быть обеспечены, хотя и признаются вечными, а их исключительное право в силу ограниченности срока действия истекло.

На основании этого обстоятельства в большинстве стран произведения народного творчества считаются перешедшими в общественное достояние (см. § 4.21) и могут быть свободно использованы любым лицом.

Государственные символы и знаки.

К таким объектам относятся государственные флаги, герб, гимн, ордена, денежные и иные символы и знаки.

Несмотря на то что эти объекты имеют признаки произведений искусства, они не считаются объектами авторского права.

Государственные знаки и символы охраняются специальным законодательством.

Например, копирование денежных и иных знаков, а также некоторых государственных символов уголовно наказуемо.

Идеи, концепции, принципы и т. д.

В ст. 9(2) Соглашения ТРИ ПС установлено, что «авторско-правовая охрана предоставляется на выразительные формы, а не на идеи, процедуры, методы эксплуатации или математические концепции как таковые».

В соответствии со ст. 2 Договора ВОИС по авторскому праву «авторско-правовая охрана распространяется на форму выражения, а не на идеи, процессы, методы функционирования или математические концепции как таковые».

Обе нормы в действительности абсолютно идентичны, поскольку различие в формулировках существует только в русском тексте, а в английском они одинаковы: «Copyright protection extends to expressions and not to ideas, procedures, methods of operations or mathematical concepts as such».

Данная международная норма выражает принцип дихотомии, в соответствии с которым охраняются не идеи, а любые формы их выражения.

Поскольку форма выражения идей — это содержание произведения, следовательно, охраняется содержание произведения, но не идеи, которые в нем выражены.

Принцип дихотомии устанавливает правовое различие между идеями и содержанием произведения, но не между формой и содержанием произведения, как иногда считают.

Международные договоры признали неохраняемыми авторским правом не только идеи, но и процессы, методы функционирования и математические концепции как таковые.

Следует особо подчеркнуть, что некоторые из них (идеи, процессы, методы и проч.) могут охраняться патентным правом (см. § 5.6 Субъекты патентной охраны изобретений).

В соответствии со ст. 1259(5) Гражданского кодекса Российской Федерации «авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования».

Сообщения о событиях и фактах.

В соответствии со ст. 2(8) Бернской конвенции «охрана, предоставляемая настоящей Конвенцией, не распространяется на сообщения о новостях дня или на сообщения о различных событиях, имеющих характер простой пресс-информации».

Любые сообщения всегда описываются и выражаются в материальном носителе, но не всегда такое описание имеет творческий характер.

Другими словами, одно или несколько условий охраноспособности произведений, рассматриваемых в следующем параграфе, могут не выполняться.

Именно поэтому сообщения или «просто информация» не охраняются авторским правом.

Такой подход использован в ст. 1259(6) Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой не являются объектами авторского права «сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное)».

Принцип автоматической охраны

Основным принципом правовой охраны произведений литературы, науки и искусства является принцип автоматической охраны, в соответствии с которым авторское право на произведение возникает в силу факта его создания и не требует никаких формальностей, например, регистрации, депонирования, обнародования произведений и т. д.

Принцип автоматической охраны следует из ст. 5(2) Бернской конвенции, в соответствии с которой использование авторских прав на произведение и их осуществление «не связаны с выполнением каких бы то ни было формальностей».

Регистрация и депонирование произведений в странах, использующих в своем законодательстве английскую модель авторского права, были обязательными для возникновения авторского права.

После присоединения к Бернской конвенции эти страны установили факультативную регистрацию произведений.

Другими словами, регистрация произведений литературы, науки и искусства не означает, что она необходима для возникновения авторского права.

Добровольная регистрация компьютерных программ и баз данных была предусмотрена Законом Российской Федерации «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» и подтверждена в ст. 1262 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обнародование произведения — это любое действие, с помощью которого произведение становится доступным для всеобщего сведения, т. е. неопределенному кругу лиц.

Основными формами обнародования являются:

• опубликование произведения;
• публичное исполнение произведения;
• сообщение произведения для всеобщего сведения;
• доведение произведения до всеобщего сведения и т. д.

Принцип автоматической охраны означает, что ни одно из этих действий не является необходимым для возникновения правовой охраны произведений.

Из принципа автоматической охраны вытекает принцип презумпции обладателя авторского прав, который заключается в том, что при отсутствии доказательств иного обладателем исключительного права считается лицо, указанное на товаре, в котором воплощен объект авторского права.

В соответствии с этим принципом автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на товаре, в котором воплощены произведения.

Важно подчеркнуть, что это лицо считается автором произведения, если в ходе судебного разбирательства не будет доказано иное.

Следовательно, возможны случаи, когда иные лица (в том числе и подлинный автор) могут претендовать на авторство в отношении того или иного произведения.

Тогда только суд, рассмотрев существо дела и соответствующие доказательства, может принять решение в отношении авторства того или иного лица.

Автор или иной правообладатель для оповещения о своем исключительном праве может разместить на каждом экземпляре товара, в котором воплощено произведение, знак правовой охраны авторского права из трех элементов:

• латинская буква «С» в окружности: ©;
• имя или наименование обладателя исключительного права;
• год первого опубликования произведения.

Использование знака правовой охраны авторского права было впервые установлено в ст. 3(1) Всемирной конвенции об авторском праве, и поэтому этот знак часто называют конвенционным знаком охраны авторского права.

Использование конвенционного знака регламентируется ст. 1271 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Договор ВОИС по авторскому праву в ст. 12 устанавливает, что к экземпляру произведения может быть приложена информация об управлении правами, которая идентифицирует произведение, автора произведения, обладателя исключительного права на произведение, условия использования произведения и любые цифры или коды, в которых она представлена.

В Гражданском кодексе Российской Федерации данное положение Договора установлено в ст. 1300(1).

Следует особо подчеркнуть, что наличие или отсутствие конвенционного знака, как и информации об управлении правами, не имеет никакого отношения к наличию прав, которые могут возникнуть только в силу создания и объективного существования произведения.

Условия правовой охраны

Принцип автоматической охраны распространяется на произведения литературы, науки и искусства, если выполнены следующие условия охраноспособности:

• объективное существование произведения;
• творческий характер произведения;
• правомерность использования охраняемых объектов.

1. Условие объективного существования произведения означает действительное существование произведения независимо от его автора.

Другими словами, правовая охрана может распространяться только на реально существующие произведения, доступ к которым могут иметь иные люди (представители публики) в любой ими выбранный момент времени.

Как уже отмечалось при обсуждении принципа дуализма интеллектуальной собственности (см. § 1.9), нематериальный объект интеллектуальной собственности может объективно существовать только будучи воплощенным на материальном носителе либо на таком носителе должно быть воплощено исполнение произведения.

Лишь тогда представители публики могут получить доступ к произведению по своему выбору.

В противном случае доступ к произведению без посредничества автора невозможен.

Итак, правовая охрана может быть обеспечена, если произведение воплощено в любом материальном носителе, допускающем его использование.

Например, произведение литературы, как правило, записывается на бумажном носителе с помощью той или иной системы письменности рукописным, машинописным или компьютерным способом.

Музыкальное произведение может быть записано на бумажном носителе с помощью нотной записи, а исполнение такого произведения — на магнитном или оптическом носителе с использованием аналоговой или цифровой записи.

Скульптурное произведение создается из самого материального носителя.

Бернская конвенция предоставляет странам «право предписать, что литературные и художественные произведения или какие-либо определенные их категории не подлежат охране, если они не закреплены в той или иной материальной форме».

Однако страны с переходной экономикой не воспользовались этим положением и не отождествили объективное существование произведения с материальной формой его существования, как это сделано в других странах.

2. Условие творческого характера означает, что произведение должно быть результатом творческого труда его автора.

Это условие отсутствует в международных договорах, однако в национальном законодательстве оно часто закреплено.

Косвенное указание на условие творческого характера произведения имеется в ст. 2(5) Бернской конвенции, в соответствии с которой составные произведения (см. § 2.12) охраняются, если они представляют собой «по подбору и расположению материалов результат интеллектуального творчества».

Причем под «материалами» понимаются произведения, входящие в составное произведение.

Поэтому включенные в сборник произведения также могут считаться результатом творчества.

Таким образом, произведение должно являться результатом творчества, чтобы быть охраняемым.

Понятие творчества не определяется в законодательстве, но считается, что в результате творческой деятельности создается все качественно новое и оригинальное, неповторимое и уникальное, в том числе произведения литературы, науки и искусства.

Творческий характер произведения выражается в его новизне и оригинальности как по форме, так и по содержанию.

Условие творческого характера может относиться как к произведению в целом, так и к его частям, но не к отдельным лексическим, синтаксическим, фразеологическим или коммуникативным единицам и образованиям.

Например, в литературном произведении используются в основном общеизвестные слова и фразы.

В большинстве предложений невозможно усмотреть никакого творческого начала.

Поэтому отдельные общеизвестные слова, фразы и даже отдельные предложения могут не отвечать условию творческого характера, а значит, не могут охраняться авторским правом как части произведения.

Положение естественное, поскольку в противном случае автор мог бы предъявлять претензии к иным лицам, которые используют обычные слова, обычные фразы, обычные предложения в иных произведениях.

С другой стороны, вполне определенная совокупность этих же общеизвестных слов, простых фраз и предложений может соответствовать условию творческого характера.

Таким образом, отдельные элементы произведения не могут охраняться авторским правом, а само произведение в целом или в части, а также его название авторским правом охраняться могут.

Условие правомерности использования охраняемых объектов относится к произведениям, которые созданы с использованием других произведений, прежде всего составных (см. § 2.12) и производных (см. § 2.13). иное условие означает, что любое (вторичное) произведение, полученные из других произведений (первичных), может признаваться объектом орского права только в том случае, если оно создано с разрешения правообладателей используемых произведений.

Условия охраноспособности, сформулированные выше, являются необходимыми и достаточными для возникновения правовой охраны, поэтому любые иные условия, которые могли бы влиять на возникновение охраны, не считаются обязательными и необходимыми.

В частности, возникновение охраны не зависит от содержания произведения, т. е. от достоинства и назначения произведения.

Содержательный уровень произведения влияет на востребованность произведения, хотя прямой связи между востребованностью произведения и его содержательным уровнем не существует.

Обычно коммерческим успехом пользуются проведения скандального содержания.

Произведения, рассчитанные на эрудированного, развитого, подготовленного читателя, иногда не пользуются массовым успехом.

Успех одних произведений и равнодушие к другим произведениям являются индикатором духовного, интеллектуального образовательного уровней общества и характеризуют приоритеты тех или иных ценностей в жизни человека и общества.

В любом произведении могут быть отображены, воплощены, выражены или объяснены всевозможные мысли, идеи, принципы, концепции, открытия, методы, процессы или содержится просто информация.

Однако независимость охраны от содержания произведения означает, что никакие идеи, мысли и информация, изложенные или воплощенные в произведении, не охраняются.

Это следует из Бернской конвенции, Соглашения ТРИПС и Договора ВОИС по авторскому праву.

Независимость охраны от содержания произведения ведет к очень важному выводу: нельзя запретить правовую охрану произведения любого содержании, даже если оно противоречит интересам каких-либо лиц и групп, идеологии или взглядам политических партий, господствующих политических доктрин, Государства и т. д.

Явная или скрытая цензура не может лишить автора его прав.

Несмотря на то что обычно понимаемые демократия и гражданское Общество отвергают цензуру в большинстве сфер деятельности, Бернская конвенция признает право цензуры, поскольку ее положения «не могут ни В чем затрагивать право правительства каждой из стран Союза разрешать, контролировать или запрещать в законодательном или административном порядке распространение, исполнение или показ любого произведения или постановки, в отношении которых компетентный орган признает необходимым осуществить это право».

Другими словами, в соответствии с Бернской конвенцией любое государство имеет право разрешать или запрещать распространение любого произведения, т. е. осуществлять цензуру.

Вполне оправданы меры, предпринимаемые государствами для контроля и ограничения содержания произведений литературы, науки и искусства с целью пресечения преступлений против мира и безопасности, в том числе информационных, против конституционных прав и свобод человека, его чести и достоинства.

Например, во многих странах запрещена пропаганда войны, терроризма, бандитизма, геноцида, экоцида; разжигание расовой, национальной либо религиозной вражды или розни, порнография, клевета, призывы к свержению или изменению конституционного строя, достижению государственной власти насильственными методами, совершению иных преступлений против государства и его граждан.

Кроме того, запрещено создание и разработка вредоносных компьютерных программ, в том числе компьютерных вирусов, а также программ для неправомерного и несанкционированного доступа к защищенным компьютерным системам и сетям с целью овладения, модификации и использования хранящейся информации.

В произведениях не должны в той или иной форме сообщаться сведения, составляющие государственную, коммерческую тайну, или сведения, которые могут быть использованы в ущерб интересам государства.

Таким образом, фактически законодательство может налагать ограничения на содержание произведений литературы, науки и искусства, хотя это редко признается цензурой содержания произведения.

Существует весьма зыбкая грань между свободой и общественной безопасностью.

В заключение рассмотрим соотношение между формой и содержанием произведения.

Иногда утверждают, что авторское право охраняет форму, но не содержание произведения.

Такое понимание соотношения формы и содержания ошибочно.

Понятно, что здесь речь идет не о форме воплощения произведения на материальном носителе, а о воплощении авторами идей, мыслей, сюжетов, тем, гипотез, теорий, законов, открытий и проч. в произведениях литературы, науки или искусства.

Результат этого воплощения и представляет собой содержание произведения.

В этом смысле воплощение и содержание — это одно и то же, поэтому нет никакого противоречия и различия между формой и содержанием произведения.

Другими словами, одни и те же идеи или мысли могут быть выражены во множестве произведений, и каждая новая форма означает новое содержание и тем самым новое произведение.

Следовательно, авторское право охраняет содержание произведения как форму выражения любых идей, мыслей, чувств, переживаний автора.

Наличие ограничений исключительного права (см. § 1.12 и § 4.15) подтверждает, что авторское право охраняет любую и каждую часть произведения, в том числе и его название, при условии, естественно, их творческого характера.

В еще большей мере охрана содержания подтверждается мерами ответственности за плагиат, который устанавливают при «побук-венном сравнении» оригинального и заимствованного произведения.

Если оказывается, что в некотором произведении содержатся значительные части оригинального произведения, — это плагиат.

Все это подтверждает, что охраняется вся совокупность слов в форме, выбранной автором.

Аналогичное справедливо и для произведений искусства.

Сфера действия авторского права

Национальное законодательство об авторском праве в той или иной форме признает принцип национального режима и принцип территориальности, которые являются общепризнанными международными нормами.

Принцип национального режима означает, что зарубежные авторы или правообладатели имеют во всех странах права, которые предоставляются собственным гражданам.

Следовательно, национальное законодательство должно одинаковым образом охранять авторские права как своих граждан, так и граждан других стран.

Принцип национального режима установлен Бернской конвенцией в следующей форме: «Если автор не является гражданином страны происхождения произведения, в отношении которого ему предоставлена охрана в силу настоящей Конвенции, он пользуется в этой стране такими же правами, как и авторы — граждане этой страны».

Таким образом, если автор создал свое произведение в стране, гражданином которой он не является, то он пользуется такой же охраной своего произведения в данной стране, как и ее граждане.

Принцип территориальности права означает, что законодательство любой страны действует только на ее территории и не может иметь силы за ее пределами.

Однако национальное законодательство может оказывать косвенное влияние на уровень охраны и за пределами государственной территории.

Например, если законодательство соответствует международным нормам и государство является членом международных договоров, то авторы-иностранцы имеют такие же права, которые гарантируются своим авторам в каждой из стран — участниц этих международных договоров.

Территориальность авторского права установлена в Бернской конвенции, в соответствии с которой «охрана в стране происхождения регулируется внутренним законодательством».

С другой стороны, поскольку авторское право возникает автоматически при создании произведения и для его возникновения не нужна регистрация или иные формальности, любое произведение охраняется не только в стране происхождения произведения, но и во всех странах Бернского союза.

Следовательно, авторское право в странах Бернского союза экстерриториально.

Страной происхождения произведения в соответствии со ст. 5(4) Бернской конвенции считается: 1) для произведений, впервые опубликованных в какой-либо стране Бернского союза, — эта страна; 2) для произведений, опубликованных одновременно в нескольких странах Бернского союза, предоставляющих различные сроки охраны, — та страна, законодательство которой устанавливает самый короткий срок охраны; 3) для произведений, опубликованных одновременно в стране, не входящей в Бернский союз, и в одной из стран Союза, — эта последняя страна; 4) для неопубликованных произведений или для произведений, впер вые опубликованных в стране, не входящей в Бернский союз, без одновре менного опубликования в какой-либо стране Союза, — та страна Союза, гражданином которой является автор, при условии, что:

• в отношении кинематографических произведений, производитель которых имеет официальное местонахождение или обычное местожительство в стране Бернского союза, страной происхождения является эта страна;
• в отношении произведений архитектуры, сооруженных в какой-либо стране Бернского союза, или других художественных произведений, являющихся частью здания или другого сооружения, расположенного в стране Бернского союза, страной происхождения является эта страна.

В большинстве случаев установление страны происхождения произведения важно для определения срока охраны произведения.

Данные нормы Бернской конвенции содержат ряд особо определенных понятий.

Опубликованные произведения — это произведения, воплощенные в товаре независимо от способа их изготовления, при условии, что эти товары распространены в количестве, способном удовлетворить разумные потребности публики, принимая во внимание характер произведения.

Не признается опубликованием представление драматического, музыкально-драматического или кинематографического произведения, исполнение музыкального произведения, публичное чтение литературного произведения, сообщение по проводам или передача в эфир литературных или художественных произведений.

Первое опубликование произведения относится к месту и времени первою опубликования произведения.

Одновременное опубликование — это опубликование произведения в один и тот же момент времени в разных странах.

Поскольку такие случаи крайне редки, Бернская конвенция устанавливает, что произведение считается опубликованным одновременно в нескольких странах, если оно опубликовано в этих странах в течение 30 дней после первого опубликования.

Другими словами, произведение также считается впервые опубликованным на национальной территории, если в течение 30 дней после даты его первого опубликования за рубежом это оке произведение было опубликовано и на национальной территории.

В этой норме есть логическое упущение, поскольку произведение лишь однажды может быть опубликовано впервые. Любое последующее опубликование не может быть первым, но может быть признано условно одновременным.

Служебные произведения

Общий подход к служебным объектам интеллектуальной собственности изложен в § 1.9 Служебные результаты интеллектуальной деятельности.

В применении к объектам авторского права он может ть конкретизирован следующим образом.

Служебное произведение — это произведение литературы, науки или искусства, которое создано его автором в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или задания работодателя.

В законодательстве большинства стран устанавливается следующий ифицированный правовой режим служебных произведений.

1. Личное неимущественное право на служебное произведение принадлежит автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю или нанимателю, если договором с автором не предусмотрено иное.

3. Автор служебного произведения имеет право на дополнительное вознаграждение.

Данное положение может действовать только в том случае, если исключительное право принадлежит работодателю и не передано автору.

Кроме того, право на дополнительное вознаграждение возникает только в том случае, если служебное произведение используется каким-либо лицом, которое и выплачивает это вознаграждение.

Если произведение не используется — «лежит на полке», — право на дополнительное вознаграждение не возникает.

При таком подходе материальные интересы автора не оказываются существенным образом ущемленными.

4. Автор служебного произведения не вправе препятствовать его обнародованию работодателем.

В законодательстве некоторых стран к личному неимущественному праву относится право на обнародование произведения.

В таком случае работодатель не сможет обнародовать служебное произведение без согласия автора.

Именно по этой причине вводится запрет на вето автора.

Рассмотренный общий подход к возникновению права на служебные произведения имеет свою специфику в разных странах.

В Российской Федерации охрана прав на служебные произведения имеет следующие особенности.

В ст. 1295(1) Гражданского кодекса установлено, что авторское право на служебное произведение принадлежит автору, который является первичным правообладателем исключительного права.

В ст. 1295(2) это право по закону передается работодателю, «если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное».

Это исключительное право возвращается автору, если работодатель «не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне».

Автор имеет право на авторское вознаграждение не только в случае использования произведения, но и при сохранении произведения в тайне.

В последнем случае вознаграждение выплачивает работодатель.

В ст. 1295(3) работодателю предоставляется право использовать служебное произведение, если исключительное право по закону на основании ст. 1285(2) передано автору, причем автор в своем исключительном праве не ограничивается.

Положения данной статьи использованы в ст. 1296, 1297 и 1298 для компьютерных программ и баз данных, созданных по заказу или по договору, и для произведений, созданных по государственному или муниципальному контракту соответственно.

Совместные произведения

Несмотря на то что многие произведения литературы, науки и искусства создаются творческим трудом одного автора, существует немало произведений, созданных творческим трудом нескольких авторов.

Создаваемые соавторами произведения могут быть нескольких видов.

Неделимое совместное произведение — это произведение, которое представляет собой одно неразрывное целое.

В неделимом совместном произведении каждая его часть создана совместным трудом соавторов.

В некоторых направлениях творческой дельности совместные произведения не являются широко распространении.

Например, музыка, живопись, скульптура, фотография почти не имеют соавторства.

С другой стороны, компьютерные программы являются примером произведений, которые, как правило, создаются коллектива-соавторов.

Делимое совместное произведение — это произведение, которое представляет собой совокупность нескольких частей, имеющих самостоятельное значение.

В делимом произведении каждая часть создана одним или несколькими авторами.

Это наиболее распространенный вид составных произведений.

К ним относятся многие научные и литературные произведения, музыкальные и музыкально-драматические, аудиовизуальные произведения т. д.

Делимые совместные произведения имеют некоторые черты составныx произведений (см. § 2.12), однако авторское право на совместное проведение в целом принадлежит соавторам, а на составное произведение — составителю.

В законодательстве многих стран используется в основном следующий дефиринцированный правовой режим для совместных произведений.

1. Авторское право на совместное произведение принадлежит соавторам.

Эта норма естественна для неделимых совместных произведений, однако для делимых совместных произведений она не кажется рациональной.

В законодательстве обычно содержится косвенное упоминание о том, о авторское право на совместное произведение из составных частей принадлежит его соавторам только в том случае, если эти части специально созданы для данного произведения.

Отсутствие прямого указания означает, что автор может включить в совместное произведение другие произведения, которые уже были им обнародованы и на которые ему принадлежит авторское право.

Включение таких произведений в качестве частей совместного произведения и распространение охраны на все части означало бы расширение срока охраны этих охраняемых частей нового совместного произведения.

Чтобы исключить противоречивость нормы для делимых совместных произведений, рационально наделять авторским правом всех соавторов на произведение в целом, а каждого соавтора — на части, которые специально созданы для этого произведения.

Если же некоторые части этого произведения были ранее обнародованы, то на них дополнительное авторское право не возникает.

2. Соавторы вправе использовать созданные ими части составного произведения по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

В этой норме содержится косвенное указание на то, что части совместного произведения специально создаются для данного произведения.

Если же самостоятельная часть включена в совместное произведение, а не была специально создана для такого произведения, то никакое соглашение между соавторами не может ограничить прав одного из авторов на ранее созданное произведение, поскольку это означало бы передачу авторского права на уже охраняемые части другим лицам.

3. Право на использование произведения в целом принадлежит соавторам совместно, а их взаимоотношения могут определяться соглашением между ними.

Важно подчеркнуть, что ни один из соавторов не имеет права запретить использование такого совместного произведения без достаточных на то оснований.

Это норма предназначена для исключения возможных злоупотреблений соавторов.

При создании неделимого совместного произведения каждый соавтор вносит творческий вклад и надеется, что совместное произведение станет нужным пользователю.

В силу разных причин кто-то из авторов может отказаться от использования произведения на тех или иных условиях, тогда как другие авторы могут придерживаться иного взгляда.

Для того чтобы сделать доступным публике произведение, законодательство обычно лишает любого соавтора права на запрет использования неделимого совместного произведения.

Таким образом, неделимое совместное произведение может быть использовано соавторами даже при несогласии одного или нескольких соавторов.

Запрещение использования произведения соавтором возможно только при наличии у него достаточных оснований, при этом достаточность таких оснований для запрещения использования совместного произведения определяет суд.

4. Не признаются соавторами лица, не внесшие творческого вклада в создание произведения, а оказавшие автору (соавторам) только материальную, организационную, техническую и иную помощь и содействие.

Данное положение иногда прямо не формулируется в законодательстве, поскольку соавтором может быть только лицо, творческим трудом которого создано произведение (или его часть).

Если творческого вклада в создание произведения нет, то никто не может быть признан соавтором.

Несмотря на внешнюю простоту этой нормы, ее применение на практике в некоторых случаях вызывает определенные трудности.

Например, изобретатель для получения патента на свое изобретение готовит для подачи в патентное ведомство соответствующую заявку, которая является объектом авторского права, поскольку все условия правоспособности выполнены (см. § 2.8).

Другими словами, изобретатель является автором не только изобретения, но созданного им описания изобретения, т. е. научно-технического произведения — заявки на выдачу патента на изобретение.

В некоторых случаях в подготовке материалов заявки могут участвовать иные лица, в частности патентные поверенные.

Могут ли такие лица считаться соавторами изобретателя? Ответ может быть установлен при наличии договора на участие в совместной подготовке заявки, в котором определена конкретная форма его участия, позволяющая установить, было и участие творческим.

При отсутствии договора ни о каком соавторстве ие может быть и речи.

Составные произведения

Составное произведение — это произведение, включающее другие произведения или их части.

Составное произведение иногда называют сборником или компиляцией. Примерами таких произведений являются антология, хрестоматии, энциклопедии, базы данных, справочники и т. д.

Составные произведения являются распространенным видом произведений литературы, науки и искусства, поскольку к ним относятся аудиовизуальные, музыкально-драматические, сценические произведения, мультимедийные и сетевые произведения и т. д.

Правовые нормы в отношении составных произведений сформулированы в Бернской конвенции, Соглашении ТРИПС и Договоре ВОИС по авторскому праву.

В соответствии со ст. 2(5) Бернской конвенции «сборники литературных и художественных произведений, например энциклопедии и антологии, представляющие собой по подбору и расположению материалов результат интеллектуального творчества, охраняются как таковые, без ущерба правам авторов каждого из произведений, составляющих часть таких сборников».

Другими словами, установлено, что результат интеллектуального творчества проявляется в подборе и расположении материалов.

Этот критерий Бернской конвенции был изменен в ст. 10(2) Соглашения ТРИПС и в ст. 5 Договора ВОИС по авторскому праву, которые признали, что результат интеллектуального творчества проявляется в подборе или в расположении материалов.

Это изменение критерия оказалось скрытым в русском переводе, поскольку фраза «by reason of the selection or the arrangements» англоязычного текста Договора ВОИС по авторскому праву была переведена как «по подбору и расположению».

В Российской Федерации современный критерий используется с 1993 г., когда еще не было ни Соглашения ТРИПС, ни Договора ВОИС по авторскому праву.

Издателю энциклопедии, энциклопедических словарей, периодических даний (газет, журналов, продолжающихся сборников научных трудов п. д.) принадлежит право на использование таких изданий.

Принадлежность издателю права на издание означает, что это издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование и требовать такого указания.

При этом авторы произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование оих произведений независимо от прав издателя, если они не передали ему такое право.

Несомненно, речь может идти о неслужебных произведениях.

Если же в периодическое издание включены служебные произведения, то исключительные права принадлежат работодателю автора, однако автор служебного произведения, включенного в периодическое издание, имеет право на авторское вознаграждение (помимо заработной платы) за использование его произведения в составном периодическом издании даже при отсутствии иных условий в договоре с издателем или при отсутствии договора.

6. Составные произведения охраняются авторским правом независимо от ого, являются охраняемыми или нет произведения, которые они включают.

Автор составного произведения может использовать любой неохранемый объект без согласия и разрешения лица или лиц, которые являются создателями таких объектов.

С другой стороны, распространение охраны на составные произведения, в которые включены неохраняемые произведения, не означает распространение на них охраны.

Производное произведение — это произведение, которое создано в результате переработки другого произведения.

Типичными видами производных произведений являются перевод, адаптация, обзор, реферат, аннотация и т. д.

Далеко не все обзоры, рефераты и аннотации можно считать производными произведениями.

Обычно они создаются в научных, исследовательских, учебных, полемических, критических и информационных целях.

В таких случаях законодательство допускает цитирование отрывков из анализируемых произведений в объеме, оправданном целью цитирования, с обязательным указанием автора произведения и источника заимствования.

Правовые нормы в отношении производных произведений установлены в Бернской конвенции.

В соответствии со ст. 2(3) «переводы, адаптации, музыкальные аранжировки и другие переделки литературного или художественного произведения охраняются наравне с оригинальными произведениями, без ущерба правам автора оригинального произведения».

Правовые нормы в отношении производных произведений основаны на рассмотренных в § 2.8 условиях правовой охраны произведений.

1. Производное произведение охраняется, если оно является результатом творческого труда переработчика.

Этим положением признается, что характер деятельности автора производного произведения является творческим, аналогичным труду автора перерабатываемого произведения, хотя авторы перерабатываемых произведений редко с этим соглашаются.

Однако существует немало примеров, подтверждающих, что переработанные произведения могут превосходить в некоторых отношениях перерабатываемые произведения.

2. Авторское право на производное произведение может возникнуть только при правомерном использовании перерабатываемого произведения.

Другими словами, перерабатывать охраняемое произведение можно только в том случае, если на это получено разрешение правообладателя.

3. Авторское право на производное произведение существует независимо от того, является перерабатываемое произведение охраняемым или нет.

Если оригинальное произведение является охраняемым, автор производного произведения обязан получить разрешение автора или другого правообладателя на переработку произведения.

Если оригинальное произведение является неохраняемым, автор производного произведения не нуждается в получении разрешения на переработку.

4. Автор производного произведения не вправе препятствовать иным ли цам осуществлять переработки тех же произведений.

Любые лица могут перерабатывать одно и то же оригинальное произведение при том же обязательном условии — получении разрешения от правообладателя на переработку оригинального произведения.