Понятие и виды корпораций

Адвокатская палата

некоммерческая организация, основанная на обязательном членстве и созданная в виде адвокатской палаты субъекта Российской Федерации или Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации для реализации целей, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Акционерное общество (АО)

хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Ассоциация (союз)

объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей.

Жилищный кооператив

добровольное объединение граждан, а в случаях, установленных законом, и юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье и управления многоквартирным домом.

Жилищно-строительный кооператив

добровольное объединение граждан, а в случаях, установленных законом, и юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, управления многоквартирным домом, а также выступления в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности в качестве застройщика, который обеспечивает на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию многоквартирного дома на основании выданного разрешения на строительство.

Казачье общество

объединение граждан Российской Федерации и членов их семей - жителей одного или нескольких населенных пунктов, члены которого в установленном порядке приняли на себя обязательства по несению государственной или иной службы и которое было внесено в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации.

Коммерческая организация

юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющее прибыль между учредителями (участниками).

Корпорация

юридическое лицо, учредители (участники) которого обладают правом участия (членства) и формируют его высший орган в соответствии с законодательством.

Кредитный потребительский кооператив

добровольное объединение физических и (или) юридических лиц на основе членства и по территориальному, профессиональному и (или) иному принципу в целях удовлетворения финансовых потребностей членов кредитного кооператива (пайщиков).

Крестьянское (фермерское) хозяйство

добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов; может образовываться в форме корпоративного юридического лица.

Некоммерческая организация

организация, которая не имеет извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками.

Некоммерческое партнерство

основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, определенных в ее учредительных документах в соответствии с законом.

Некоммерческая корпорация

юридическое лицо, которое не преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками, учредители (участники) которого приобретают право участия (членства) в нем и формируют его высший орган в соответствии с законодательством.

Непубличные общества

акционерные общества, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, не размещаются публично (путем открытой подписки) или не обращаются публично на условиях, установленных законами о ценных бумагах, а также все общества с ограниченной ответственностью.

Нотариальная палата

некоммерческая организация, профессиональное объединение нотариусов, занимающихся частной практикой, основанное на их обязательном членстве.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Общественная организация

основанное на членстве добровольное общественное объединение граждан, объединившихся в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей, для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей.

Общественное движение

состоящее из участников общественное объединение, преследующее социальные, политические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения.

Общественное объединение

добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения.

Общество взаимного страхования

некоммерческая корпоративная организация, созданная в форме потребительского кооператива для осуществления взаимного страхования имущественных интересов своих членов.

Община коренных малочисленных народов Российской Федерации

добровольное объединение граждан, форма самоорганизации лиц, относящихся к коренным малочисленным народам Российской Федерации и объединившихся по кровно-родственному и (или)территориально-соседскому признаку в целях защиты исконной среды обитания, сохранения и развития традиционных образа жизни, хозяйствования, промыслов и культуры.

Организационно-правовая форма

совокупность характеристик, раскрывающих внутреннюю структуру организации, связи между ее отдельными элементами, основания возникновения, изменения и прекращения этих связей.

Паевой фонд

первичная и обязательная составляющая имущества производственного кооператива, формируемая уже на этапе создания кооператива, определение размера которой с отражением его в уставе является обязательным условием государственной регистрации кооператива.

Производственный кооператив (артель)

добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Политическая партия

общественная организация, созданная в целях участия граждан Российской Федерации в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного самоуправления.

Полное товарищество

товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Потребительский кооператив

основанное на членстве добровольное объединение граждан либо граждан и юридических лиц (только юридических лиц, если это допускается законом) в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Потребительское общество

добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц, созданное, как правило, по территориальному признаку, на основе членства путем объединения его членами имущественных паевых взносов для торговой, заготовительной, производственной и иной деятельности в целях удовлетворения материальных и иных потребностей его членов.

Профессиональный союз (профсоюз)

добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.

Публичное общество

акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах, а также общество, в уставе которого указано, что оно является публичным.

Садоводческий (огороднический, дачный) потребительский кооператив

потребительский кооператив, созданный гражданами в целях реализации их прав на получение садовых, огородных или дачных земельных участков, владение, пользование и распоряжение данными земельными участками, а также в целях удовлетворения потребностей, связанных с реализацией таких прав.

Садоводческое (огородническое, дачное) некоммерческое товарищество

некоммерческое товарищество, созданное гражданами в целях реализации своих прав на получение садовых (огородных, дачных) земельных участков, владение, пользование и распоряжение этими земельными участками, а также в целях удовлетворения потребностей, связанных с реализацией таких прав.

Саморегулируемая организация

некоммерческая корпорация, объединяющая субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющая субъектов профессиональной деятельности определенного вида, созданная в целях разработки и установления стандартов и правил указанной деятельности, контроля соблюдения этих требований.

Сельскохозяйственный потребительский кооператив

потребительский кооператив, созданный сельскохозяйственными товаропроизводителями и (или) ведущими личное подсобное хозяйство гражданами при условии их обязательного участия в хозяйственной деятельности кооператива.

Социально ориентированная некоммерческая организация

некоммерческая организация, созданная в одной из форм, установленных законом (кроме государственных корпораций, государственных компаний, политических партий), осуществляющая деятельность, направленную на решение социальных проблем, развитие гражданского общества в России, иные виды деятельности, предусмотренные законом.

Товарищество собственников недвижимости

добровольное объединение собственников недвижимого имущества (помещений в многоквартирном доме, в ином здании, в нескольких зданиях; жилых домов, дачных домов; садоводческих, огороднических или дачных земельных участков и пр.), созданное ими для совместного владения, пользования и в установленных законом пределах распоряжения имуществом (вещами), в силу закона находящимся в их общей собственности или в общем пользовании, а также для достижения иных целей, предусмотренных законом.

Товарищество собственников жилья

добровольное объединение собственников жилых домов либо помещений в многоквартирных жилых домах для обеспечения владения, пользования, распоряжения и управления названным имуществом собственников или общим имуществом в жилых домах, осуществления деятельности по созданию, содержанию, сохранению и приращению такого имущества, предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся жилыми помещениями в этих домах, осуществления иной деятельности, направленной на достижение целей управления домами либо на совместное использование вышеуказанного имущества.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Торгово-промышленная палата

негосударственная некоммерческая организация, созданная в форме союза для представления и защиты законных интересов своих членов и в целях развития предпринимательства, экономической и внешнеторговой деятельности, реализации иных целей и задач, предусмотренных законом.

Унитарные юридические лица

юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.

Унитарное предприятие

коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.

Федеральная нотариальная палата

некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение нотариальных палат республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов федерального значения, основанное на их обязательном членстве.

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации

некоммерческая организация, объединяющая адвокатские палаты субъектов Российской Федерации на основе обязательного членства.

Хозяйственные общества

родовое понятие определенной группы коммерческих организаций, создаваемых для осуществления предпринимательской деятельности несколькими (возможно, одним) юридическими и (или) физическими лицами путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества.

Хозяйственное партнерство

созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Хозяйственное товарищество

родовое понятие, объединяющее такие виды юридических лиц, как полные и коммандитные товарищества.

Виды юридических лиц. Понятие и признаки корпораций

Основные классификации юридических лиц

В научной и учебной литературе приводятся многочисленные классификации юридических лиц. В частности, юридические лица могут быть классифицированы:

• по цели деятельности - на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ);
• объему правоспособности - на организации с общей, специальной, исключительной, ограниченной правоспособностью; организаций, акционерных инвестиционных фондов, аудиторских организаций, некоторых участников рынка ценных бумаг.

Правоспособность субъектов предпринимательского права может ограничиваться условием лицензирования отдельных видов деятельности, а также условием членства юридического лица в саморегулируемой организации или выдачи ему саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Правоспособность может быть ограничена и самими учредителями в уставе организации.

- по форме внутреннего устройства - на корпоративные и унитарные.

Отметим, что вышеприведенные классификации успешно сочетаются друг с другом. Так, юридическое лицо - коммерческая организация может обладать специальной правоспособностью (например, страховая компания или банк) и быть корпоративной организацией (например, общество с ограниченной ответственностью).

Внутри каждой из классификаций, в свою очередь, также можно провести видовое деление.

Так, например, корпоративные организации в зависимости от значения, которое в каждой из них придается личному и имущественному элементам, в доктрине традиционно подразделяют на "объединения лиц", где ярко выражены личные, фидуциарные элементы, и "объединения капиталов", в которых личность участников не имеет существенного значения.

А.В. Габов, рассматривая подразделение корпораций на объединения лиц и капиталов, правильно выделяет суть: "...главным образом речь идет о тех принципах, которые определяют деятельность (реализацию правосубъектности), внутреннюю организацию (управление), а также отношения между участниками, которые свойственны товарищеским объединениям (союзам лиц)".

К числу конкретных институтов, в которых проявляются характеристики объединения лиц, можно отнести: упрощенный порядок управления, договор как основание отношений, право на выход из товарищества с получением соответствующей доли ("переменность" состава и капитала), возможность исключения товарища, ограничения в части самостоятельной предпринимательской деятельности, особые правила отчуждения доли, требования к личности участника и его правовому статусу, необходимость принимать в деятельности личное участие и т.п..

В наибольшей степени признаки "объединения лиц" мы можем видеть у хозяйственных товариществ, а признаки "объединения капиталов" - у акционерных обществ, особенно публичных. Указанная классификация имеет доктринальный и весьма условный характер. Еще Н.

Вавин писал, что "признание товариществ гражданских (простых), полных и на вере объединениями лиц не означает, конечно, что капитал не играет в них роли. С капиталом приходится считаться и там, и здесь. Смысл этого выражения заключается в том, что при этих товариществах личность участников имеет решающее значение".

Признаки "объединения лиц" и "объединения капиталов" во многих корпоративных организациях в значительной степени переплетены. Основное предназначение этой доктринальной классификации состоит в возможности систематизации признаков различных видов корпораций для их детального изучения и отражения в законодательстве.

Центральное место в классификации юридических лиц занимает легальная (содержащаяся в законе) классификация юридических лиц по организационно-правовым формам.

Организационно-правовая форма юридического лица

Согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ юридическое лицо должно быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ.

Организационно-правовая форма - совокупность характеристик, раскрывающих внутреннюю структуру организации, связи между ее отдельными элементами, основания возникновения, изменения и прекращения этих связей.

Критериями для выделения организационно-правовых форм юридических лиц, в частности, являются: способ формирования его имущества, организационной структуры, взаимоотношений с участниками и участников друг с другом, ответственности участников перед юридическим лицом и юридического лица перед его участниками и другими субъектами.

Организационно-правовая форма, в частности, раскрывает объем и содержание прав учредителей (участников) организации. Например, участники хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов имеют корпоративные права участия (членства) в организации, как правило, пропорционально их участию в уставных капиталах. На имущество государственных и муниципальных предприятий и учреждений их учредитель имеет вещные права (п. 3 ст. 48 ГК РФ).

Как писал С.Э. Жилинский, организационно-правовая форма "концентрированно воплощает сущностные организационные и правовые признаки, являющиеся общими для юридических лиц, предпринимательских организаций различных видов".

Перечень организационно-правовых форм как коммерческих, так и некоммерческих организаций содержится в ГК РФ и имеет закрытый характер.

Установление закрытого перечня организационно-правовых форм юридических лиц, с нашей точки зрения, следует оценить положительно, поскольку такой подход обеспечивает стабильность предпринимательской деятельности и в целом имущественного оборота: ни для самих предпринимателей, ни для третьих лиц не должно быть "неожиданностей" в правовом статусе организаций.

Организационно-правовая форма юридического лица обусловливает порядок распоряжения имуществом организации, правовой режим ответственности юридического лица по своим обязательствам. Установлено общее правило, что юридические лица отвечают по обязательствам всем принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 56 ГК РФ). Особенности ответственности казенного предприятия, учреждения, религиозной организации предусмотрены в отдельных нормах законодательства. Участники хозяйственных обществ, несмотря на то, что в законодательстве имеется формулировка об их ответственности в размере внесенных вкладов, по сути не несут ответственности, за исключением случаев, предусмотренных законом, а имеют предпринимательский риск утраты внесенных вкладов.

Источником регулирования гражданско-правового положения юридических лиц и порядка их участия в имущественном обороте является ГК РФ. Особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются наряду с ГК РФ также другими законами и иными правовыми актами (п. 4 ст. 49 ГК РФ).

Классификация юридических лиц на корпоративные и унитарные

Классификация юридических лиц по форме внутреннего устройства на корпоративные и унитарные легла в основу концептуальных изменений, внесенных в гл. 4 "Юридические лица" части первой ГК РФ Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ. В последующем были приняты федеральные законы о внесении изменений в некоторые специальные законы, направленные на приведение в соответствие их положений с обновленным ГК РФ.

Итак, юридические лица в российском законодательстве наряду с традиционной классификацией по цели извлечения прибыли на коммерческие и некоммерческие (ст. 50 ГК РФ) теперь также подразделяются по форме внутреннего устройства на корпоративные и унитарные организации.

Заметим, что деление юридических лиц на корпорации и учреждения (или объединения лиц и унитарные организации) российскому правопорядку известно давно. Достаточно сказать, что еще ГК РСФСР 1922 г. содержал классификацию юридических лиц на "объединения лиц" (корпорации) и "учреждения" (унитарные организации). Традиционно это деление проводилось по признаку наличия или отсутствия членства.

Исходя из легального определения корпорациями признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ).

К корпорациям относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), адвокатские палаты, адвокатские образования (являющиеся юридическими лицами, организованными на основе членства), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.

Унитарными признаются юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них права членства.

К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публичноправовые компании.

В ГК РФ непосредственно не названы в числе организационно-правовых форм юридических лиц такие унитарные организации, как государственные корпорации. Однако, несмотря на это, а также на наличие в п. 5 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ запрета со дня вступления в силу этого Закона (1 сентября 2014 г.) создавать юридические лица в организационно-правовых формах иных, чем те, которые предусмотрены гл. 4 ГК РФ, государственные корпорации продолжают фактически существовать в российской правовой системе.

Государственная корпорация - Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, Государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)", Государственная корпорация по космической деятельности "Роскосмос", и одна Государственная компания "Российские автомобильные дороги". Каждая из государственных корпораций и государственная компания действуют на основании специального федерального закона.

3 июля 2016 г. был принят Федеральный закон N 236-ФЗ "О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", в соответствии с которым публично-правовой компанией является унитарная некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией в порядке, установленном указанным Федеральным законом, наделенная функциями и полномочиями публично-правового характера и осуществляющая свою деятельность в интересах государства и общества. Публичноправовая компания может быть создана путем реорганизации государственной корпорации (за исключением государственных корпораций, указанных в этом Законе), государственной компании, акционерного общества, единственным участником которого является Российская Федерация, на основании федерального закона, определяющего порядок такой реорганизации.

С нашей точки зрения, каких-либо значимых общественно-политических и правовых последствий принятия указанного Закона не наблюдается.

Интерес представляет дискуссия, развернувшаяся в литературе уже после введения в ГК РФ классификации юридических лиц на корпоративные и унитарные на предмет целесообразности подобной классификации в законодательном акте.

Так, А.В. Габов, оценивая итоги корпоративной реформы, пишет: "Наибольшее недоумение вызывает то, что текущее регулирование не позволяет разграничить корпоративные и унитарные организации. Так, если задаться вопросом: в чем отличие права участия от права (прав) участника унитарной организации, в которой несколько учредителей, то мы столкнемся с непреодолимыми препятствиями для ответа. Закон однозначно признает возможность участия нескольких лиц в унитарных организациях... Так, учредители автономной некоммерческой организации могут преобразовать ее в фонд, принять в состав учредителей новых лиц... Строго говоря, такие учредители будут (как минимум могут) иметь права, аналогичные некоторым членским правам (правам участия) участников корпорации. Между тем никаких особенностей осуществления таких "протокорпоративных" прав Кодекс не устанавливает, что с неизбежностью рано или поздно приведет к конфликтам".

О.В. Гутников отмечает: "Принципиальной разницы между отношениями по управлению корпоративными и унитарными организациями не усматривается, за исключением той, что в унитарных организациях полномочия по управлению принадлежат одному лицу (учредителю или собственнику имущества), а в корпоративных - одновременно нескольким лицам, которые совместно "участвуют" в управлении юридическим лицом. Это подтверждается и существованием корпоративных организаций всего лишь с одним участником (так называемых компаний одного лица), а также тем, что собственник имущества унитарного предприятия по существу имеет в отношении созданного им предприятия те же "корпоративные" права, что и участники хозяйственного общества (право на управление, на получение части прибыли и т.д.)".

Действительно, отношения по управлению корпоративными организациями их участниками (членами) и по управлению унитарными организациями собственниками имущества или учредителями этих организаций имеют определенное сходство.

При этом специфика корпоративных организаций, которая лежит в основе выделения этого вида юридических лиц, заключается, в частности, в том, что для корпоративных отношений характерна "множественность" субъектов зачастую с противоположными интересами, которая должна быть учтена законодателем. Представляется, что классификация организаций на корпоративные и унитарные организации для адресного специального регулирования является целесообразной.

В основе деления организаций на корпоративные и унитарные помимо критерия членства лежит также признак единства и неделимости имущества в унитарных организациях и отсутствие такового в организациях корпоративных. Е.А. Суханов отмечает: "...в отличие от корпораций унитарные организации представляют собой объединения (общности) имущества, или имущественные союзы, точнее, обособление имущества учредителем (учредителями) путем создания соответствующего юридического лица - собственника. Но такие унитарные общности имущества, даже созданные несколькими лицами, никогда не предоставляют своим учредителям каких-либо долей участия или иных прав на свое имущество, поэтому им неизвестны отношения членства".

Следует отметить, что при реформировании законодательства в 2014 г. отдельные виды организаций были исключены из числа возможных к созданию организационно-правовых форм, например, общество с дополнительной ответственностью как невостребованная на практике форма. Исключено деление акционерных обществ на типы: открытое и закрытое. До приведения своих уставов в соответствие с законодательством ОАО и ЗАО еще будут осуществлять деятельность в этих формах, однако учредительные документы таких юридических лиц будут применяться в части, не противоречащей нормам ГК РФ (п. 7 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99- ФЗ).

Как определено в п. 2 ст. 65.1 ГК РФ, в связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица.

Понятие и признаки корпораций

Для того чтобы понять устройство современных организаций, построенных по корпоративному типу, вернемся к этимологии понятия "корпорация". Корпорация (от позднелат.

Corporatio - объединение) обозначает союз, группу лиц, объединенную общностью профессиональных или сословных интересов.

В течение длительного периода времени термин "корпорация" по сути служил синонимом юридического лица, к существенным признакам которого относились: имущественная обособленность, самостоятельная ответственность по своим долгам, возможность для корпорации вступать в правоотношения со своими участниками, а также выступать в качестве истца и ответчика в суде. Впоследствии в результате определения германскими цивилистами понятия "учреждение" термин "корпорация" приобрел современное значение. По мнению Н.С. Суворова, впервые различие между корпорациями и институтами (учреждениями) провел Гейзе, свой вклад в развитие теории корпорации внес Ф.К. Савиньи. Во второй половине XIX в. О. фон Гирке предложил концепцию "о союзных лицах (личностях)", среди которых он выделял государство, корпорации и институты (учреждения). По мнению этого ученого, корпорация есть реальное собирательное или составное лицо. Между ним и составляющими его индивидуальными лицами завязывается лично-правовой союз, который отсутствует вне корпорации. Союзная личность в понимании О. фон Гирке - это "признанная юридическим порядком способность человеческого союза как единого целого, отличного от суммы связанных индивидов, быть субъектом прав и обязанностей... О союзе, как и об индивиде, можно сказать, что они существуют настолько, насколько признаются объективным правом...".

Заслугой немецких юристов стало освещение вопросов членства и управления корпорацией.

Они полагали, что существующая внутри корпорации устойчивая правовая связь (членство) между самой корпорацией и ее членами предопределяет особенности управления корпорациями.

Доктрина российского дореволюционного законодательства также предполагала разделение юридических лиц на соединение лиц (корпорации) и на учреждения (институты). Анализируя источники, С.Д. Могилевский заключает, что в российской доктрине XIX в. термин "корпорация", подобно германским концепциям, использовался как родовое понятие для группы юридических лиц, внутри которой выделялись два вида корпораций: публичные и частные.

Н.С. Суворов, основываясь на учении Гирке, более века назад выявил следующие черты корпорации - это юридическое лицо, имеющее своим субстратом союз физических лиц, за волю которого принимается соединенная воля всех членов корпорации. Помимо органов администрации есть члены общества, из которых каждый имеет право и возможность проявить свои корпоративные права, по крайней мере в избрании администраторов, в выслушивании их отчетов и в обсуждении на общих собраниях более важных дел, касающихся общества. За истекший период мало что изменилось в понимании сущности корпорации.

Переходя к современному периоду, следует заметить, что в зарубежных правопорядках отсутствует единообразное понимание корпорации. Такая ситуация объясняется двумя обстоятельствами. Во-первых, в большинстве стран это понятие не является законодательно закрепленным, а присутствует только на доктринальном уровне. Да и на доктринальном уровне такой классификации не придается сколько-нибудь существенного значения. Во-вторых, термин "корпорация" имеет различную трактовку в континентальной и англосаксонской системах права.

Применительно к странам континентального права Е.А. Суханов пишет: "Перечень признаваемых законом корпораций в основных западноевропейских правопорядках ограничен весьма небольшим набором из восьми традиционных организационно-правовых форм: три вида неправосубъектных объединений лиц - простое (в том числе негласное), полное и коммандитное товарищества и пять видов корпораций, являющихся юридическими лицами, - объединение капиталов в форме акционерного общества, акционерной коммандиты (нередко рассматриваемой в качестве разновидности акционерного общества) либо общества с ограниченной ответственностью, а также кооператив и некоммерческое объединение (союз)... Классический европейский "стандарт" из восьми корпоративных форм не является принципиально жестким, а допускает различные варианты с учетом национальных особенностей и современных тенденций экономического развития".

В системе общего права термин "корпорация" используется достаточно широко, обозначая зачастую целостность какого-либо образования и его возможность выступать участником правоотношений. Так, американские авторы делят корпорации на четыре группы:

1. публичные (public) - государственные и муниципальные органы, иные подразделения государственного аппарата;
2. квазипубличные (quasipublic) - существующие на деньги налогоплательщиков и осуществляющие обслуживание общих потребностей населения, в том числе оборонные, железнодорожные, ирригационные, электро-, газо-, водоснабжающие корпорации и другие организации, принадлежащие государству;
3. непредпринимательские (non-profit) - корпорации, образуемые для публичных или благотворительных целей и не имеющие права распределять прибыль среди учредителей;
4. частные (private) - создаваемые для частных (обычно предпринимательских) нужд и имеющие право распределять прибыль среди учредителей.

Иногда в качестве отдельного типа корпорации выделяют профессиональные корпорации, членство в которых необходимо для осуществления профессиональной деятельности, например ассоциации врачей или атторнеев.

Нетрудно заметить, что такой подход близок к отождествлению корпорации с юридическим лицом.

С точки зрения американского профессора Стефана Прессера, наиболее существенными признаками корпорации являются: 1) ограниченная ответственность акционеров; 2) возможность свободной передачи долей участия; 3) бессрочное существование; 4) разделение между участием в акционерном капитале и управлением ("централизованный контроль"); 5) правовой статус корпорации как самостоятельного образования ("искусственная личность").

В Англии термин "корпорация" чаще всего применяется в отношении юридического лица, сформированного в соответствии с королевской хартией или статутом (законом), и таких юридических лиц уже почти не осталось. Самая известная из существующих - BBC (British Broadcasting Corporation). Что касается юридических лиц, образованных по корпоративному принципу членства и осуществляющих предпринимательскую деятельность, то они здесь именуются компаниями (company).

В целом в англосаксонской литературе выделяют пять ключевых признаков, присущих предпринимательским корпорациям:

1. корпорация является юридическим лицом;
2. ответственность участников по долгам корпорации ограничена;
3. акции корпорации свободно обращаются;
4. централизованное управление осуществляется коллегиальным органом;
5. владение корпорацией разделено между лицами, внесшими вклад в уставный капитал.

Такой подход уже более близок к пониманию корпорации в континентальном праве.

Отмечая, что в понятие "корпорация" вкладывается различное по широте содержание, С.А. Синицын называет следующие основные подходы к определению понятия "корпорация":

"Самое ограничительное толкование корпораций таково, что к корпорациям следует относить только хозяйственные общества и товарищества. Именно они являются классическими корпоративными образованиями, основанными на участии в них членов (участников).

Корпоративные права - это права акционеров и участников обществ с ограниченной ответственностью. Иногда под корпорациями понимают исключительно акционерные общества".

"Другой подход основан на том, что к корпорациям следует относить любые организации (юридические лица), не являющиеся учреждением и основанные на членстве или участии. В таком случае к корпорациям относятся не только хозяйственные общества или товарищества, но и большинство других юридических лиц, как коммерческих, так и некоммерческих. Сюда попадают, в частности, кооперативы (потребительские и производственные), а также множество некоммерческих организаций различных организационно-правовых форм (саморегулируемые организации, ассоциации и союзы, некоммерческие партнерства и даже профсоюзы, религиозные организации и политические партии, являющиеся юридическими лицами").

"Согласно третьему подходу к корпорациям следует относить любые организации, являющиеся юридическими лицами, независимо от того, основаны они на членстве (участии) или нет".

"Еще более широко можно понимать корпорацию как любое объединение граждан или юридических лиц, построенное на отношениях совместного участия в чем-либо (в какой-либо деятельности или в имуществе), независимо от того, является ли оно юридическим лицом. С этой точки зрения к корпорациям можно отнести любые более или менее устойчивые и признаваемые законом общественные, профессиональные, предпринимательские и т.д. объединения независимо от того, являются они юридическими лицами или нет. Сюда попадают и общественные объединения, движения, простые товарищества (участники договоров о совместной деятельности), не оформленные как юридические лица различные союзы, консорциумы и даже участники отношений общей собственности".

По мнению цитируемого автора, безусловно, "в строго научном цивилистическом понимании к корпорациям правильно будет относить юридические лица, имеющие членов (участников)".

Следует отметить, что в настоящий момент в связи с закреплением легального определения корпорации и перечня корпоративных организаций дискуссия о видах корпоративных организаций во многом себя исчерпала.

В российском правопорядке корпорация рассматривается как искусственная правовая конструкция, обладающая особенностями, отличающими ее от других видов юридических лиц, и эти особенности связаны с внутренним организационным устройством, определяемым участием (членством) в ней, как правило, нескольких лиц.

Как следует из легального определения корпорации в российском законодательстве (ст. 65.1 ГК РФ), два признака характеризуют современную корпорацию: 1) право участия (членства) и 2) формирование высшего органа, который в зависимости от вида корпорации может именоваться собранием, съездом, конференцией.

В определении корпорации ГК РФ не делает различий между коммерческими и некоммерческими корпорациями, при том что эти различия, безусловно, имеются. Так, в коммерческих корпорациях учредители (участники) вносят вклады в имущество корпорации "в обмен" на владение акциями, долями, паями в уставном (складочном) капитале. Лицо становится участником коммерческой корпорации с того момента, как в установленном законом порядке осуществлена регистрация возникновения (перехода) права на акции (доли, паи), например, для акционерных обществ - с момента внесения данных в реестр акционеров; для обществ с ограниченной ответственностью - с момента внесения сведений в ЕГРЮЛ.

Сущностной характеристикой при определении корпорации является участие или членство - правовое отношение, возникающее между корпорацией как юридическим лицом и каждым из участников. Содержанием или элементами этого правоотношения являются корреспондирующие субъективные права и обязанности корпорации и ее участника.

Подчеркнем, что в российском законодательстве корпорация - это не организационно-правовая форма юридического лица, а родовое понятие для некоторых видов юридических лиц, соответствующих указанным в законе признакам. Пункт 1 ст. 65.1 ГК РФ содержит закрытый перечень корпоративных организаций и призван положить конец дискуссиям о видах корпораций.

В частности, теперь к коммерческим корпорациям также отнесены хозяйственные товарищества и крестьянские фермерские хозяйства, образованные с использованием юридического лица (ст. 86.1 ГК РФ).

Корпоративные коммерческие организации имеют следующие отличия от унитарных коммерческих организаций:

1. участие (членство) и соответственно наличие у участников корпоративных прав;
2. наличие уставного (складочного) капитала, паевого фонда, разделенного на определенное число акций (долей, паев);
3. возможность корпорации владеть имуществом на праве собственности, в том числе внесенным участниками в качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за ним имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления);
4. организация управления корпорацией путем использования специальных правовых средств - органов управления, позволяющих снимать разногласия, в том числе путем голосования.

В настоящей главе будут рассмотрены коммерческие корпорации, осуществляющие предпринимательскую деятельность и имеющие целью получение прибыли. В ЕГРЮЛ по состоянию на 1 июля 2018 г. 85% составляют коммерческие организации, из них 96,7% - общества с ограниченной ответственностью; 2,2% - акционерные общества; 0,4% - производственные кооперативы; 0,02% - товарищества; 0,5% - унитарные коммерческие организации; 0,4% - прочие коммерческие организации. Таким образом, коммерческие корпорации составляют 99% от общего числа коммерческих организаций.

Виды коммерческих корпораций

Хозяйственные общества

Понятие хозяйственных обществ

Хозяйственные общества - это родовое понятие, объединяющее коммерческие организации, создаваемые юридическими и (или) физическими лицами путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени.

Общие положения о хозяйственных обществах содержатся в ст. 66 ГК РФ. Они закрепляют основы правового статуса этого вида корпораций.

Хозяйственными обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом.

К хозяйственным обществам относятся акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

Акционерным обществом (АО) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ч. 1 ст. 96 ГК РФ).

Акционерное общество является наиболее приемлемой формой ведения предпринимательской деятельности в случае необходимости привлечения в бизнес дополнительного финансирования с фондового рынка. Возможность свободного отчуждения и приобретения акций способствует привлечению капиталов широкого круга лиц. Прекращение статуса акционера происходит только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выхода из общества с выплатой действительной стоимости акций, как это может произойти в обществах с ограниченной ответственностью применительно к доле участия. Другими словами, имущество акционерного общества в значительной степени неприкосновенно. Стабильность имущественной базы акционерного общества является одним из преимуществ этой организационно-правовой формы.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) является хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 87 ГК РФ).

Привлекательность обществ с ограниченной ответственностью, которая превратила этот вид хозяйственного общества в наиболее распространенную форму предпринимательской деятельности, с нашей точки зрения, обеспечивается следующими факторами:

• стабильность состава участников, которая обусловлена возможностью ограничения в уставе на вхождение в состав участников третьих лиц;
• диспозитивность правового регулирования, предоставляющая значительную степень свободы усмотрения в организации корпоративного устройства;
• отсутствие необходимости соблюдать процедуры выпуска и размещения акций;
• значительная степень конфиденциальности осуществления бизнеса, в том числе отсутствие необходимости для ООО публично раскрывать информацию о своей деятельности.

ООО - достаточно универсальная и гибкая форма предпринимательской деятельности. В данной организационно-правовой форме сегодня в России функционируют как предприятия малого и среднего бизнеса, так и крупные индустриальные компании, в том числе с иностранными инвестициями.

Классификация хозяйственных обществ на публичные и непубличные

Как было сказано выше, деление корпораций на публичные и непубличные, давно известное странам англосаксонского права, обусловливающее различный правовой статус таких корпораций, с реформированием ГК РФ нашло свое закрепление и в российском праве (схема 1).

Акционерные общества, Все иные Общества отвечающие признакам, акционерные с ограниченной предусмотренным общества ответственностью п. 1 ст. 66.3 ГК РФ

В силу ст. 66.3 ГК РФ хозяйственные общества могут быть публичными и непубличными. К публичным корпорациям относятся только акционерные общества, соответствующие указанным в законодательстве признакам (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), а к непубличным - остальные акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

Разделением хозяйственных обществ на публичные и непубличные законодатель пытается сблизить правовое регулирование двух видов непубличных корпораций - в настоящее время непубличное акционерное общество в целом ряде элементов своего правового статуса более близко к обществу с ограниченной ответственностью, чем к публичному акционерному обществу, притом что они принадлежат к одной организационноправовой форме.

Действительно, в законодательстве закреплены положения, которые все более приближают непубличное акционерное общество к "объединению лиц", все более отдаляя его от строго "капиталистической формы". Например, личными элементами в правовом статусе непубличных обществ являются право требовать исключения акционера непубличного акционерного общества, преимущественное право приобретения акций акционерами и обществом, необходимость получать согласие на отчуждение акций третьим лицам, если это предусмотрено уставом общества, возможности более широкого усмотрения в вопросах определения объема прав акционеров, формирования компетенции органов управления непубличного общества, увеличения числа голосов, требуемых для принятия решений, возложения на акционеров непубличных обществ дополнительных обязанностей и др.

Понятие публичных и непубличных обществ

Публичными признаются акционерные общества, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Акционерные общества, не отвечающие указанным признакам, а также все общества с ограниченной ответственностью являются непубличными обществами.

Итак, главным отличием непубличной корпорации от публичной является возможность последней публично размещать или выпускать в публичное (свободное) обращение акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, кстати, необязательно с использованием биржевого обращения. Заметим при этом, что непубличные корпорации не лишены права на публичное обращение своих ценных бумаг, которые не могут быть конвертируемы в акции, например неконвертируемые облигации, а также могут выпускать иные конвертируемые и неконвертируемые в акции ценные бумаги при условии их непубличного размещения.

В уставе публичного общества и в ЕГРЮЛ в фирменном наименовании общества должно быть указано, что общество является публичным (сокращенно ПАО) (п. 1 ст. 97 ГК РФ).

О возможности "отказа" от публичного статуса

Часть 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ в момент принятия этого Закона устанавливала, что акционерные общества, созданные до дня его вступления в силу (1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Такая позиция законодателя привела к тому, что многие акционерные общества, которые в ходе приватизации в силу избранного способа приватизации размещали акции среди неограниченного круга лиц, однако чьи ценные бумаги в последующем никогда не обращались на открытом рынке, оказались в статусе публичных обществ. Статус публичных акционерных обществ обрели и другие некрупные компании, не привлекающие средства инвесторов и не планирующие этого впредь.

Для таких случаев Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ в ч. 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ были внесены следующие изменения: акционерные общества не признаются публичными, если на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.) они являлись закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Статья 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ также была дополнена ч. 11.1: акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.), которые отвечают признакам публичного АО, предусмотренным п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, вправе отказаться от публичного статуса при наличии следующих условий:

• если на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ акции такого общества или ценные бумаги, конвертируемые в акции, не были включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам;
• число акционеров не превышает 500.

Отказ от публичного статуса осуществляется путем внесения в устав АО соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.

Решения по этому вопросу принимаются общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев всех голосующих акций, принимающих участие в собрании.

Голосующими по данным вопросам являются и акционеры - владельцы привилегированных акций.

Подчеркнем, что такой "упрощенный отказ" от публичного статуса возможен только по основаниям, предусмотренным ч. 11.1 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, и не распространяется на случаи прекращения публичного статуса в соответствии со ст. 7.2 Закона об АО.

Приобретение и прекращение публичного статуса акционерного общества

Закон об АО в редакции изменений, внесенных Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ, определяет порядок приобретения непубличным акционерным обществом публичного статуса (ст. 7.1) и порядок прекращения публичного статуса общества (ст. 7.2).

Приобретение и прекращение публичного статуса не являются ни реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее применительно к преобразованию из открытого в закрытое АО, и наоборот. Приобретение и прекращение обществом публичного статуса осуществляются путем внесения изменений в устав при наличии определенных оснований и условий.

Порядок приобретения непубличным обществом публичного статуса и прекращения публичного статуса представлен в таблицах (табл. 1 и 2).

Таблица 1

Таблица 2

Гарантии прав акционеров Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по указанным вопросам, вправе требовать выкупа обществом акций в соответствии со ст. ст. 75, 76 Закона об АО

Следует подчеркнуть, что изменение статуса общества соответственно на публичное или на непубличное реорганизацией не является.

Особенности правового статуса непубличных обществ

В отношении непубличных обществ законодательством допускается значительная свобода регулирования их деятельности и внутреннего устройства. Например, в отличие от публичных корпораций в непубличных корпорациях по решению участников, принятому единогласно, допускается (ст. 66.3 ГК РФ):

• перераспределение компетенции высшего органа управления в пользу коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа, за исключением наиболее значимых вопросов, указанных в подп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ;
• расширение компетенции общего собрания участников вопросами, не относящимися к его компетенции в соответствии с законом;
• полное или частичное перераспределение полномочий коллегиального исполнительного органа в пользу коллегиального органа управления;
• передача единоличному исполнительному органу функций коллегиального исполнительного органа;
• отказ от образования ревизионной комиссии;
• возможность предусмотреть в уставе отличный от указанного законодательством порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и получение информации о нем;
• возможность установить отличные от установленных законодательством требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества;
• возможность предусмотреть порядок преимущественного права покупки доли (части доли), акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции), а также положение о максимальной доле участия одного участника;
• иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.

Так, согласно п. 3 ст. 11 Закона об АО уставом непубличного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Аналогичное положение применительно к обществу с ограниченной ответственностью содержится в п. 3 ст. 14 Закона об ООО: уставом общества могут быть ограничены максимальный размер доли участника общества и возможность изменения соотношения долей участников общества. Приведенные положения могут быть приняты только при учреждении хозяйственного общества или единогласным решением акционеров (участников).

Регулированию особенностей правового положения публичных и непубличных хозяйственных обществ посвящены изменения, внесенные в Закон об АО Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ. В ст. 7 Закона об АО в редакции указанного Закона теперь определены следующие положения, которые могут быть предусмотрены уставом при учреждении непубличного акционерного общества или внесены в устав единогласно всеми акционерами общества:

• преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом;
• необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам;
• отказ от преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
• дополнительные обязанности акционеров.

Интересно в этой связи замечание А.И. Каминки, сделанное им во время обсуждения проекта закона о товариществах с ограниченной ответственностью: "...допущением иных обязанностей акционеров, сверх обязанности оплаты акций, разрушается старая форма акционерной компании, которая несовместима с установлением возможности иных обязанностей акционеров".

Как было отмечено выше, только в непубличных обществах в соответствии с уставом или корпоративным договором участник может иметь объем прав, непропорциональный вкладу в уставный капитал.

Непубличные общества могут выпускать привилегированные акции с особыми правами.

Согласно п. 6 ст. 32 Закона об АО уставом непубличного общества могут предусматриваться типы привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных указанной статьей, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров.

Для непубличных обществ установлены значительные особенности, связанные с регулированием внесения вклада в имущество акционерного общества, не увеличивающего уставный капитал общества (ст. 32.2 Закона об АО).

В непубличных обществах участник вправе требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ).

Право требовать исключения акционера из непубличного акционерного общества - новелла российского законодательства, которая нивелирует особенности правового статуса участников обществ с ограниченной ответственностью и акционеров непубличных акционерных обществ.

Возможность исключения акционера из общества обусловлена, в частности, установлением обязанности для акционера участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений.

Особенности правового статуса публичного акционерного общества

Образование и деятельность публичного акционерного общества регулируются преимущественно императивными нормами законодательства. Указанное регулирование направлено на минимизацию рисков акционеров, инвестировавших средства в акции публичного общества.

В частности, для публичных обществ предусмотрены обязанности:

• образовать коллегиальный орган управления - наблюдательный (иной) совет (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ);
• раскрывать публичную информацию, предусмотренную законом.

Публичные акционерные общества не могут ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру.

В уставе публичного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества.

Особенности правового статуса публичного акционерного общества проявляются и в других институтах корпоративного законодательства. Так, применительно к ответственности членов органов управления в публичном акционерном обществе не может быть соглашения об ограничении ответственности руководителей за совершение неразумных действий (ст. 53.1 ГК РФ).

Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом об АО. Напротив, если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ).

Публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона об АО). Эта норма направлена на защиту прав акционеров - владельцев обыкновенных акций в публичных обществах, поскольку даже при наличии законодательного положения, согласно которому номинальная стоимость размещенных привилегированных акций общества не должна превышать 25% от уставного капитала общества, принцип голосования "одна голосующая акция - один голос" может нарушить права владельцев обыкновенных акций при голосовании привилегированными акциями, номинальная стоимость которых меньше, чем стоимость обыкновенных акций.

Подводя итог рассмотрению особенностей правового статуса акционерного общества (публичного и непубличного) и общества с ограниченной ответственностью, проведем сравнительно-правовой анализ этих организационно-правовых форм (табл. 3).

Таблица 3

О специализированных финансовых обществах

В форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг могут быть созданы специализированное финансовое общество (далее - СФО) и специализированное общество проектного финансирования (далее - СОПФ). Особенности их организации и деятельности предусмотрены в таком объеме, что позволяют ученым сделать вывод о том, что эти общества, по сути, находятся за пределом перечня коммерческих организаций, предусмотренного п. 2 ст. 50 ГК РФ.

Критика "чистого юридического лица": специализированное финансовое общество - новая организационно-правовая форма коммерческого юридического лица или разновидность хозяйственного общества? // Вестник Арбитражного суда Московского округа. 2014. N 3. С. 77.

Так, специализированные общества имеют целевую правоспособность, определенную в самом законе, при этом уставом общества могут быть предусмотрены дополнительные ограничения. Они могут быть созданы только путем учреждения, а прекращены только путем ликвидации, но не добровольной реорганизации. Уставный капитал специализированных обществ должен быть заполнен только деньгами и не может быть уменьшен.

Управление специализированным обществом обладает значительным своеобразием, коренным образом отличающим это общество от традиционной корпорации, признаком которой является осуществление деятельности через органы управления, наделенные компетенцией. По ряду вопросов, определенных уставом, включая вопросы о внесении в устав изменений и (или) дополнений, об одобрении определенных сделок, совершаемых обществом, решения принимаются с согласия владельцев облигаций или кредиторов специализированного общества.

В СОПФ совет директоров и (или) ревизионная комиссия могут не избираться, если это предусмотрено их уставом. В этом случае к таким обществам не применяются правила об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью. А в СФО совет директоров и ревизионная комиссия не избираются, коллегиальный исполнительный орган не создается в силу требований самого закона (п. 11 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг). Полномочия единоличного исполнительного органа СФО должны быть переданы управляющей компании, соответствующей требованиям ст. 15.3 Закона о рынке ценных бумаг. СФО не имеет штата работников и не вправе заключать трудовые договоры.

Устав специализированного общества обоих видов может содержать и иные условия, характерные только для этих организаций. Так, в уставе специализированного общества могут быть перечислены случаи, не предусмотренные федеральными законами, при которых объявление и выплата дивидендов (распределение прибыли) не осуществляются либо установлен полный запрет на распределение прибыли.

Таким образом, специализированные финансовые общества - это глубоко измененная специальным законом форма хозяйственного общества, в которой нет ни органов, ни работников, в отношении которой не применяется значительное число институтов корпоративного права.

А. Белицкая, рассматривая вопрос, является ли деятельность специализированного общества предпринимательской и можно ли в этой связи признать его субъектом предпринимательской деятельности, пишет: "Нельзя не заметить, что специализированное общество более похоже на имущественный комплекс или инвестиционный пул, чем на субъект права, между тем такая особенность характерна для всех коллективных инвесторов, целью которых является обособление активов инвестора и их объединение в целях последующего вложения в проекты. С формальной точки зрения, конечно, специализированное общество имеет права и обязанности и несет ответственность, поэтому может быть признано субъектом предпринимательской деятельности, однако по своей сути оно является техническим образованием, созданным с единственной целью - обеспечить функционирование инвестиционного проекта или секьюритизацию активов".

С нашей точки зрения, специализированные финансовые общества являются правовым средством коллективного инвестирования, в связи с большим количеством особенностей вряд ли можно считать эти образования хозяйственными обществами.

Хозяйственные товарищества

Общие положения о товариществах

Хозяйственные товарищества признаются организационно-правовыми формами коммерческих юридических лиц корпоративного типа (п. 2 ст. 50, п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). Закон выделяет два вида хозяйственных товариществ: полные товарищества и на вере (коммандитные товарищества). Правовое положение товариществ определяется нормами ГК РФ. Положения ГК РФ о полном товариществе могут применяться к товариществу на вере, если это не противоречит правилам ГК РФ о товариществе на вере. Однако нормы ГК РФ о коммандитных товариществах не применяются к полным товариществам.

Хозяйственное товарищество представляет собой объединение лиц. Оно является единственной формой юридического лица, которая не имеет устава (п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Учредительным документом хозяйственного товарищества является учредительный договор.

Все хозяйственные товарищества имеют складочный капитал, при этом закон не устанавливает требований к его минимальному размеру.

Полное товарищество

Полным товариществом именуется товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" (п. 3 ст. 69 ГК РФ).

В силу п. 5 ст. 66 ГК РФ учредителями и участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Лицо может быть полным товарищем только одного хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 69 ГК РФ).

В полном товариществе органы не образуются. Согласно п. 1 ст. 71 ГК РФ управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию его участников. Это обусловлено договорной природой товарищества, личной вовлеченностью всех товарищей в общее дело. Конструкция полного товарищества как личного объединения предназначена для совместной предпринимательской деятельности самих товарищей от имени полного товарищества под собственную имущественную ответственность. В процессе выработки общих решений каждый товарищ имеет один голос, если иное не определено учредительным договором, например принятие решений большинством голосов.

В процессе ведения дел каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества (ст. 72 ГК РФ). Полномочие товарища действовать от имени товарищества не требует особой доверенности. Для третьих лиц удостоверением полномочий товарища является учредительный договор и выписка из ЕГРЮЛ, подтверждающие правоспособность товарищества и наличие статуса полного товарища у конкретного лица. В учредительном договоре могут устанавливаться иные варианты ведения дел: товарищи могут вести дела совместно; поручить ведение дел одному или нескольким товарищам. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. Если ведение дел поручено отдельным товарищам, остальным участникам для совершения сделок от имени товарищества нужна доверенность.

В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия товарищей, кроме случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у товарища права действовать от имени товарищества (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Это правило защищает добросовестных участников гражданского оборота, полагавшихся на общие правила о полном товариществе. Полномочия на ведение дел, предоставленные одному или нескольким товарищам, могут быть прекращены в судебном порядке (п. 2 ст. 72 ГК РФ).

Полные товарищи имеют те же права, что и участники любой другой корпорации (ст. 65.2 ГК РФ). Кроме того, их права определяются ст. 67 ГК РФ. Особо следует отметить информационные права полных товарищей, которые являются наиболее широкими по сравнению с правами участников других корпораций. Каждый товарищ вправе получать информацию о деятельности товарищества, знакомиться со всей его документацией (п. 3 ст. 71 ГК РФ). Никакие документы и сведения о товариществе не могут скрываться от полных товарищей. Отказ полного товарища от права на получение информации, ограничение этого права ничтожны.

Каждый товарищ обязан участвовать в деятельности товарищества. Участие может быть имущественным, состоять в совершении сделок, в изготовлении вещей своим трудом, оказании услуг от имени товарищества и пр. (п. 1 ст. 73 ГК РФ).

Порядок внесения вкладов в складочный капитал полного товарищества установлен законом (п. 2 ст. 73 ГК РФ). Каждый товарищ персонально обязан внести вклад в складочный капитал, т.е. обязательство по оплате носит строго личный характер. Возложение исполнения этого обязательства на третье лицо не считается исполнением обязанности товарища по оплате складочного капитала. Участник товарищества должен оплатить не менее половины своего вклада в складочный капитал до государственной регистрации полного товарищества. Срок внесения оставшейся части вклада определяется учредительным договором.

За неисполнение обязанности по внесению вклада товарищ обязан уплатить законную неустойку в размере 10% годовых на сумму невнесенного вклада и возместить причиненные убытки (п. 2 ст. 73 ГК РФ). Данная законная неустойка носит штрафной характер. Иные последствия нарушения могут быть установлены учредительным договором.

Запрет конкуренции между товарищем и товариществом содержится в п. 3 ст. 73 ГК РФ.

Участник товарищества не вправе без согласия других товарищей совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные со сделками, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Товарищ может быть исключен из товарищества по единогласному решению остающихся участников, при наличии к тому серьезных оснований: вследствие грубого нарушения товарищем его обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК РФ).

Главное отличие полного товарищества от иных корпораций состоит в наличии у товарищей обязанности солидарно нести субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества. Это означает, что кредитор товарищества сначала обращается к товариществу, а при недостаточности имущества товарищества или при отказе от удовлетворения требований может обращаться к любому из товарищей или ко всем сразу.

Товарищество на вере

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере, а также их ответственность идентичны правовому положению товарищей в полном товариществе. Полные товарищи управляют товариществом, ведут его дела, отвечают по его обязательствам своим имуществом, вкладывают в общее дело личные усилия, репутацию, имя.

Наряду с полными товарищами в коммандитном товариществе участвуют товарищивкладчики (коммандитисты). Их участие ограничивается внесением вклада, они не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Вкладчики не участвуют в заключении учредительного договора. Коммандитисты "вверяют" свои вклады товариществу, чтобы полные товарищи управляли товариществом, вели его дела и распоряжались его имуществом. Не случайно данная форма товарищества именуется "товарищество на вере".

Полные товарищи отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществам, тогда как вкладчики ответственности по обязательствам товарищества не несут. Закон ограничивает число коммандитистов в товариществе на вере, устанавливая их предельный максимум в количестве 20 (п. 3 ст. 82 ГК РФ).

В фирменном наименовании коммандитного товарищества указывается организационноправовая форма ("товарищество на вере" или "коммандитное товарищество"), а также имя (наименование) хотя бы одного полного товарища (п. 4 ст. 82 ГК РФ). Наименование отражает товарищескую природу этого юридического лица, информирует его потенциальных контрагентов о лицах, которые имеют право действовать от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам своим имуществом. Любой участник товарищества, будь то полный товарищ или вкладчик, имя которого включено в наименование товарищества, рассматривается как полный товарищ.

Факт внесения коммандитистом вклада в складочный капитал товарищества удостоверяется свидетельством об участии, выданным товариществом. Свидетельство об участии - письменный документ, который не является ценной бумагой и не может быть объектом сделок и подтверждает факт внесения коммандитистом вклада в уставный капитал товарищества на вере и наличие у коммандитиста прав участия в товариществе.

Вкладчик имеет права: получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; отчуждать долю в товариществе; выходить из товарищества. Вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, которые предусмотрены п. 2 ст. 93 ГК РФ. Это право действует только на случай продажи доли вкладчика в складочном капитале.

Производственный кооператив

Понятие и признаки производственного кооператива

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанное на их личном трудовом или ином участии и внесении ими имущественных паевых взносов (ст. 106.1 ГК РФ).

Производственные кооперативы могут создаваться в самых различных сферах производства, для социальной и иной деятельности (п. 1 ст. 2 Закона о производственных кооперативах).

В приведенном определении содержатся общие квалифицирующие признаки, характеризующие кооператив, с одной стороны, как одну из организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, а с другой стороны, как корпорацию. К числу таких признаков относят:

• добровольность возникновения;
• членство как принцип организации производственного кооператива;
• равные права участников независимо от размера пая;
• метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;
• организация управления - на основе выборности и самоуправления;
• совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.

Производственный кооператив является коммерческой организацией, построенной на корпоративных началах, т.е. добровольным объединением граждан на основе членства.

Совокупность признаков кооператива, определенных в законодательстве, позволяет прийти к выводу о том, что производственный кооператив представляет собой и объединение капиталов, и объединение лиц, а не только лиц, как это иногда утверждается.

Специфической особенностью статуса производственного кооператива как предпринимательской структуры является тот факт, что он одновременно является формой соединения собственности (капитала) и труда на базе членства собственника и работника в этой структуре в сочетании с принципом демократического самоуправления.

Следует выделить особенности предпринимательской деятельности кооперативов: кооператив является такой организационно-правовой формой предпринимательства, для которой извлечение прибыли - специфическая цель, поскольку главным, для чего создается эта корпорация, остается удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел, и хотя кооперативы не всегда занимаются обслуживанием своих членов, во всех случаях кооператив действует в их интересах.

Члены кооператива

Следует обратить внимание, что Закон о производственных кооперативах и Закон о сельскохозяйственной кооперации, реализуя норму, содержащуюся в ст. 26 ГК РФ, устанавливают, что членами производственного кооператива, а также сельскохозяйственного кооператива могут быть граждане, достигшие возраста 16 лет. В соответствии со ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Следовательно, членами производственного кооператива могут быть и иностранные граждане, и лица без гражданства. Заметим, что членом сельскохозяйственного кооператива может стать не только профессиональный товаропроизводитель сельскохозяйственной продукции, но и гражданин, ведущий личное подсобное хозяйство.

Согласно п. 2 ст. 106.1 ГК РФ члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размере и порядке, которые предусмотрены

Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. На основании п. 1 ст. 13 Закона о производственных кооперативах кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива.

Закон предусматривает различные права и обязанности членов кооператива. Принцип равенства прав находит свое выражение в законодательно закрепленном положении, согласно которому член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (п. 3 ст. 106.4 ГК РФ).

Права членов кооператива могут быть классифицированы в зависимости от их характера на следующие группы:

• имущественные - к их числу могут быть отнесены, например, право получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты (для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, - право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной форме);
• организационно-управленческие - данную группу образуют такие права, как право участвовать в работе общего собрания членов кооператива; право избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива; право вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, об устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;
• информационные - например, право запрашивать информацию у должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности.

Особым правом, не входящим в рамки приведенной классификации, является право выйти по своему усмотрению из кооператива и т.д.

Наряду с правами законодатель определяет круг обязанностей членов кооператива, среди которых следует назвать обязанность внести паевой взнос, участвовать в деятельности кооператива личным трудом или путем внесения дополнительного паевого взноса, нести предусмотренную законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по его долгам и иные обязанности.

Паевой фонд

Для производственного кооператива, как и для всякой коммерческой организации, важное значение имеет формирование имущественной основы его деятельности.

Паевой фонд является первичной и обязательной составляющей имущества производственного кооператива, формируемой уже на этапе создания кооператива; определение размера паевого фонда и отражение его в уставе является обязательным условием государственной регистрации кооператива.

При этом член кооператива обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем 10% паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива (п. 2 ст. 106.3 ГК РФ, п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах).

В соответствии с законодательством паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, а также иные объекты гражданских прав при условии, что они могут иметь денежную оценку и могут служить обеспечением требований кредиторов.

Пункт 3 ст. 106.5 ГК РФ, п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах содержат положение, согласно которому член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. При этом передача пая влечет прекращение членства в кооперативе.

Следует обратить внимание, что передача пая или его части постороннему лицу допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае гражданин, приобретший пай или его часть, принимается в члены кооператива.

Особенности организации труда и управления

Сочетание в производственном кооперативе имущественного вклада и непосредственного трудового участия работников обусловливает особенности организации труда в нем. Рабочая сила в кооперативе не выступает в качестве наемной силы, поэтому речь может идти только о самонайме как главном социально-экономическом свойстве организации кооператива.

Следует отметить, что особенности организации труда в кооперативе отразились и на порядке распределения прибыли. Так, по общему правилу, закрепленному в п. 3 ст. 106.3 ГК РФ, прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Закон о производственных кооперативах конкретизирует это правило: прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым или иным участием и размером паевого взноса. Причем часть прибыли, распределяемая пропорционально размерам паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли, подлежащей распределению между членами кооператива.

В производственном кооперативе как корпоративной коммерческой организации в высшей мере проявляется особенность, закрепленная в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, согласно которой корпоративными юридическими лицами (корпорациями) являются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ. Указанная особенность проявляется в том, что формировать высший орган управления кооператива могут исключительно члены кооператива, каждый из которых как носитель воли кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Кооператив строит свою деятельность на демократических принципах самоуправления, и это является одной из его характерных особенностей.

В соответствии с действующим законодательством система органов управления кооператива включает в себя: общее собрание членов кооператива (собрание уполномоченных); правление и (или) председателя кооператива; наблюдательный совет кооператива, создаваемый в производственном кооперативе в случае, если число членов кооператива составляет не менее 50.

Законом о сельскохозяйственной кооперации допускается возможность передачи ряда полномочий председателя и правления кооператива исполнительному директору. На основании решения общего собрания с исполнительным директором заключается трудовой договор (п. 8 ст. 26). От имени кооператива такой договор заключает наблюдательный совет кооператива или при его отсутствии председатель кооператива.

Хозяйственные партнерства

Понятие и основные характеристики хозяйственного партнерства

Хозяйственным партнерством (далее - партнерство) признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, управление деятельностью которой осуществляют участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством (ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах).

Исходя из приведенного определения хозяйственное партнерство является корпорацией (организацией, устроенной на началах членства). Рассматриваемая форма предпринимательской деятельности является сочетанием "объединения лиц" и "объединения капиталов", наглядно демонстрируя условность такого разделения корпораций. Специфика правового положения хозяйственного партнерства особенно ярко может быть выявлена при сопоставлении этой формы с обществом с ограниченной ответственностью (переходной формой от "объединения лиц" к "объединению капиталов") и товариществом на вере (коммандитным товариществом) как наивысшим проявлением "объединения лиц".

К особенностям, характеризующим хозяйственные партнерства как объединения лиц, можно отнести следующие:

• диспозитивный характер регулирования деятельности хозяйственных партнерств. Большое число основополагающих положений о хозяйственном партнерстве должно быть предусмотрено в соглашении об управлении партнерством;
• решения по ряду наиболее значимых вопросов, касающихся организации и деятельности партнерства, принимаются единогласно всеми участниками. Так, соглашение об управлении партнерством заключается с согласия всех его участников; изменения в устав партнерства вносятся по единогласному решению участников (ч. 4 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах); денежная оценка вклада участника в партнерство осуществляется единогласным решением участников, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством (ч. 4 ст. 10 Закона о хозяйственных партнерствах); прием новых участников в партнерство возможен только по единогласному решению всех участников партнерства (ч. 1 ст. 11 Закона о хозяйственных партнерствах);
• Законом о хозяйственных партнерствах установлено преимущественное право приобретения доли (части доли) участниками партнерства (ст. 15);
• отсутствуют законодательные требования к размеру складочного капитала партнерства;
• структура управления партнерством свободно конструируется соглашением об управлении партнерством.

К особенностям, характеризующим хозяйственные партнерства как объединения капиталов, следует отнести следующие:

• участниками партнерства могут быть юридические и физические лица, которые не обязательно должны быть индивидуальными предпринимателями, как это требуется для хозяйственных товариществ;
• отсутствует требование солидарной ответственности участников партнерства по обязательствам партнерства, характерной для объединения лиц. Так, согласно ч. 2 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах участники не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов;
• "передача" участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права приобретения доли в складочном капитале;
• выход участника из партнерства не влечет за собой прекращения его деятельности;
• управление партнерством осуществляется его органами, а не непосредственно самими участниками.

Так, в хозяйственном партнерстве в обязательном порядке создается единоличный исполнительный орган, а соглашением могут быть предусмотрены и другие органы управления.

Важно заметить, что изначально форма хозяйственного партнерства предполагалась только для инвестиционной деятельности, в том числе для снижения риска привлечения инвестиций, особенно в интеллектуальной сфере и венчурном бизнесе. Однако в принятом Законе о хозяйственных партнерствах содержится норма, свидетельствующая об их общей правоспособности. Согласно ч. 3 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством. Установленные Законом о хозяйственных партнерствах ограничения на осуществление ими предпринимательской деятельности минимальны и касаются права эмитировать облигации и иные ценные бумаги и рекламировать свою деятельность; учреждать и быть участником других юридических лиц, за исключением ассоциаций и союзов. Последнее ограничение свидетельствует о том, что хозяйственные партнерства в холдингах не могут быть контролирующими лицами, а могут выступать только подконтрольными организациями. Еще два законодательно установленных ограничения связаны с образованием хозяйственных партнерств.

Партнерства могут быть созданы только путем учреждения, существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации (ч. 1 ст. 8 Закона о хозяйственных партнерствах).

Для рассматриваемой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности возможна лишь одна из пяти предусмотренных для хозяйственных обществ форм реорганизации - преобразование в акционерное общество (ч. 1 ст. 24 Закона о хозяйственных партнерствах).

Ответственность партнеров по обязательствам партнерства

Для хозяйственного партнерства, конструкция которого изначально создавалась для инвестиционной сферы, установлены особенности ответственности партнеров по обязательствам партнерства. Так, договоры партнерства с кредиторами - субъектами предпринимательской деятельности могут содержать положения о полном или частичном прекращении обязательств перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре. При обращении взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства перед кредиторами (с согласия всех участников партнерства или в соответствии с соглашением об управлении - иных лиц) могут быть полностью или частично исполнены одним, несколькими или всеми участниками партнерства. Взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности может быть обращено только по решению суда. При ликвидации партнерства его участники, исполнившие обязательства партнерства перед кредиторами, имеют преимущественное право на результаты интеллектуальной деятельности, оставшиеся в имуществе партнерства после удовлетворения требований кредиторов (ч. 4 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах).

Соглашение об управлении партнерством

Для правового регулирования хозяйственных партнерств характерна широкая степень диспозитивности. По сути, законодателем предусмотрены отказ от регулирования правового статуса партнерства императивными нормами и передача этого вопроса на усмотрение учредителей (участников) в соглашении об управлении партнерством.

Соглашение об управлении партнерством должно содержать определенные положения, перечисленные в ч. 6 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах, и может включать положения, названные в ч. 7 указанной статьи. Среди факультативных положений соглашения допустимы:

• положения, связанные с участием в управлении партнерством, например, право участников партнерства на участие в управлении партнерством непропорционально размеру принадлежащих им в складочном капитале долей, включая право вето по определенным вопросам; порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с Законом о хозяйственных партнерствах, компетенция, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления; порядок и условия осуществления участниками партнерства их прав и исполнения обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством;
• положения, регулирующие имущественные права участников, в том числе права на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства;
• положения, связанные с ограничением прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, а также со спецификой реализации либо неприменения права преимущественной покупки доли;
• условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников партнерства;
• обязательства, связанные с ограничением конкуренции участников с партнерством;
• случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих участникам долей, а также случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства;
• сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном Законом о хозяйственных партнерствах, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов.

Важно подчеркнуть уже сказанное: соглашение об управлении партнерством регулирует также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства (инвесторов, кредиторов), порядок и сроки осуществления этих прав.

Широчайший спектр вопросов, которые может предусматривать соглашение о партнерстве, в сочетании с весьма ограниченным перечнем сведений, который должен содержать устав партнерства (ч. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах), свидетельствует о максимальной степени диспозитивности регулирования этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности. В качестве иллюстрации данного вывода заметим, что, к примеру, в уставе партнерства в разделе, относящемся к сфере управления, которая традиционно в корпоративном праве подвержена императивному регулированию, должны быть предусмотрены только порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений. Создание и порядок деятельности других органов партнерства могут быть предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Какова правовая природа соглашения об управлении партнерством, которое по сути является основополагающим документом этой организации, определяющим ее статус? Оно, конечно, не относится к учредительным документам партнерства, поскольку таковым в силу

Закона о хозяйственных партнерствах признается только устав общества. Соглашение об управлении партнерством не является внутренним документом (регламентом) организации, так как не утверждается компетентными органами хозяйственного партнерства, а в договорной форме заключается его участниками.

Представляется, что правовая природа соглашения об управлении партнерством сродни акционерному соглашению (ст. 32.1 Закона об АО) или договору об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО) и, по сути, соглашение об управлении партнерством должно быть признано разновидностью корпоративного договора. При этом легального признания соглашения об управлении партнерством корпоративным договором не произошло: в ст. 67.2 ГК РФ соглашение об управлении партнерством не названо как вид корпоративного договора, что вызывает критику специалистов.

Заметим при этом, что между акционерным соглашением и соглашением об управлении партнерством есть существенные различия, которые, в частности, выражаются в следующем.

Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников хозяйственного общества и должно соответствовать положениям, изложенным в его уставе, а соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие Закону о хозяйственных партнерствах и другим законодательным актам Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации, за исключением случаев, когда в соответствии с Законом о хозяйственных партнерствах такие положения должны содержаться в уставе партнерства. То есть при наличии противоречий между уставом и корпоративным договором российский суд будет отдавать предпочтение именно уставу, тогда как в отношении партнерства применение положений устава возможно, только если приоритет положений устава определен в самом Законе о хозяйственных партнерствах.

Соглашение об управлении партнерством не является публичным документом: оно не подлежит государственной регистрации, сведения о нем не вносятся в ЕГРЮЛ; на наличие соглашения об управлении партнерством может быть указано только в уставе партнерства (п. 6 ч. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах). Так обеспечивается значительная степень "закрытости" партнерства, что служит одним из оснований для признания достоинств этой организационно-правовой формы одними специалистами и ее полного неприятия другими.

Об оценке хозяйственного партнерства как организационно-правовой формы коммерческой организации Д.И. Степанов, оценивая значение хозяйственного партнерства, в частности, отметил: "Чем важна такая форма для бизнеса: впервые в российской юрисдикции реализуется идея максимальной свободы договора в корпоративном праве - участникам оборота дается возможность конструировать любые договоренности между бизнес-партнерами, затем "упаковывая" такие договоренности в корпоративную форму...

Корпоративная форма ведения бизнеса в виде хозяйственного партнерства, видимо, будет лишена всех тех "родовых травм", которые типичны для российских ООО и АО (излишняя зарегулированность, слабая связь законодательства с потребностями бизнеса, слабая судебная защита ранее достигнутых договоренностей и т.п.)".

Е.А. Суханов так оценил эту организационно-правовую форму: "Бизнес хочет не просто вести дела тайно, но и иметь право отказаться от традиционного принципа пропорциональности вкладов или долей участия и соответственно пропорциональности в распределении выгод, прибылей и убытков, обязанностей". "Нет сомнений, - подчеркнул в другой публикации Е.А. Суханов, давая характеристику соглашению об управлении партнерством, а по сути, в целом указанной организационно-правовой форме, - что строгая конфиденциальность таких соглашений наряду с неограниченной возможностью участия в них и в партнерствах третьих лиц и "партнеров" с различными привилегиями, непропорциональными их имущественным вкладам, привлечет в них "инвесторов", "отмывающих" незаконно полученные доходы или занимающихся запрещенной им предпринимательской деятельностью (например, определенные категории чиновников и политиков)".

В.В. Долинская отмечает, что с введением новой организационно-правовой формы - хозяйственного партнерства Закон о хозяйственных партнерствах продолжает линию на специальную правосубъектность юридических лиц.

По мнению В.В. Витрянского, легализация управленческой модели хозяйственного партнерства фактически означает ликвидацию основанного на демократических началах внутрикорпоративного управления как такового.

С нашей точки зрения, предоставление предпринимателям различных опций в выборе организационно-правовых форм осуществления бизнеса при соблюдении законности и адекватных механизмах защиты прав других лиц стоит приветствовать.

Правовое положение участников партнерства

Рассматривая отдельные особенности хозяйственного партнерства, следует остановиться на правовом положении его участников. Как непосредственно следует из ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах, участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица, за исключением тех, для кого соответствующие ограничения или запреты установлены федеральным законом. Партнерство, в отличие от хозяйственного общества, не может быть учреждено одним участником или стать "компанией одного лица" в результате выхода участников из партнерства.

Количество участников партнерства ограничено 50. В ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах предусмотрены права и обязанности участников партнерства, которые практически идентичны правам и обязанностям участников общества с ограниченной ответственностью и подлежат классификации на организационно-управленческие, имущественные и преимущественные.

Существенное различие состоит в способе реализации статуса участников партнерства: управление деятельностью партнерства они осуществляют пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено Законом о хозяйственных партнерствах и (или) соглашением об управлении партнерством. То есть для хозяйственных партнерств может быть характерен принцип непропорциональности предоставления прав доле участия в складочном капитале.

Подобно праву участника общества с ограниченной ответственностью, выход участника из партнерства правомерен, если право на выход предусмотрено соглашением об управлении (но не уставом, как определено в п. 1 ст. 26 Закона об ООО). Как и участник общества с ограниченной ответственностью, участник партнерства вправе потребовать приобретения партнерством, участниками, иными лицами принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных соглашением о партнерстве (п. 5 ч. 1 ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах). Законодательно установлена возможность исключения участника из партнерства (ст. 7):

• в судебном порядке, если участник нарушает свои обязанности и делает невозможной или существенно затрудняет деятельность партнерства (аналогично непубличным корпорациям);
• во внесудебном порядке по единогласному решению других участников, если участник не исполняет обязательства по внесению вкладов.

Складочный капитал партнерства

Законодательное требование к размеру складочного капитала партнерства отсутствует. Вклад в складочный капитал партнерства допустимо осуществлять деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Вкладом в складочный капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ. Соглашением об управлении партнерством возможно установить виды имущества и иных объектов гражданских прав, которые нельзя внести в качестве вклада в складочный капитал партнерства. Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, денежная оценка имущества и иных объектов гражданских прав, вносимых в качестве вклада в складочный капитал партнерства, утверждается единогласным решением всех участников партнерства (п. 4 ст. 10 Закона о хозяйственных партнерствах).

Управление партнерством

Как было отмечено, правовое регулирование управления партнерством весьма диспозитивно.

Система, структура и полномочия органов управления партнерством, порядок осуществления и прекращения деятельности, порядок принятия ими решений определяются соглашением об управлении партнерством. Порядок образования органов также определяется соглашением об управлении партнерством, и только в случаях, предусмотренных Законом о хозяйственных партнерствах, - уставом партнерства.

Императивным требованием Закона о хозяйственных партнерствах является образование единоличного исполнительного органа партнерства, являющегося единственным волеизъявляющим органом партнерства, действующим в соответствии с полномочиями, определенными в ст. 19 Закона о хозяйственных партнерствах. Единоличный исполнительный орган - физическое лицо (генеральный директор, президент и др.) - избирается из числа участников партнерства на весь срок его деятельности. Это положение, конечно, сужает возможности выбора партнерством структуры управления, поскольку один из партнеров обязательно должен быть директором - в партнерстве не может быть наемного директора, как возможно в хозяйственных обществах и других коммерческих корпорациях.

В хозяйственном партнерстве в соответствии с соглашением об управлении могут быть образованы совет директоров, наблюдательный совет, правление, дирекция, комитет, президиум партнерства. Таким образом, создание этих органов, определение их полномочий, порядка организации и деятельности отданы на усмотрение участников соглашения об управлении партнерством и являются для третьих лиц непрозрачными.

Заметим, что, несмотря на значительную диспозитивность, имеются ограничивающие нормы в сфере управления партнерством. Так, единогласное решение участников должно быть принято не только для изменения соглашения, но и в других случаях, указанных в Законе о хозяйственных партнерствах: при изменении устава партнерства, принятии новых участников.

Особенности хозяйственного партнерства как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности

Подводя итоги, выделим наиболее значимые особенности хозяйственного партнерства как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности:

• возможность наличия у участников партнерства различного объема прав и обязанностей непропорционально их долям в складочном капитале;
• право на участие в управлении партнерством третьих лиц;
• наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников партнерства и третьих лиц;
• возможность в соглашении об управлении партнерством свободно определять структуру и полномочия органов управления;
• особенности правового регулирования прав на интеллектуальную собственность, заключающиеся в создании для участников правовых механизмов "сохранения" за участниками исключительных прав, принадлежащих партнерству;
• значительная "закрытость" хозяйственного партнерства для третьих лиц, поскольку соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в ЕГРЮЛ.

В числе других особенностей хозяйственного партнерства также следует назвать установленные законом запреты для данного вида юридического лица, в частности запрет на эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, на размещение рекламы своей деятельности, а также запрет быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.

Что касается оценки перспектив использования в российском правопорядке этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, представляется, что хозяйственные партнерства, как и задумывалось изначально, могли бы найти наибольшее применение в инвестиционной сфере, венчурном финансировании, где вкладывающие свои средства инвесторы и кредиторы на период возврата инвестиций хотят оказывать определенное влияние на бизнес, а значит, принимать участие в управлении бизнесом.

Следует при этом отметить, что организационно-правовая форма хозяйственного партнерства не получила широкого использования в российском правопорядке. Причина тому, в частности, - несовершенство правового регулирования этого вида корпораций, выражающееся в отсутствии отдельных институтов, необходимых для надлежащего использования данной организационноправовой формы юридического лица (например, правового режима совершения крупных сделок, сделок с заинтересованностью, передачи доли в складочном капитале и др.), и связанные с этим сомнения инвесторов в эффективности использования данной формы.

Кроме того, развитие отдельных корпоративных инструментов применительно к традиционным коммерческим организациям - хозяйственным обществам, например "квазикорпоративного" договора (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ), в соответствии с которым участники общества могут отказаться от своих корпоративных прав полностью или частично в интересах третьих лиц, позволяет решать стоящие перед бизнесом вопросы с использованием привычных правовых средств, без привлечения новых, непроверенных, таких как хозяйственное партнерство.

Крестьянское (фермерское) хозяйство

Согласно ст. 86.1 ГК РФ граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского(фермерского) хозяйства (ст. 23 ГК РФ), вправе создать юридическое лицо - крестьянское(фермерское) хозяйство.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности. Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица. Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность.

Исходя из признака членства обязанности участников внести вклады в имущество хозяйства, которое становится его собственностью, крестьянское (фермерское) хозяйство следует признать корпорацией.

"В чем заключается специфика этой корпорации, якобы "не укладывающейся" в традиционные корпоративно-правовые формы, - задается вопросом Е.А. Суханов и отвечает на него: - Поскольку КФХ предполагает личное участие своих членов в его деятельности, закон (п. 3 ст. 86.1 ГК РФ) разрешает гражданину быть участником только одного КФХ, созданного в качестве юридического лица. Это положение совпадает со статусом товарища с полной ответственностью (п. 2 ст. 69 и п. 3 ст. 82 ГК РФ). Более того, все члены КФХ несут по его обязательствам неограниченную субсидиарную ответственность личным имуществом (абз. 2 п. 4 ст. 86.1 ГК РФ), что при отсутствии каких-либо требований к его уставному или складочному капиталу фактически превращает КФХ в разновидность полного товарищества".

Нам представляются убедительными приведенные аргументы, позволяющие усомниться в целесообразности выделения нового вида юридического лица, которое по сути представляет собой полное товарищество, осуществляющее деятельность в сфере сельскохозяйственного производства.

Понятие и виды некоммерческих корпораций

Понятие некоммерческой организации

Люди издавна объединяются друг с другом, образуют союзы, создают иные организации для взаимной выгоды или реализации проектов, полезных широкому кругу лиц, всему обществу.

Многим правопорядкам известны благотворительные фонды, иные образования, которые финансируются за счет учредителей, добровольных пожертвований и безвозмездно оказывают помощь нуждающимся. Эти организации могут оказывать и платные услуги, заниматься иной доходной деятельностью. Однако полученный доход они не распределяют между учредителями (участниками), а направляют на финансирование своих проектов, основной деятельности. В отличие от предпринимательских (коммерческих) образований такие структуры называют некоммерческими организациями.

Некоммерческие организации - это организации, которые не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Возможные цели создания и деятельности некоммерческих организаций указаны в законе: достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей; охрана здоровья граждан; развитие физической культуры и спорта; удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан; защита прав, законных интересов граждан и организаций; разрешение споров и конфликтов; оказание юридической помощи; иные цели, направленные на достижение общественных благ (ст. 2 Закона о некоммерческих организациях). Конкретные цели деятельности некоммерческой организации определяются ее учредителями и должны быть указаны в учредительном документе организации.

Деятельность некоммерческих организаций в России контролируется государством.

Некоммерческая организация представляет информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам, учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством и учредительными документами некоммерческой организации.

Признание некоммерческой организации юридическим лицом

Для участия в гражданско-правовых отношениях некоммерческая организация должна приобрести статус юридического лица.

Некоммерческая организация признается юридическим лицом, приобретает правоспособность и дееспособность с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о ее создании (ст. ст. 49, 51 ГК РФ). Решение о государственной регистрации некоммерческой организации принимается Министерством юстиции РФ.

Организация может быть признана юридическим лицом при условии, что она создана в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом для некоммерческих организаций.

Перечень таких форм установлен законом и является исчерпывающим (п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Правовые формы некоммерческих юридических лиц подразделяются на корпоративные и унитарные (п. 1 ст. 65.1, ст. ст. 123.1 - 123.16-2 ГК РФ).

Правовые формы некоммерческих корпораций

Правовыми формами корпоративного юридического лица, в которых может быть создана некоммерческая организация, являются (абз. 1 п. 1 ст. 65.1 ГК РФ):

1. потребительский кооператив (ст. ст. 123.2, 123.3 ГК РФ), в том числе: жилищный, жилищно-строительный (ст. ст. 110 - 134 ЖК РФ); гаражный; сельскохозяйственный (ст. 4 Закона о сельскохозяйственной кооперации); садоводческий (огороднический, дачный); кредитный (Закон о кредитной кооперации; п. 8 ст. 4 Закона о сельскохозяйственной кооперации); общество взаимного страхования (ст. 968 ГК РФ; Закон о взаимном страховании); фонд проката (ст. 11 Закона о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан);
2. товарищество собственников недвижимости (ст. ст. 123.12 - 123.14 ГК РФ), в том числе: товарищество собственников жилья (ст. ст. 123.12 - 123.14 ГК РФ; ст. ст. 135 - 152 ЖК РФ); садоводческое (огородническое) некоммерческое товарищество;
3. ассоциация или союз (ст. ст. 123.8 - 123.11 ГК РФ), в том числе: некоммерческое партнерство (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях); саморегулируемая организация (Закон о саморегулируемых организациях и др.); объединение работодателей (Закон об объединениях работодателей); объединение профессиональных союзов (Закон о профессиональных союзах), кооперативов (ст. 16 Закона о кооперации в СССР; ст. 33 Закона о кредитной кооперации); общественных организаций (ст. 13 Закона об общественных объединениях); торговопромышленная палата (Закон о торгово-промышленных палатах в РФ); нотариальная палата (ст. ст. 24 - 32 Основ законодательства РФ о нотариате);
4. нотариальная палата (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ; ст. ст. 24 - 28 Основ законодательства РФ о нотариате);
5. адвокатская палата (ст. 123.16-1 ГК РФ; ст. 29 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре);
6. адвокатское образование, являющееся юридическим лицом, т.е. коллегия адвокатов, адвокатское бюро (ст. 123.16-2 ГК РФ; ст. ст. 22 - 24 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре);
7. общественная организация (ст. ст. 123.4 - 123.7 ГК РФ; ст. 6 Закона о некоммерческих организациях; ст. 8 Закона об общественных объединениях), в том числе: политическая партия (Закон о политических партиях; профессиональный союз или профсоюзная организация (Закон о профессиональных союзах); орган общественной самодеятельности (ст. 12 Закона об общественных объединениях); территориальное общественное самоуправление (ст. 27 Закона об общих принципах организации местного самоуправления);
8. общественное движение (ст. 123.7-1 ГК РФ; ст. 6 Закона о некоммерческих организациях; ст. 9 Закона об общественных объединениях);
9. казачье общество, внесенное в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации (ст. 123.15 ГК РФ; ст. 6.2 Закона о некоммерческих организациях; Закон о государственной службе российского казачества);
10. община коренных малочисленных народов Российской Федерации (ст. 123.16 ГК РФ; ст. 6.1 Закона о некоммерческих организациях; Закон об общих принципах организации общин).

Правовые формы унитарных некоммерческих организаций

Для создания некоммерческих организаций могут использоваться формы, предусмотренные для унитарных юридических лиц (абз. 2 п. 1 ст. 65.1 ГК РФ):

1. фонд (ст. ст. 123.17 - 123.20 ГК РФ; ст. 7 Закона о некоммерческих организациях; ст. 11 Закона об общественных объединениях), в том числе: общественный фонд (ст. 10 Закона об общественных объединениях); благотворительный фонд (ст. 7 Закона о благотворительной деятельности); наследственный фонд (ст. ст. 123.20-1 - 123.20-3 ГК РФ);
2. учреждение (ст. ст. 123.21 - 123.23, 296, 298 ГК РФ), в том числе: государственное (муниципальное) учреждение (ст. ст. 123.21 - 123.22, 296, 298 ГК РФ; ст. ст. 6, 161 БК РФ; Закон об автономных учреждениях; ст. ст. 9.1, 9.2 Закона о некоммерческих организациях), включая государственную академию наук (ст. 6 Федерального закона от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике"; Федеральный закон от 27 сентября 2013 г. N 253-ФЗ "О Российской академии наук, реорганизации государственных академий наук и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"); частное (ст. ст. 123.23, 296, 298 ГК РФ; ст. 9 Закона о некоммерческих организациях), включая общественное учреждение (ст. 11 Закона об общественных объединениях);
3. автономная некоммерческая организация (ст. ст. 123.24, 123.25 ГК РФ; ст. 10 Закона о некоммерческих организациях);
4. религиозная организация (ст. ст. 123.26 - 123.28 ГК РФ; ст. 6 Закона о некоммерческих организациях; Закон о свободе совести и о религиозных объединениях);
5. публично-правовая компания (Федеральный закон от 3 июля 2016 г. N 236-ФЗ "О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации");
6. государственная корпорация (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях и др.).

Некоторые существующие виды некоммерческих организаций не поименованы в ГК РФ и регулируются специальными законами. Среди некоммерческих корпораций таковыми являются, например, жилищные накопительные кооперативы (Закон о жилищных накопительных кооперативах). Среди некоммерческих организаций унитарного типа к таковым относится государственная компания (ст. 7.2 Закона о некоммерческих организациях; Закон о Госкомпании "Росавтодор"). Федеральные законы, устанавливающие особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, являются специальными по отношению к ГК РФ.

Социально ориентированные организации

Некоммерческие организации, созданные в формах, установленных законом (кроме государственных корпораций, государственных компаний, политических партий), осуществляющие деятельность, направленную на решение социальных проблем, развитие гражданского общества в России, иные виды деятельности, предусмотренные законом, признаются социально ориентированными организациями. Они могут получать финансовую, имущественную, информационную, консультационную и другую поддержку, налоговые льготы, иные преференции со стороны органов государственной власти или местного самоуправления (ст. 31.1 Закона о некоммерческих организациях).

Статус некоммерческой организации как иностранного агента

Некоммерческая организация, обладающая некоторыми признаками, указанными в законе, признается имеющей статус иностранного агента (п. 6 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях). Такая организация должна представлять в уполномоченный орган документы, содержащие отчет о ее деятельности, о персональном составе руководящих органов, о расходовании денежных средств, использовании иного имущества, аудиторское заключение.

Учредители некоммерческой корпорации

Правовое положение учредителей, участников (членов) некоммерческих корпораций имеет некоторые особенности.

Учредитель - это лицо, которое единолично (или совместно с другими лицами, если это не запрещено законом) принимает решение о создании некоммерческой организации, утверждает ее устав, передает ей часть своего имущества, формирует ее органы, совершает иные действия по созданию организации.

Два и более учредителя могут заключить договор о создании некоммерческой организации.

Учредители ассоциации (союза), некоммерческого партнерства могут заключить учредительный договор (ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Учредители иных видов корпораций могут заключить соглашение по типу договора о совместной деятельности о создании юридического лица, как это предусмотрено законом для акционерных обществ, учреждаемых двумя и более лицами (п. 1 ст. 98 ГК РФ).

Учредителями некоммерческой корпорации могут быть граждане, юридические лица, иные субъекты права. В отношении состава и количества учредителей некоммерческой корпорации законом могут быть установлены ограничения. Например, не может быть учредителем некоммерческой корпорации лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в действиях такого лица содержатся признаки экстремистской деятельности.

Права и обязанности участников (членов) некоммерческой корпорации

Особенность корпорации состоит в том, что она имеет не только учредителей, но также и участников (членов). Применительно к большинству некоммерческих корпораций термины "участник" и "член" тождественны по смыслу.

После государственной регистрации некоммерческой корпорации в качестве юридического лица ее учредители становятся участниками (членами) корпорации.

Количество и состав участников (членов) некоммерческой корпорации могут быть ограничены. Так, жилищный кооператив не может иметь менее пяти членов. Общее число членов жилищного кооператива не должно превышать количество жилых помещений в строящемся (приобретаемом) кооперативом многоквартирном доме (п. 1 ст. 112 ЖК РФ).

Участники (члены) некоммерческой корпорации обладают по отношению к ней определенными (корпоративными) правами и обязанностями (ст. 65.2 ГК РФ). Эти права и обязанности устанавливаются законами, определяющими статус некоммерческих корпораций отдельных форм (видов, разновидностей), а также их учредительными документами.

Участники (члены) некоммерческой корпорации имеют право формировать высший орган корпорации, участвовать в управлении ее делами (п. 1 ст. 65.1, ст. ст. 65.2, 65.3 ГК РФ).

При этом они обычно обязаны платить членские взносы, вносить иные вклады в имущество корпорации. Корпорация приобретает имущественные права на взносы ее участников (членов).

Имущество корпорации, в том числе образованное за счет взносов ее участников (членов), используется, расходуется на цели, предусмотренные учредительным документом корпорации, в том числе на поддержание ее деятельности (выплату заработной платы сотрудникам, работающим по трудовым договорам, внесение обязательных платежей и др.). Участники (члены) корпорации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в случаях и в порядке, которые установлены законом и учредительным документом корпорации. Так, члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива (п. 2 ст. 123.3 ГК РФ).

За неисполнение своих обязанностей и иные нарушения участники (члены) некоммерческой корпорации могут быть исключены из ее состава. Основания и порядок исключения участника определяются законом и учредительным документом корпорации и могут различаться в зависимости от ее вида. Например, члены общественного объединения могут быть исключены из него за несоблюдение требований, указанных в уставе объединения.

Статус участников и членов различается в общественных объединениях.

Участники выражают поддержку целям, отдельным акциям объединения, без формализации своего участия. Члены общественного объединения оформляют свое членство путем подачи заявления о вступлении в объединение, имеют право избирать и быть избранными в органы объединения, контролировать деятельность этих органов и др. (ст. 6 Закона об общественных объединениях). Общественное движение имеет только участников, но не членов (ст. 123.7-1 ГК РФ).

Правовое положение учредителей некоторых унитарных некоммерческих организаций сходно со статусом участников (членов) некоммерческих корпораций. Так, автономная некоммерческая организация (АНО) не имеет членства (п. 1 ст. 7, п. 1 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях). Однако права и обязанности ее учредителей, в том числе по формированию ее высших органов (п. п. 1, 2 ст. 123.25 ГК РФ), участию в образовании ее имущества, сходны с правами и обязанностями участников корпорации. Лицо может выйти из состава учредителей АНО (п. 6 ст. 123.24 ГК РФ). Последний или единственный учредитель АНО может выйти из нее при условии передачи своих прав учредителя другому лицу. Таким образом, унитарная некоммерческая организация имеет "первоначальных" и "вновь принятых" учредителей, которые приобретают в отношении нее права и обязанности, сходные с правами и обязанностями участников некоммерческой корпорации, т.е. своеобразное "право участия (членства)". Как и участники корпорации, учредители унитарной некоммерческой организации могут формировать ее высший коллегиальный орган, входить в его состав. Этот орган не является общим собранием учредителей, в него всегда включаются иные лица. Например, в состав попечительских советов фондов обычно входят общественные деятели, успешные предприниматели, другие известные люди, которые оказывают фондам организационную и финансовую помощь. Соучредительство нескольких лиц при создании учреждения законом не допускается (абз. 2 п. 2 ст. 123.21 ГК РФ).

Учредительные документы некоммерческой корпорации

Особенности гражданско-правового статуса конкретной некоммерческой корпорации определяются ее учредительными документами.

Учредительным документом большинства некоммерческих организаций является устав, утверждаемый учредителями.

Учредители некоторых видов корпораций (например, ассоциации или союза, некоммерческого партнерства) в дополнение к утвержденному ими уставу вправе заключить учредительный договор.

Содержание учредительных документов некоммерческой организации определяется в соответствии с законом, регламентирующим порядок создания и деятельности юридического лица той формы (вида, разновидности), в которой создается некоммерческая организация. Общие требования к содержанию учредительных документов некоммерческой организации установлены законом (ст. 52 ГК РФ, ст. 14 Закона о некоммерческих организациях; др.). Утвержденный учредителями устав и заключенный учредительный договор представляются в уполномоченные органы, осуществляющие государственную регистрацию некоммерческой корпорации.

Наименование некоммерческой организации

Наименование некоммерческой организации должно содержать указание на ее организационно-правовую форму, характер деятельности, иные обозначения в соответствии с требованиями закона.

Наименование ассоциации может включать указание на территорию, на которой она действует (местная, региональная, федеральная). В наименованиях общероссийских общественных объединений, общероссийских (в том числе отраслевых, межотраслевых) объединений работодателей, некоторых других некоммерческих организаций официальное наименование "Российская Федерация" ("Россия") и слова, производные от этого наименования, используются без разрешения (п. 1 ст. 54 ГК РФ; п. п. 4 - 7 ст. 4 Закона о некоммерческих организациях). Остальные некоммерческие организации должны получать разрешение на использование в своем наименовании слов "Российская Федерация" ("Россия"), а также их производных.

В отличие от фирменного наименования коммерческих организаций ГК РФ не предоставляет наименованию некоммерческой организации правовую охрану, не признает его средством индивидуализации (ст. 54, подп. 13 п. 1, п. 2 ст. 1225, ст. ст. 1473, 1474 ГК РФ). Судебная практика не распространяет на наименование некоммерческой организации запреты, установленные п. 4 ст. 1473 ГК РФ.

Представляется, что к наименованиям некоммерческих организаций правила ст. ст. 1473, 1474 ГК РФ нужно применять по аналогии (ст. 6 ГК РФ). Некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования (п. 1.1 ст. 4 Закона о некоммерческих организациях).

Наименование некоммерческой организации вносится в ЕГРЮЛ (ст. 54 ГК РФ).

Место нахождения некоммерческой организации

Место нахождения некоммерческой организации определяется местом ее государственной регистрации и указывается в ее учредительных документах (п. п. 2, 3 ст. 4 Закона о некоммерческих организациях).

В ЕГРЮЛ должен быть указан адрес некоммерческой организации в пределах места ее нахождения (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

Правоспособность некоммерческой организации

Наличие гражданской правоспособности позволяет некоммерческой организации иметь субъективные гражданские права и обязанности.

Правоспособность некоммерческой организации как возможность иметь гражданские права и обязанности возникает с момента признания некоммерческой организации юридическим лицом (ст. ст. 48, 49, 51 ГК РФ).

Правоспособность конкретной некоммерческой организации есть возможность данной организации в соответствии с законом иметь определенные субъективные права и обязанности. Объем и содержание правоспособности конкретной некоммерческой организации зависит от ее правовой формы, вида, сферы деятельности и др.

Некоммерческие организации могут обладать вещным правом на имущество, исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, обязательственными, корпоративными, иными правами и обязанностями.

Некоммерческие организации могут совершать некоторые виды сделок, совершение которых не дозволяется коммерческим организациям. Так, некоммерческая организация может принимать пожертвования (п. 1 ст. 582 ГК РФ), быть получателем постоянной ренты (п. 1 ст. 589 ГК РФ) и др.

Для некоммерческих организаций законом устанавливаются определенные требования, ограничения и запреты, касающиеся возможности обладания некоторыми субъективными гражданскими правами и обязанностями, в том числе в отношении отдельных объектов, ограниченных в обороте (ст. 129 ГК РФ), совершения ряда сделок, осуществления каких-либо видов деятельности и др.

Все некоммерческие корпорации могут обладать правом собственности на имущество (п. 4 ст. 123.1, п. 2 ст. 123.4, п. 3 ст. 123.8, п. 1 ст. 123.13 ГК РФ и др.).

Государственные (муниципальные) и частные учреждения, являющиеся унитарными некоммерческими организациями, обладают в отношении своего имущества правом оперативного управления (ст. 296 ГК РФ).

Источниками образования имущества некоммерческой организации являются взносы ее учредителей (участников), доходы от разрешенной деятельности, иные источники, не запрещенные законом.

Некоммерческая организация может иметь гражданские права и обязанности, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в ее учредительном документе, нести связанные с этой деятельностью обязанности (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

В частности, законом могут быть ограничены правомочия некоммерческой организации в отношении владения, пользования, распоряжения ее имуществом. Так, общественные объединения могут использовать свое имущество лишь для достижения целей, предусмотренных их уставами (п. 4 ст. 213 ГК РФ).

Ограничения могут касаться обладания корпоративными правами и обязанностями.

Например, некоммерческая организация не может выступать полным товарищем в полных и коммандитных товариществах (п. 5 ст. 66 ГК РФ). Членом общественного объединения некоммерческая организация может быть при условии, что она создана в форме общественного объединения (ст. 6 Закона об общественных объединениях).

Некоммерческим организациям закон не дозволяет иметь некоторые обязательственные права: быть коммерческим представителем (ст. 184 ГК РФ), финансовым агентом (ст. 825 ГК РФ), осуществлять перевозку транспортом общего пользования (ст. 789 ГК РФ), заниматься организацией торгов и др.

В процессе осуществления разрешенной деятельности некоммерческая организация должна соблюдать установленные требования, в том числе связанные с необходимостью получения лицензий (членства в СРО, свидетельства СРО о допуске к определенному виду работ),

необходимых для осуществления некоторых видов деятельности (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Доходная деятельность некоммерческой организации

Многим видам некоммерческих организаций в соответствии с законом разрешается осуществлять деятельность, которая будет приносить доход. Спортивные секции, музыкальные кружки, курсы иностранных языков и иные подобные организации могут оказывать всем желающим услуги на возмездной основе.

Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует указанным целям (п. 4 ст. 50 ГК РФ; п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Некоммерческая организация, которая в соответствии с уставом может осуществлять приносящую доход деятельность, должна иметь имущество, достаточное для осуществления указанной деятельности. Данное требование не распространяется лишь на казенные и частные учреждения. Рыночная стоимость этого имущества должна быть не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (п. 5 ст. 50, п. 1 ст. 66.2 ГК РФ).

Доходы, полученные некоммерческой организацией, не распределяются между ее учредителями (участниками, членами), а подлежат направлению на цели, указанные в учредительном документе данной организации. Это не исключает возможность получения учредителями (участниками, членами) организации материальных благ от ее деятельности.

Например, каждый участник ассоциации (союза) имеет право на равных началах с другими участниками безвозмездно пользоваться ее услугами, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 123.11 ГК РФ). При выходе из состава некоммерческого партнерства его участник может получить часть имущества партнерства (в натуре или стоимость) в пределах стоимости имущества, переданного им в собственность партнерства (п. 3 ст. 8 Закона о некоммерческих организациях).

Верховный Суд РФ разъяснил, что на некоммерческую организацию в части осуществления приносящей доход деятельности распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Дееспособность некоммерческой организации и ее реализация

Некоммерческая организация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом, а также посредством иных лиц, в том числе учредителей, участников, работников (ст. ст. 52, 182 ГК РФ). Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов некоммерческой организации, порядок принятия ими решений, совершения сделок от имени организации, другие особенности устанавливаются учредительными документами организации в соответствии с законом. Прежде всего следует руководствоваться законом, регламентирующим правовое положение некоммерческой организации данного вида.

Высшим коллегиальным органом некоммерческой корпорации является общее собрание ее членов. Если число участников некоммерческой корпорации более 100, высшим органом могут являться съезд, конференция, иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый уставом корпорации в соответствии с законом.

В некоммерческой корпорации обычно создается постоянно действующий коллегиальный исполнительный орган (совет, правление, президиум и пр.), могут создаваться контролирующие органы (ревизионная комиссия и др.).

Некоммерческая корпорация имеет единоличный исполнительный орган (руководитель, председатель, президент и др.). Полномочия действовать от имени некоммерческой корпорации могут быть предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в ЕГРЮЛ (абз. 3 п. 1 ст. 53 ГК РФ).

Функции единоличного (коллегиального) органа управления некоммерческой организации могут выполняться ее учредителем (учредителями). В частности, такая возможность прямо допускается законом в отношении религиозных организаций (п. 3 ст. 123.27 ГК РФ).

Имущественная ответственность некоммерческой организации

Некоммерческая организация несет имущественную ответственность за нарушение обязательства и за причинение вреда всем своим имуществом, за исключением случаев, установленных законом.

Чаще всего исключения устанавливаются в отношении некоммерческих организаций унитарного типа. Например, по требованиям кредиторов религиозной организации взыскание не может быть обращено на имущество богослужебного назначения (п. 2 ст. 123.28 ГК РФ). Частное учреждение отвечает по своим обязательствам только находящимися в его распоряжении денежными средствами, при недостаточности которых субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник его имущества (п. 2 ст. 123.23 ГК РФ).

Некоммерческая организация не отвечает по обязательствам своих учредителей (участников), если иное не предусмотрено законом (или не установлено в соответствии с законом).

Реорганизация некоммерческой организации

Порядок реорганизации и ликвидации некоммерческой организации, признания ее банкротом установлен законом (ст. ст. 57 - 65 ГК РФ; ст. ст. 16 - 21 Закона о некоммерческих организациях и др.). К примеру, общественная организация, община коренных малочисленных народов Российской Федерации могут быть преобразованы в ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию (ст. 123.4, п. 3 ст. 123.16 ГК РФ). Общественная организация может также преобразоваться в фонд (ст. 123.4 ГК РФ).

Согласно ст. 60.2 ГК РФ по требованию участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании по данному вопросу, суд может признать реорганизацию корпорации несостоявшейся, если:

• решение о реорганизации не принималось участниками реорганизованной корпорации;
• для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, представлены документы, содержащие заведомо недостоверные данные о реорганизации.

Правовые последствия решения суда о признании реорганизации несостоявшейся установлены п. 2 ст. 60.2 ГК РФ.

Ликвидация некоммерческой организации

Некоммерческая организация может быть ликвидирована по решению ее учредителей (участников) или органа, уполномоченного на то учредительным документом. В частности, она может быть ликвидирована в связи с истечением срока, на который она была создана; с достижением цели, ради которой была создана (п. 2 ст. 61 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может быть ликвидирована по решению суда (п. 3 ст. 61 ГК РФ). Например, общественная организация, общественное движение, благотворительный и иной фонд, религиозная организация ликвидируются по решению суда, принятому по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления названными организациями деятельности, противоречащей их уставным целям (подп. 4 п. 3 ст. 61 ГК РФ). По сути, речь идет о юридической ответственности организации за совершение противоправных действий. Природа этой ответственности может быть определена как административная.

Законом могут быть установлены специальные правила, определяющие основания и порядок ликвидации некоммерческой организации конкретного вида. Так, потребительский кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов, если в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса члены кооператива не покрыли образовавшиеся у кооператива убытки путем внесения дополнительных взносов в его имущество (ст. 123.3 ГК РФ).

Особенностью ликвидации некоммерческой организации является то, что ее имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в ее учредительном документе, если иное не предусмотрено законом. Например, члены общины коренных малочисленных народов Российской Федерации имеют право на получение части ее имущества или компенсации стоимости такой части при ее ликвидации в порядке, установленном законом (п. 2 ст. 123.16 ГК РФ).