Основные тенденции в становлении и развитии англосаксонской и романо-германской правовых семей

Англосаксонская правовая семья
История возникновения и черты романо-германской правовой семьи

Право - конкретно-историческое социальное явление. В каждую историческую эпоху, в каждой стране оно отличается немалым, подчас весьма существенным своеобразием. Право - явление мировой цивилизации, в рамках которой сформировалось и действует множество правовых систем.

Национальная правовая система - конкретно-историческая социальная реальность, находящаяся в сложных взаимосвязях и взаимодействии с другими частями данного общества: с определенными экономическими отношениями, государством, моралью, культурой - всем комплексом социальных институтов и ценностей. Таким образом, национальная правовая система - это конкретно-историческая совокупность права (законодательства), юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (государства). Национальная правовая система, как элемент того или иного конкретного общества, отражает его социально-экономические, политические, культурные особенности.

Правовая семья - это совокупность национальных правовых систем, основанная на общности источников, структуры права и исторического пути его формирования.

Для систематизации, выделения общих признаков и особенностей национальных систем права различных государств были введены понятия правовых систем, или семей права. Это позволило объединить ряд стран в одну группу по общим признакам.

Системы права находятся в постоянном движении и развитии, они меняют свою качественную и содержательную форму.

Государства пытаются создать наиболее оптимальную и эффективную систему права, не игнорируя при этом свои исторические, национальные традиции. Для того чтобы влиять на право, чрезвычайно важно его изучать. Необходимо учитывать опыт и практику различных государств, которые относятся к различным правовым семьям.

Англосаксонская правовая семья

Англосаксонская правовая семья имеет глубокие исторические корни и является одной из основных правовых семей.

Англосаксонская правовая семья, несмотря на свои принципиальные особенности, которые абсолютно не характерны для российского права, за всю историю эволюции доказала свою жизнеспособность и эффективность.

История образования англосаксонской правовой семьи

Изучение семьи общего права традиционно начинается с изучения английского права, поскольку на всех правовых системах, принадлежащих к этой семье, сказалось влияние английского права. Именно английское право является той правовой моделью, которая воспринимается на протяжении многих веков далеко за пределами Англии. Кроме того, до XVIII в. история семьи общего права была исключительно историей английского права.

Итак, развитие семьи общего права целесообразно рассматривать именно на примере истории английского права.

Как отмечалось, особенностью права Англии является непрерывность и преемственность его развития. Действующее английское право и его институты никогда не отрывались от своих исторических корней и традиций, поэтому анализ права при решении конкретного вопроса здесь всегда больше напоминает исследование его истории.

В истории становления и развития современного права Англии можно выделить четыре основных этапа.

Этап I: английское право до норманнского завоевания (до 1066 г.), или англосаксонский период. За несколько веков до норманнского завоевания Англия была объединена англосаксонскими королями в аморфное государственное образование, которое нельзя было назвать централизованным. Естественно, что в этот период в Англии отсутствовала централизованная правовая система. Право этого периода состоит исключительно из местных обычаев патриархальных англосаксонских племен, которые имели локальный характер и существенно различались между собой.

Местные суды в своих решениях могли опираться только на нормы местных обычаев и традиций.

Наиболее известные памятники древней английской правовой системы - так называемые англосаксонские правды - в основном ограничиваются лишь закреплением или обеспечением выполнения древних обычаев, им совершенно не известно разграничение материального и процессуального права, гражданского и уголовного, частного и публичного. Они касаются не всей Англии, а только некоторых ее частей и, скорее всего, отдельных племен и родов.

Можно сказать, что законы старой Англии предполагают существование многих очень древних неизменных обычных правил, которых добровольно придерживались. Они не были созданы каким-то одним человеком и не могли быть им изменены. Такая уверенность никогда не исчезала в Англии, и она многое объясняет в истории английского права. Но со временем правовые обычаи значительно изменились и на более поздних этапах постепенно трансформировались в современное право Англии.

Этап II: формирование системы общего права благодаря деятельности королевских судей (1066 г. - вторая половина XIV в.).

Праву этого периода присущи пять основных качеств: оно является королевским (создано при содействии короля), судебным (создано судебной практикой), общим (является единым для всей страны), процессуальным (приоритет предоставлен не материальному, а процессуальному праву) и публичным (основное внимание в то время уделяют публичному праву и почти полностью игнорируется частное право).

Завершается этот период первым кризисом системы общего права, который привел к появлению чисто английского феномена - права справедливости.

Этап III: реформирование архаического общего права и переход к современному праву (вторая половина XIV в. - середина XIX в.). На этом этапе нормы общего права приспосабливаются к требованиям Нового времени. В борьбе между правом справедливости и общим правом побеждает справедливость: в 1616 г. король Яков I приказал сохранить суды совести, хотя суды общего права настаивали на том, что работа судов совести, которые опирались на право справедливости, подрывает основу системы общего права и их надо ликвидировать. Следовательно, нормы права справедливости получают преимущество, если они противоречат нормам общего права. В конце XVII - начале XVIII в. проводятся реформирование и систематизация норм права справедливости, вследствие чего право справедливости приобретает формальные черты общего права, а суды совести начинают придерживаться принципа прецедентного права. В XVIII в. отношения между судами совести и общего права нормализуются1.

Для III этапа характерен также рост роли статутов (законов Парламента) как источника права. В этот период окончательно признается принцип правового суверенитета (верховенства) Парламента, который заключается, в частности, в том, что Парламент имеет право издавать и отменять любые законы по любому вопросу.

Этап IV: дальнейшее развитие системы общего права (середина XIX в. - нынешние времена). Для этого периода характерны следующие процессы:

слияние общего права и права справедливости в единую систему права, а также объединение судов совести и судов общего права в единую судебную систему (как следствие судебной реформы 1873-1875 гг.);
потеря общим правом статуса единственного и ключевого источника права;
перенос акцента с процессуального на материальное право;
усиление роли законодательства как основного источника права;
активная работа по очистке права от архаичных, давно не действующих актов и по систематизации нормативных актов (так, с 1870 до 1934 г. Парламент принимает 109 Законов консолидации, которые модернизируют положения старых уставов);
серьезные попытки кодифицировать некоторые сферы английского права (которые, однако, были неудачными).

После 1914 г. происходит расцвет административного права, продолжаются реформы судебной системы. В 1965 г. создается Комиссия по правовой реформе. Важное значение для развития правовой системы имеет вступление Великобритании в 1972 г. в ЕС.

Особенности реформирования системы общего права

Естественно, что для введения общей для всей страны правовой системы необходимо было создать систему строго централизованных судов, подотчетных лишь королю. Первым главным королевским судом, основанным как противовес местным судам, был Королевский совет (Curia Regis). Этот орган существовал как высшее казначейство страны, наделенное к тому же судебными функциями. В XII-XIII вв. в системе королевских судов появился ряд новых судебных органов:

1) суд казначейства (Court of Exchequer), который первоначально был одним из подразделений Королевского совета и занимался налогами и сборами; впоследствии этот судебный орган начал решать споры финансового характера и налоговые дела;

2) суд Ассизи (Court of Assize), который рассматривал дела в выездных заседаниях; страна была разделена на районы, которые назывались округами; судьи, перемещаясь по этим округам, проводили заседания суда в каждом городе округа1; со временем эти суды стали заниматься исключительно уголовными делами;

3) суд общих тяжб (Court of Common Pleas), который был создан для решения в основном споров имущественного характера между частными лицами; это были дела, не затрагивающие интересы монархии и монарха (в основном это были споры о земельных владениях);

4) суд королевской скамьи (Court of King's Bench); был создан как орган по рассмотрению публичных дел и вопросов, касающихся интересов государства. Заседание этого суда проходили в присутствии и под председательством короля.

Появление этих судов приводит к уменьшению значения Королевского совета как судебного органа. Рассматривая судебную систему в раннефеодальный период, следует учитывать, что в Англии существовало еще несколько видов судов, которые не принадлежали к королевским: канонические (церковные) суды, местные суды общины, суды барона (феодала), суды городов, морские суды и т.п.

Сначала судьи королевского суда сопровождали короля, когда он объезжал свои владения. На местах королевские чиновники по поручению короля рассматривали жалобы, с которыми к королю обращались местные жители. Впоследствии судьи самостоятельно ездили по всей стране для осуществления правосудия.

В каждой местности действовали свои обычаи и традиции, и судьи вынуждены были их учитывать и применять. Этому способствовала распространенная в то время практика приглашения в суд местных жителей - присяжных заседателей. Во времена Генриха II (вторая половина XII в.) Суд присяжных становится постоянным институтом в гражданских и уголовных делах.

Анализ судебной практики свидетельствует о том, что среди источников правовых норм в Англии до XIV в. преобладал правовой обычай. Например, в суде общих тяжб ответчик мог заявить, что нормы общего права к нему не могут быть применены, потому что его дело подлежит рассмотрению на основании тех обычаев, которые действуют в той деревне, жителем которой он является. В таком случае, например, достаточно было предоставить суду показания, в частности, местных жителей, которые подтверждают существование определенного местного обычая, чтобы норма общего права была отклонена по данному делу.

Первое основательное изложение общего права было осуществлено судьей Гленвилом в конце XII в. в трактате «О законах и обычаях королевства Англии» и судьей Бректоном в первой половине XIII в. в трактате «О законах и обычаях Англии». Они анализируют нормы, которые могут применяться в центральных королевских судах в резиденции Короля - Вестминстере, и фактически признают, что обычай был для общего права одним из источников правотворчества. Поэтому не случайно, что в то время в Англии было распространено определение общего права как общего обычая королевства.

Общее право в Англии начинает вытеснять обычай только в XIV в. Процессу замены обычаев общим правом, конечно, во многом способствовали профессионализация юридической деятельности в стране и формирование особых профессиональных корпораций юристов. Как уже отмечалось, юрисдикция королевских судов распространялась на территорию всей страны, а судьи были членами королевского двора и традиционно селились в одном квартале Лондона. Они имели возможность тесно общаться друг с другом и невольно сравнивать решения, принятые ими по схожим делам, но на основании различных местных правовых обычаев. Так появлялись общие позиции и взгляды, которые были выражением их профессионального мнения.

Возникнув как «судейское право», общее право, таким образом, сначала противопоставлялось местным правовым обычаям.

Е. Дженкс писал, что королевские судьи стремились скроить из различных обычаев своей страны единую одежду, а именно - общее право, которое было бы по мерке для всей нации.

Уже в XIII в. английские судьи начинают обращаться к предыдущим судебным решениям. Королевские судьи, вырабатывая свой подход к делам и создавая нормативный массив общего права как единой национальной системы, старались не противоречить собственным решениям, принятым ранее. При этом судебная практика развивается не на основе применения к конкретным фактам и обстоятельствам абстрактных законоположений, которые были доведены судам сверху, из центра, а по принципу аналогии. Согласно этому принципу дела, основанные на схожих фактах, должны решаться судами похожим образом. В помощь судьям в Англии с 1282 года начинают ежегодно издаваться специальные сборники судебных решений - так называемые ежегодники (yearbooks). Они были призваны систематизировать прецеденты и таким образом облегчить анализ и обобщение судебной практики в стране.

Характерной чертой начального периода развития английского общего права является доминирование процессуального права над материальным правом. Иными словами, для англичан изначально большее значение имела процедура обращения в суд, чем суть дела. Такую особенность можно объяснить тем, что сначала королевский суд был доступен только привилегированным слоям населения. Основная сложность заключалась в том, чтобы получить разрешение короля на обращение к нему от королевского суда. Чтобы упорядочить эту практику, вводится система предоставления особых документов - приказов суда, которые позволяли начать судебную процедуру. Приказ суда (writ) - это предписание короля, в котором кратко излагалась суть иска и предоставлялось поручение судебному чиновнику, судье или руководителю суда возбудить дело по конкретному вопросу.

В конце XII в. лорд-канцлер использовал уже около 75 стандартных предписаний, форма которых была отработана до мелочей: в них следовало внести только имена и адреса сторон. Сначала приказы суда были достаточно свободными. Однако затем перечень приказов суда обновлять прекратили (так, в 1285 г. был принят второй Вестминстерский устав, согласно которому новые первоначальные приказы могли создаваться только с согласия Парламента, а лорд-канцлер мог самостоятельно издавать только такие новые приказы, которые были похожи на уже существующие).

Начиная с XIV в., английское общее право начинает реформироваться. Как известно из истории, в XIV-XV вв. в Англии происходят большие социально-экономические изменения. Бурно развиваются товарно-денежные отношения, растут города, приходит в упадок натуральное хозяйство. Возникает острая потребность в том, чтобы суды шли навстречу новым потребностям населения. В то время в производственной и иной экономической деятельности появляется новая, неизвестная ранее форма отношений - контракты. Возникают новые разновидности деликтов и преступлений. Юридическая форма (система судебных приказов) стала тормозить развитие права и правовых отношений. А это, в свою очередь, не могло не сказываться на состоянии дел в экономике и социальной сфере.

Существенными недостатками общего права были:

чрезвычайная строгость и негибкость его норм;
признание единой формы санкции в гражданском праве - денежной компенсации, а в уголовном праве одного наказания - смертной казни;
отсутствие средств обеспечения явки свидетелей в суд;
медлительность и дороговизна судебной процедуры;
множество нареканий в адрес системы приказов суда, которая препятствовала демократизации суда и не учитывала потребности правового развития страны.

Для того чтобы общее право продолжало оставаться в гармонии с условиями жизни, необходима была правовая реформа, которая не только бы изменила практику судов, но и позволила им внедрить новые правовые нормы и решения, неизвестные древнему праву.

Однако природа общего права такова, что оно практически не поддается переработке по заказу. Общее право прямо не зависит ни от политической воли Парламента, ни от власти Короны, ни от пожеланий населения. Не могли избавиться от этих недостатков и сами суды, потому исходя из существующей на то время доктрины была признана судом норма общего права, которая не могла быть отозвана (пересмотрена, упразднена).

Но выход был все же найден, хотя и не сразу. Выдающийся историк английского права Г. Майн выделяет три института, сыгравших наиболее важную роль в реформе архаичных норм общего права и в становлении современной правовой системы Англии: юридические фикции, право справедливости и законы.

1. Юридические фикции возникли в эпоху Средневековья как прием, позволяющий обойти право под видом строгого соблюдения его предписаний. Юридические фикции в праве позволяли сознательно принимать за реально существующие такие действия или события, которых в действительности не было, нет или не могло быть.

2. Право справедливости помогало выйти за узкие рамки общего права. С XIV в. лорд-канцлер переходит к практике решения в порядке новой правовой процедуры исков, с которыми обращаются к королю. Таким образом, параллельно с общим правом начинают складываться новые нормы, образующие право справедливости. По сути, это также прецедентное право, но прецеденты здесь создаются не через королевские (вестминстерские) суды, а другим способом (через деятельность лорда-канцлера) и к тому же на других принципах.

3. Законы. Это средство не получило большого распространения, поскольку вплоть до конца XIX в. законодательная роль английского Парламента рассматривалась лишь как дополнительная функция этого политического органа. Например, еще в XVIII в. английские юристы почти единодушно считали, что право не относится к тому, что может быть создано людьми.

Признаки и отличительные черты англо-американского права

В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой (как и в романо-германской системе) правила поведения общего характера. Прецедентные - определенная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к прецедентной норме («ratio decidendi»), во-первых, юридическое заключение по делу и, во-вторых, аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения.

Остальная его часть есть «попутно сказанное» («obiter dictum»).

Она имеет лишь убеждающий характер и не является обязательной для других судов. На практике весьма трудно отличить obiter dictum от ratio decidendi. Для этого выработано множество методов, приемов, но все они недостаточно эффективны.

Подчеркнем, что ratio decidendi лишь с большой степенью условности можно назвать нормой права. Англичане вообще предпочитают не формулировать в своих судебных решениях правила общего характера, у них существует презумпция неприменения широких правовых принципов. В отличие от континентальных юристов, их тип правового сознания скорее индуктивный, чем дедуктивный. В основе суждений, заключений по делу лежит анализ частного случая, казуса. Судья «примеряет» конкретный случай не к уже готовой норме, а к ранее происшедшему казусу - имеющему правовое значение случаю, и устанавливает их сходство, подобие, после чего выносит заключение об относимости прецедента к рассматриваемому им делу или их несовпадении. Такой механизм лишь с большой натяжкой можно назвать нормоприменительным. Описание прецедентного урегулирования через модель «норма - ее реализация» является данью романо-германской правовой традиции, которая в нормативности видит обязательный элемент права1.

Еще одной важной особенностью англосаксонского права является отсутствие в английской правовой системе четко выраженного по сравнению с континентальным правом деления на отрасли права.

При этом ориентация норм общего права - продукта судебной деятельности по рассмотрению конкретных дел - прежде всего на разрешение конкретных проблем, а не на формулирование общего правила поведения, ориентированного на будущее 3.

Кроме того, в английском праве традиционно преувеличивается роль процессуального права по отношению к другим отраслям права, ему придается в ряде случаев большее значение, чем праву материальному.

Изложенные особенности относятся ко всем без исключения правовым системам, входящим в семью англосаксонского права.

Наиболее полно и ярко они отражаются в английском праве. Менее отчетливо и последовательно - в американской и канадской правовых системах.

В настоящее время важнейшими источниками английского права продолжают оставаться судебные прецеденты - решения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для них самих, так и для всех нижестоящих судебных инстанций.

Однако наряду с ними с конца XIX - начала XX в. все большее значение приобретают парламентские статуты - законодательные акты, принимаемые британским Парламентом.

В XX в. среди источников английского права возросла роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, социального страхования и медицинского обслуживания.

Высшей формой делегированного законодательства стал считаться «приказ в Совете» - правительственный акт, издаваемый от имени Короны и Тайного совета.

Многие акты делегированного законодательства издаются министерствами и другими органами управления, уполномоченными Парламентом. Развитие актов делегированного законодательства, как и развитие статутного права, обусловлено не только внутренними потребностями страны, но и внешними причинами, относящимися к международному экономическому и иному сотрудничеству. Серьезное значение в этом отношении имели связи Англии со странами Британского содружества, а также ее роль в рамках Европейского экономического союза.

Наряду с английским правом в англосаксонской правовой семье особо выделяется американское право - правовая система США. В основных своих чертах эта правовая система начала складываться еще в XVII-XVIII вв. в условиях колониализма, и многие свои первоначальные особенности она сохранила вплоть до сегодняшнего дня.

В отличие от классического английского права право американское имеет свою Конституцию - писаный единый закон. Она была принята в 1787 г. и не только закрепила государственный и общественно-политический строй новой страны, но и создала предпосылки для развития американской системы права.

Наличие Конституции, содержащей Билль о правах, является весьма важной отличительной чертой правовой системы США по сравнению с системой английского права. В правовой системе

Великобритании отсутствует писаный текст конституционного акта. Нет аналога и американского Билля о правах. В то же время, нельзя говорить об отсутствии в Англии конституции. Последняя представляет собой не отдельный конституционный акт, а совокупность таких актов: Акт о Парламенте 1911 г., Акты о министрах Короны 1937, 1964 и 1975 гг., Акт о народном представительстве 1969 г., Акт о местном управлении 1972 г1.

Среди особенностей, отличающих правовую систему США от английской правовой системы, можно указать также большую значимость в ней законодательства по сравнению со статутами в английском праве; большую «подверженность» кодификации американского права по сравнению с английским правом; важную, но в меньшей мере, роль судебной практики в правовой системе США по сравнению с правовой системой Англии.

Англосаксонская система характеризуется децентрализацией местного самоуправления. Представительная власть осуществляется муниципальной палатой, а исполнительная - префектами, су-префектами, муниципальными префектами. Органы местного самоуправления издают нормативно-правовые акты, устанавливают и взимают местные налоги, оказывают местные услуги, включая транспорт, торговлю и т.д., организуют строительство, охраняют памятники культуры, истории и т.д.

Ее основными чертами являются:

высокая степень автономии местного самоуправления, выборность, отсутствие на местах специальных государственных уполномоченных, контролирующих органы местного самоуправления;
отсутствие местных администраций (органов государственной власти местного уровня).

Основной принцип этой системы местного самоуправления - «действовать самостоятельно в пределах предоставленных полномочий» (в Великобритании полномочия предоставляются Парламентом страны, т. е. из «центра», в США - штатами, т. е. на региональном уровне).

Выборные органы местного самоуправления в пределах закона, обычая, сложившейся практики, судебного прецедента самостоятельно и под свою ответственность решают вопросы, не отнесенные к компетенции государства.

Государственное регулирование может осуществляться в косвенной форме, например, за счет принятия модельных законов, которые органы местного самоуправления могут вводить на своей территории с изменениями.

Государственный контроль за деятельностью органов местного самоуправления осуществляется в форме судебного контроля. Средство влияния - государственные дотации.

Таким образом, англосаксонская правовая семья состоит из следующих элементов, появление и закрепление которых связано со спецификой развития государства в Англии.

1. Общее право - правовая система, сложившаяся в Англии в XIII-XIV вв. на базе местных обычаев и обобщения практики королевских судов. Оно характеризуется тем, что основным его источником признается судебный прецедент, при этом законы (статуты) регулируют отдельные области отношений, но не сведены в единую систему, а все, что не урегулировано законом, а также толкование законов, их применение и пр., определяется общим правом. В настоящее время система общего права действует в Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и некоторых других странах, бывших ранее английскими колониями и поэтому воспринявших английскую правовую систему (страны Британского содружества).

2. Прецедентное право - правовая система, в которой основным источником права признается судебный прецедент, т.е. решение, вынесенное по какому-либо делу, обязательное для всех судов равной и низшей инстанции при рассмотрении ими аналогичных дел.

3. Право справедливости - часть английского права, сложившаяся в XIV-XVI вв. благодаря практике суда лорда-канцлера.

Право справедливости, дополняющее и корректирующее прецедентное право, основано на неформальной защите нарушенных прав (упразднено в 1884 г.).

4. Статутное право - в странах англо-американской правовой системы представляет собой нормы, содержащиеся в нормативно-правовых актах - статутах, издаваемых высшими законодательными органами и функционирующих наряду с общим правом. Это писаное право парламентского происхождения.

Англо-саксонская система права, по мнению юриста Э. Глассона, основана прежде всего и преимущественно на обычаях и варварском праве.

Англо-саксонское общее право, если рассматривать его в чистом виде, - самобытная семья правовых систем. Оно характеризуется тем, что юридическое регулирование строится, обобщенно говоря, на юридической практике, на «праве судей», а точнее, на прецедентах - судебных решениях, юридическую суть, логическо-юридические принципы которых суды обязаны применять при рассмотрении аналогичных жизненных проблем; повышенное значение придано процедурно-процессуальным правилам; правовая система выражена не в абстрактно формулируемых нормах - обобщениях высокого уровня, не в структурносложном, логически замкнутом построении. Она носит характер «открытой» системы методов решения юридически значимых проблем. В соответствии с этим правовые системы данной группы имеют облик нормативно-судебных и в массовом правосознании воспринимаются в качестве таких, где во многих случаях на первое место выступает «субъективное право», защищаемое судом.

В англо-саксонском праве сложилась формула «судебная защита предшествует праву», которая и до сих пор определяет черты правопонимания, присущего этой системе права.

В англо-саксонском праве нет деления на публичное и частное право, нет деления на гражданское, административное, право социального обеспечения. Отсутствие резко выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно двумя факторами. Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут разбирать разные категории дел: публично- и частно-правовые, гражданские, торговые, уголовные. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует, очевидно, в обратном направлении. Во-вторых, поскольку в странах англо-саксонской системы права, в том числе в Англии, нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным.

В последнее время все большее значение приобретает и статутное право, т. е. право, содержащееся в нормативно-правовых актах, издаваемых законодательным органом.

За многовековую деятельность законодательного органа Англии - Парламента - общее число принятых актов занимает около 50 увесистых томов, что составляет около трех тысяч актов. Закон формируется под воздействием требований судебной практики, которые диктуют определенную структуру, характер изложения норм. Отсюда вытекает и казуистический стиль законодательной техники.

Рост числа законов обострил проблему систематизации нормотворчества. Она решается путем консолидации - соединения всех законодательных положений по одному и тому же вопросу в единый акт.

Еще одна особенность англо-саксонской системы права - особое отношение к правовым институтам, иными словами, правовая культура общества, обусловленная менталитетом населения стран, относящихся к англо-саксонской системе права.

История возникновения и черты романо-германской правовой семьи

Эволюция континентальной правовой системы Романо-германская система права существует во Франции, Германии, Австрии, Бельгии, Голландии, Дании, Испании, Исландии, Италии, Португалии, Норвегии, Люксембурге, Монако, Швеции, Швейцарии, Финляндии. Все восточно-европейские (бывшие социалистические) страны вновь возвращаются к этой системе. Ее с полным основанием можно называть ныне системой (или семьей) континентального права: она охватывает все страны европейского континента, за исключением Англии и Ирландии. Данная семья права последовательно распространяет свое влияние на испаноязычные государства Америки (Латинскую Америку). Более того, о романо-германской правовой системе можно говорить даже по отношению к штату Луизиана (бывшая французская территория, присоединенная в 1803 г. к США), а также к канадской провинции Квебек, заселенной преимущественно французами (в которой в 1992 и 1995 гг. проводились референдумы по вопросу о независимости от Канады).

Для романо-германской правовой семьи право выступает в виде норм, имеющих законодательное выражение (в виде закона или кодекса), а правоприменитель лишь сравнивает конкретную ситуацию с общей нормой и в ней находит решение дела. В рамках той или иной правовой семьи возможны более дробные элементы - группы правовых систем. Так, внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романского права (Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, право латиноамериканских стран) и группу германского права (ФРГ, Австрия, Венгрия, скандинавские страны и др.).

Что касается большинства стран Африки (бывших колоний Бельгии, Германии, Италии, Испании, Португалии и Франции), то и их коснулось влияние этой правовой семьи. Любопытно отметить, что даже входящие в Британское Содружество наций остров Маврикий и Сейшельские острова до сих пор находятся под доминирующим воздействием данной системы. Влияние романо-германской правовой семьи заметно и в азиатских государствах, например, в Турции, бывших советских азиатских республиках, в Ираке, Иордании, Сирии, Индонезии, хотя в них действует также и мусульманское право. Поэтому правовые системы этих азиатских стран можно отнести к смешанным, в отличие от правовых систем чисто мусульманских стран, таких как, например, Афганистан, Иран, Пакистан, Саудовская Аравия, Объединенные Арабские Эмираты.

Правовые системы континентальной Европы по ряду признаков делятся на две группы: германскую и романскую. В романскую группу входят правовые системы Испании, Италии, Бельгии, Франции, Голландии, Люксембурга. К германской группе - правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран.

Романо-германская правовая система восходит к римскому праву, которое вследствие захватнической политики Римской империи, а также торговой деятельности римских граждан было распространено за пределы этого государства. С падением как Западной, так и Восточной Римской империи римское право утратило свою прежнюю универсальность. Где бы оно ни применялось, везде получало некую примесь из местных обычаев и вследствие этого различалось по содержанию (а вернее, трактовке) в различных частях Европы.

Временем появления романо-германской правовой семьи считается ΧΙΙΙ в. Свое начало семья континентального права берёт в Древнем Риме, в римском праве. Именно в этом заключается одна из её главных особенностей. Развитие и распространение романо-германская правовая семья получила за счёт колонизации европейскими странами других стран, насильственной экспансии романо-германской правовой семьи, а также за счёт добровольной рецепции, усвоения и перенесения ряда положений этой правовой семьи в другие страны и правовые семьи.

В своём развитии романо-германская правовая семья прошла длительный путь. Исследователи выделяют три основных этапа её эволюции. Первым этапом становления и развития романо-германской семьи считается период до ΧΙΙΙ в. По мнению учёных-юристов, именно ΧΙΙΙ в. следует считать временем, когда появилась система романо-германского права. До этого времени, вне всякого сомнения, существовали ее элементы; но тогда было еще рано говорить о системе и, может быть, даже о праве. Поэтому начальным периодом можно считать период, предшествующий XIII в., когда собирались материалы, но еще отсутствовали попытки синтезировать их, и когда не было даже какой-либо системы. Шёл процесс накопления соответствующего терминала, его изучения и обобщения, создания предпосылок для формирования единой системы романо-германского, континентального права.

После падения Римской империи ее судьбу должно было разделить и римское право. Но оно было столь жизнеспособно, что даже после смерти империи продолжало существовать, влияя на многие законодательные акты государств, созданных на ее руинах. Первыми в конце V - начале VI в. были эдикты остготских королей: римский закон бургундов (Lex Romana Burgundionum) и Бревиарий, или краткий римский закон Алариха II (Breviarium Alaricianum). Наибольший интерес вызывает закон Алариха, принятый в 506 г. и регулировавший жизнь римского населения Франции и Испании. По сути это была первая систематизация римского права, совершенная за тридцать лет до кодификации Юстиниана и немногим уступавшая ей.

В этот период широко использовались Кодекс, Институции и Дигесты Юстиниана, а так же обычаи и законы варваров. Они были весьма разрознены, не было единого собрания или книги. В этот период даже не предпринимались попытки их систематизации. В судебном процессе было обращение к божественному с применением инквизиционной системы доказательств.

Христианское общество в данный период основывалось скорее на идеях братства и милосердия, чем на праве.

Второй этап развития романо-германской правовой семьи хронологически определяется с ΧΙΙΙ по ΧVΙΙΙ в. Этот период связан с эпохой Возрождения, или Ренессанса, зародившейся в Италии на рубеже ΧΙΙΙ-ΧΙV вв. Возрождение, символизировавшее собой обращение к культуре античности, проявилось и в юриспруденции. Идея обращения к правовым традициям Древнего Рима способствовала развитию правовой культуры общества в новых условиях, необходимости существования права.

Характеризуя этот период в развитии романо-германской правовой семьи, Р. Давид писал, что «новое общество вновь осознало необходимость права». Оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность. Были выработаны свои подходы к изучению права, в соответствии с которыми рекомендовалось рассматривать право не столько в практическом, сколько в академическом плане.

В университетской правовой науке преобладала тенденция изучения права не только самого по себе, но и в тесной связи с другими дисциплинами, такими как философия, религия, теология. Право учило судей, как, руководствуясь его положениями, они должны решать тот или иной вопрос. Оно устанавливало нормы, которыми должны руководствоваться судьи в их профессиональной и общественной практике.

В этот период значительное внимание уделялось каноническому праву. Оно было совокупностью постановлений и других церковных актов. Каноническое право подвергалось по мере своего развития кодификации. Наиболее известной такой кодификацией был Свод канонического права 1582 г.

Говоря о каноническом праве, нельзя не упомянуть инквизицию, действовавшую с ΧΙΙΙ по ΧΙΧ в. и ставшую в этот период орудием борьбы Католической церкви за неограниченную власть и повсеместное влияние. Фактически она держала под контролем всё общество и оказывала огромное влияние на население. В дальнейшем, по мере развития европейского общества, претерпевало развитие и право.

Отношение к римскому праву постепенно сменялось стремлением сформулировать такие принципы права, которые выражали рационалистические начала. Это течение, называемое доктриной естественного права, окончательно побеждает и укореняется в Европе в ΧVΙΙ-ΧVΙΙΙ вв.

Третий период в развитии системы романо-германского права ассоциируется с развитием законодательства в европейских странах. Данный период, согласно принятой хронологии, продолжается и в настоящее время. Об этом периоде в развитии системы романо-германского права можно говорить как об этапе законодательного права. Р. Давид подчёркивал, что в этот период в Европе «впервые возник интерес к позитивному праву». Впервые стало допускаться, что «суверен может создавать право и пересматривать его в целом». Причины, обусловившие повышение роли позитивного права, закона и законодательства, предопределили также по мере накопления законодательных актов необходимость и возможность их систематизации, а точнее - кодификации.

Рецепция римского права привела к тому, что еще в период Средневековья правовые системы европейских стран - их правовая доктрина, юридическая техника - приобрели определенное сходство.

Таким же образом сказалось влияние канонического права.

Буржуазные революции изменили социальную природу права, отменили средневековые правовые институты, превратили закон в основной источник романо-германского права. Закон рассматривался в качестве наиболее подходящего инструмента для создания единой национальной правовой системы, для обеспечения законности в противовес феодальному деспотизму и произволу.

Те же обстоятельства, которые определили важную роль закона как основного источника романо-германского права, обусловили возможность и необходимость кодификации права.

Кодификация завершает формирование романо-германской правовой семьи как целостного явления. Особенно значительной была при этом роль французской кодификации. Гражданский кодекс (Code Civil), известный как Кодекс Наполеона 1804 г., оказал значительное влияние на процесс утверждения принципов романо-германского права во многих государствах Европейского континента и за его пределами. Рецепция римского права в Германии нашла широкое отражение в таком крупном законодательном памятнике, как Германское гражданское уложение (Bürgerliches Gesetzbuch) 1900 г. Его фундамент составило то немецкое право, которое уже ассимилировало достижения римского права. Влияние римского права сказалось на структуре Германского гражданского уложения.

Во многих странах Европейского континента была проведена систематизация действующих законодательных актов, и как результат были приняты кодексы - вбирающие в себя все жизнеспособное в романо-германской правовой семье нормативно-правовые акты. Так, во Франции (1804 г.), в Германии (1896 г.), Швейцарии (1881-1907 гг.) и других странах первоначально были приняты гражданские кодексы, а в последующем - уголовные, уголовно-процессуальные, административные, гражданско-процессуальные и другие аналогичные им нормативно-правовые акты. В настоящее время кодексы наряду с другими нормативными актами и в первую очередь с обычными, текущими законами, регулирующими практически все наиболее важные сферы общественной жизни, выступают в романо-германской правовой семье в качестве ведущих источников права.

Кодификация позволила упорядочить действующее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся повсюду нормативно-правовых и иных актов. Кодификация символизировала собой окончательное завершение процесса формирования системы романо-германского права как целостного явления.

Романская группа на примере Франции

Внутри романо-германской правовой семьи группа «романского» права, которая наиболее ярко отражена во французском праве, отличается от группы «германского» права. В главных чертах современная правовая система Франции определилась ещё в период Великой французской революции (1789-1794 гг.) и в последующие за ней десятилетия. Общепризнано, что, несмотря на многочисленные поправки, кодексы эти устарели, а в современный этап своего правового развития страна вступила с огромной массой правовых актов, лежавших за пределами традиционной кодификации.

Основным направлением упорядочения множества актов во Франции стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников, которые включали в себя как законодательные, так и подзаконные акты. Некоторые из этих кодексов охватывают значительное количество мер по двум или нескольким отраслям права, но регулирующих конкретные отношения, конкретную область.

В ΧΧ в. принято несколько десятков кодексов, которые являются актами консолидации действующего права.

Французские юристы отмечают два момента, отличающие эти кодексы от наполеоновской кодификации. Во-первых, они затрагивают узкие области права. А во-вторых, эти кодексы направлены на перегруппировку уже имевшихся законодательных актов и регламентов.

В 1958 г. была принята Конституция, которая поменяла компетенцию и соотношение законодательной и исполнительной властей. Закон устанавливает также правила, касающиеся порядка выборов в центральные и местные органы государственной власти; основные гарантии прав государственных служащих и военнослужащих; национализации предприятий и перевода их из государственного сектора в частный. Конституция 1958 г. сохраняет свою юридическую силу и поныне.

Во французской правовой системе общие принципы права признаются самостоятельным источником права. Их роль особенно важна, когда имеются проблемы в законодательной сфере.

Источники французского права подразделяют на две основные группы: первичные (основные) и вторичные (дополнительные). В первую группу входят государственные нормативные акты. Ко второй относят судебную практику.

Судебная практика сыграла важную роль в развитии французского права. В особенности это касается решений кассационного суда, которые служат указателем при разрешении конкретных дел. Это случается когда по обсуждаемым вопросам возникают пробелы в законодательстве.

Во Франции отраслями публичного права являются:

1) конституционное право, регулирующее вопросы, касающиеся формы, структуры и организации государства, его верховных и местных органов власти и участия граждан в управлении государством;

2) административное право, включающее нормы, регулирующие организацию государственных органов, не решающих чисто политические и судебные вопросы, и условия, в которых государственные органы осуществляют свои права и налагают обязанности на нижестоящие органы;

3) финансовое право, регулирующее государственные расходы и доходы (налогообложение, займы, денежное законодательство);

4) международное публичное право.

Частное право включает в себя:

1) собственно гражданское право;

2) торговое право, охватывающее и морское право;

3) гражданское процессуальное право;

4) уголовное право (хотя по своей природе уголовное право принадлежит к публичному праву, его по традиции относят к частному праву, так как многие его положения выработаны для защиты отношений, регулируемых последним).

Имеются особые отрасли права, где нормы публичного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важными из них являются:

трудовое право;
сельскохозяйственное право;
законы о промышленной собственности и авторское право;
воздушное право;
лесное право;
горное право;
страховое право;
транспортное право;
международное частное право.

На некоторые различия в рамках романо-германской правовой семьи именно в отношении публичного права указывает Р. Давид. Так, в системе германского права уголовное право относится к публичному праву.

Германская группа на примере Германии

В Германии разделение между частным и публичным правом выражено несколько слабее, чем во Франции, что находит свое отражение, в частности, в иной, чем во Франции, организации и компетенции органов общей, административной и конституционной юстиции. Но в общих чертах схема схожа.

В немецкой юридической науке отраслями публичного права принято считать:

конституционное право;
административное право;
налоговое право;
уголовное право;
уголовно-процессуальное право;
гражданское процессуальное право;
церковное право;
международное публичное право.

Частное право разделяется на собственно гражданское право, содержащееся в Гражданском кодексе и во вспомогательных законах, и особую часть частного права. В эту часть входят торговое право, законодательство о компаниях, законы об оборотных документах, авторское право, законы о конкуренции (включая патенты), торговые знаки и модели, международное частное право.

Трудовое право иногда считается составной частью частного права, но чаще всего его относят к области sui generis, которая не соответствует ни частному, ни публичному праву.

В большинстве европейских стран классификация отраслей права напоминает германскую (Швейцария, Испания, Австрия).

Италия, Бельгия придерживаются французской схемы, как и Нидерланды, где, впрочем, делается оговорка: гражданское процессуальное право и законы о несостоятельных должниках составляют формальную часть частного права, в отличие от субстантивной части частного права, куда входят собственно гражданское и торговое право.

В Германии, как и во Франции, основой действующего права являются кодексы. Подобно французским, они очень стары, неоднократно изменены; большая часть изменена после Второй мировой войны, когда из них были исключены новеллы, внесённые во время нацизма. Однако отличие заключается в том, что изменения в кодексы внесены с помощью законов, регламентирующих сферы общественной жизни. Основной закон Германии, в отличие от Франции, не признаёт за исполнительной властью право на автономную регламентарную власть и запрещает ей практику декретов- законов.

Как и во Франции, судебная практика является значительным источником права, когда какая-то правовая проблема однозначно подтверждена при решении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции.

Система источников права в Германии отражает федеральный характер государственного устройства страны. Каждая из земель Германии имеет своё законодательство. Этот фактор усложняет систему источников права. Федеральное право имеет приоритет над правом земель.

В качестве одного из ведущих источников права в правовой системе Германии выступают решения Конституционного суда страны. По юридической силе они стоят на одном уровне с обычными законами. Решение Конституционного суда относительно конституционности и неконституционности законов играет решающую роль в дальнейшей судьбе этих нормативных правовых актов и обязательно для всех без исключения государственных органов, в том числе и судов.

Необходимо обратить внимание на то, что характеристики, общие для всех романо-германских правовых систем, не исключают, а наоборот, предполагают специфические черты каждой из них. Пожалуй, наиболее существенные различия национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживаются в области административного права. Это объясняется более тесной связью данной отрасли права со структурой органов государственного управления в рамках управленческой компетенции, что значительно варьируется в разных странах. Административное право больше зависит от политического и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права.

Романо-германская правовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельности государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского общего права), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики. Если это в какой-то мере верно по отношению к доктринальной стадии рецепции, то о следующей стадии этого сказать нельзя. Формирование романо-германской правовой семьи было подчинено общей закономерной связи права с экономикой и политикой и не может быть понято вне учета сложного процесса развития товарно-денежных отношений в недрах средневекового общества, прежде всего отношений собственности, обмена, первоначального накопления, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.п. Когда в средневековой Европе господствовало натуральное хозяйство, а производство для рынка, торговля не имели широкого распространения, не было нужды и в римском праве. Но как только промышленность и торговля - сперва в Италии, а позже и в других странах - развили дальше частную собственность, тотчас же было восстановлено и вновь получило силу авторитета тщательно разработанное римское частное право.

У романо-германской правовой системы немало достоинств.

Правовые нормы четко кодифицированы. Правоприменителю не составляет труда найти ту или иную норму. Но, с другой стороны, доктрина, выражающая тождество права и закона, может сыграть и отрицательную роль. Так было в 30-е годы в Германии и ряде других стран, когда к власти пришел тоталитарный режим, и, изменив законы, поставил их над правом.

Таким образом, романо-германская правовая семья первоначально сложилась в континентальной Западной Европе. Особенно большой вклад в создание этой системы, о чем свидетельствует ее название, внесли юридическая мысль и законодательство Франции и Германии. Наиболее законченное оформление романо-германская правовая семья получила в Кодексе Наполеона и Германском гражданском уложении. Но основы романо-германского права формировались профессорами права Болонского и других итальянских университетов, кодификаторами Испании и Португалии, трудами голландских ученых Б. Спинозы, Г. Гроция, итальянца Ч. Беккариа и др. Профессора университетов передавали судьям отчасти осовремененное римское право, они не считались с наиболее компетентными его толкователями.

Ими были восприняты конечные результаты развития римского права - его идейно-теоретические, юридико-технические достижения, разработка структуры и целого, а также ряда институтов гражданского права.

Впоследствии европейские государства перенесли свою правовую систему в колониальные владения в Америке, Азии и Африке. Некоторые государства добровольно восприняли понятия, конструкции и даже целые отраслевые массивы из романогерманского права. В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В Афро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.

Особое положение занимают правовые системы Скандинавских стран. Большинство исследователей, исходя из существующей в этих государствах системы источников права, относят право Скандинавских стран к романо-германской правовой семье.

Некоторые юристы считают скандинавское право специфической общностью, обособленной и от романо-германского, и от общего права.

Итак, романо-германская правовая семья является более старой, более распространенной и более влиятельной в современном мире, чем правовая семья общего права, что признают английские и американские авторы.

Особенности романо-германской правовой семьи

Романо-германская правовая семья - это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры, источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

Во всех странах романо-германской правовой семьи юридическая наука объединяет правовые нормы в одни и те же крупные группы. Повсюду мы встречаемся с одним и тем же фундаментальным делением права на публичное и частное, которое основано на идее, очевидной для всех юристов этой семьи, а именно: отношения между правящими и управляемыми выдвигают свои, свойственные им проблемы и требуют иной регламентации, чем отношения между частными лицами. Общий интерес и частные интересы не могут быть взвешены на одних и тех же весах.

Итак, во всех странах романо-германской правовой семьи признается деление права на публичное и частное. Это деление носит самый общий характер, является в основном доктринальным, тем не менее остается важной характеристикой структуры романо-германского права. В самом общем виде можно сказать, что к публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством, а к частному - отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой.

Публичное право, как и частное право, во всех странах романо-германской системы распадается на одни и те же основные отрасли: конституционное право, административное право, международное публичное право, уголовное право, процессуальное право, гражданское право и торговое право, трудовое право и т. д. То же совпадение наблюдается и на более низком уровне - правовых институтов и понятий, в связи с чем, как правило, нет никаких трудностей при переводе юридических терминов с французского языка на немецкий, испанский, итальянский, голландский, греческий или португальский. Основные нормы этих систем могут иметь различия, но мы всегда сразу понимаем, о чем идет речь, какой обсуждается или ставится вопрос, его место, его природу и т. д. Для этого нам не надо никаких объяснений, не надо приспосабливаться к другой форме мышления.

Не претендуя на полный охват всех отличительных черт и особенностей романо-германского права, остановимся на рассмотрении лишь некоторых, наиболее важных из них, по существу своему фактически определяющих его характер и содержание.

Одной из отличительных черт романо-германского права является ярко выраженный характер деления его на публичное и частное право.

Особенности романо-германской правовой семьи в полной мере обнаруживаются в сфере частного права. В области публичного права ее специфика проявляется значительно слабее. В странах романо-германской правовой семьи основой правовой системы выступает частное (гражданское) право. По этой причине юристы Англии и США нередко называют страны романо-германской правовой семьи странами гражданского права. Одно из значительных отличий публичного права от частного состоит в том, что большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих характера кодификации.

Следует выделить также его органическую связь с римским правом, его становление и развитие на основе римского права.

Однако римское право оказывало далеко не одинаковое воздействие на процесс формирования и развития различных правовых систем - составных частей романо-германского права. Разумеется, все западноевропейские народы в период Средневековья испытали влияние античной культуры и «римского права как неотъемлемой его части», хотя это происходило в разное время и было по отношению к каждому из них весьма различным.

В Германию, например, римское право пришло сравнительно поздно, в основном в середине XV в., но его воздействие на местное право было значительно сильнее, чем во Франции, не говоря уже об Англии. Это проявлялось, в частности, в том, что ни в одной западноевропейской стране процесс рецепции не только институтов и понятий римского права, но и древнеримской юридической мысли не получил столь широкого распространения, как в Германии.

Следует указать на такую отличительную черту и особенность романо-германского права, как ярко выраженная по сравнению с другими правовыми семьями доктринальность и концептуальность. В отличие от англосаксонского права, где юридические нормы вырабатываются судами при решении спорных вопросов, применительно к каждому конкретному, специфическому случаю, в системе романо-германского права в процессе его формирования и развития исходят не из конкретных спорных дел или случаев, а из определения «общих принципов» и правовых доктрин, на основе которых не только создаются те или иные нормы права, но и решаются конкретные дела.

Среди отличительных черт романо-германского права следует указать на особую значимость закона в системе источников права. В современных условиях, а также по соображениям философского и политического характера, в странах романо-германской правовой семьи, как правило, считается, что для юриста лучшим способом установления справедливого, соответствующего праву решения является обращение к закону.

В романо-германской правовой семье, где наука традиционно занимается упорядочением и систематизацией решений, выносимых по конкретным делам, правовая норма перестала выступать лишь как средство решения конкретного случая. Благодаря усилиям науки норма права поднята на высший уровень. Ее понимают и оценивают не иначе, как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем только лишь ее применение судьями в конкретном деле1. Следует особо подчеркнуть, что в странах романо-германской правовой семьи, в отличие от стран общего права, норма права не создается судьями.

Важной отличительной особенностью романо-германского права является его ярко выраженный кодифицированный характер. В отличие от других правовых семей, где кодификации также подверглись значительные правовые массивы, кодификация романо-германского права выделяется тем, что она: а) имеет более глубокие и прочные исторические корни; б) проявляется как своеобразная юридическая техника, которая позволила осуществить на европейском континенте замыслы школы естественного права, завершить многовековую эволюцию правовой науки, четко изложив, в отличие от хаоса компиляций Юстиниана, право, соответствующее интересам общества; в) имеет не локальный, а глобальный характер, охватывает практически все отрасли и институты права; г) имеет свою собственную идеологию.

Суть последней исторически заключалась в том, как это особенно ярко было видно на примере Кодекса Наполеона, чтобы в корне преобразуя, а зачастую и аннулируя все ныне существующее и ранее существовавшее право, создать новую правовую реальность, установить новый правовой порядок, который бы воплощал в себе идеал построения единого национального государства и отвечал бы требованиям, предъявляемым новым, постоянно изменяющимся обществом и новой системой управления страной.

Итак, для романо-германской правовой семьи характерны: более высокий уровень абстрактности норм права по сравнению с нормами англо-американского права; схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки; преобладание материального права над процессуальным; наличие крупных актов кодификации, т.е. кодексов в основных отраслях права.

Помимо указанных отличительных черт и особенностей, романо-германское право выделяется среди других правовых семей также тем, что в его системе «доминирует как особая отрасль права» торговое право, что в большинстве стран этой правовой семьи наряду с гражданскими кодексами существуют также и торговые кодексы. Такие кодексы имеются в Бельгии (1807 г.), Австрии (1862 г.), Франции (1807 г.), Германии (1897 г.), Испании (1829 г., переработан в 1885 г.), Нидерландах (1838 г.) и во многих других странах. Перечень названных отличительных черт и особенностей романо-германского права не является исчерпывающим. Однако дает общее представление об этой старейшей правовой семье.

Среди существующих в настоящее время правовых групп, романо-германская правовая семья занимает особое место и имеет для развития юридической теории и практики особое значение.

По словам Р. Давида и К. Жоффре-Спинози, она является первой семьей, с которой мы встречаемся в современном мире и которая выступает как бы продолжением римского права, результатом его эволюции, хотя и никоим образом не является его копией.

Романо-германская правовая семья имеет длительную историю. Она связана с правом Древнего Рима, но более чем тысячелетняя эволюция значительно отдалила не только материальные и процессуальные нормы этого права, но и саму концепцию права и правовой нормы от того, что было признано во времена Августа и Юстиниана. Романо-германские правовые системы как бы продолжают римское право, они результат его эволюции, но никоим образом не являются его копией. Последнее тем более верно, что многие их элементы имеют иные источники, нежели римское право. В настоящее время романо-германская правовая семья рассеяна по всему свету. Она вышла далеко за пределы бывшей

Римской империи и распространилась на всю Латинскую Америку, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Японию, Индонезию. Эта экспансия объясняется частично колонизацией, частично - теми возможностями, которые дала для рецепции юридическая техника кодификации, общепринятая романскими правовыми системами в XIX в.

Завершая анализ романо-германской семьи права, отметим следующие основные черты и тенденции его развития. Структурно романо-германское право разделяется на публичное и частное право. Но в последние десятилетия границы между ними размываются. С одной стороны, происходит их дробление на отрасли и межотраслевые правовые комплексы и институты, с другой - расширяется сфера публичного права, усиливается его вторжение в те вопросы, которые еще в середине ХХ в. традиционно рассматривались как предмет частноправового регулирования.

Заметно меняется роль и соотношение основных источников права. Конституции, законодательные акты, принимаемые на их основе нормативные правовые акты административных органов, хотя и сохраняют ведущее место в правовом регулировании, не препятствуют все более стремительному развитию нормотворческой практики судов. Наиболее отчетливо эта тенденция проявляется в сфере конституционного толкования, о чем свидетельствуют решения конституционных судов Германии, Австрии, Бельгии и Италии, Конституционного совета Франции, конституционных трибуналов Испании и Португалии. Во многом именно они определяют пути развития национальных правовых систем, раскрывая содержание конституционных норм и закрепляя на их основе права и свободы и устанавливая ограничения и запреты.

В настоящее время происходит взаимный обмен правовыми идеями, решениями и конструкциями между различными правовыми семьями.

Романо-германское право все более сближается с общим правом. Во многом это обусловлено углублением экономической интеграции, переплетающей правовые системы участвующих в ней государств. Происходит взаимный обмен правовыми идеями, решениями и конструкциями. Такому сближению способствует и все более интенсивное внедрение в национальные правовые системы стандартов и норм международных организаций и наднациональных объединений, прежде всего Европейского союза. Нередко в них создается новый сплав романо-германского и общего права, определяющий судьбы обеих систем.