Прекращение предпринимательской деятельности

Предпосылки управления бизнес-процессами по выходу из бизнеса

В жизненном цикле каждого бизнес-проекта неизбежно возникает стадия его завершения. Также и в профессиональной карьере каждого предпринимателя неизбежно возникает стадия прекращения участия в том или ином бизнес-проекте или предпринимательской деятельности вообще. Эта стадия может сопровождаться завершением бизнес-проектов или не сопровождаться им.

В этот период люди чаще задумываются не о росте своего дела, не о внесении в него качественных изменений, направленных на его развитие, и тем более не о старте новых бизнес-проектов, а о постепенном сокращении предпринимательской активности или окончательном прекращении профессиональной предпринимательской деятельности.

Выход предпринимателей из бизнеса означает прекращение занятия ими предпринимательством на профессиональной основе. Он означает сложение ими властных и управленческих полномочий в своем бизнесе и прекращение статуса участников действующих бизнес-единиц, сопровождаемые свертыванием (по англ. scaling back) ими деловой активности.

В тех видах предпринимательства, в которых для ведения бизнеса наличия бизнес-единиц не требуется, выход из бизнеса производится путем расторжения договоров (договоров аренды, займа и др.) или совершения других юридически значимых действий (продажа ценных бумаг и др.), означающих прекращение участия людей в предпринимательстве.

Предприниматели могут выходить из своего дела добровольно, автоматически или вынужденно.

Добровольный выход предпринимателей из собственного бизнеса обусловливается разными причинами:

• завершением интересного бизнес-проекта или ряда бизнес-проектов, сопровождаемым нежеланием входить в новые бизнес-проекты;
• решением профессионального стартапера или профессионального учредителя бизнес-единиц выйти из дела после благополучно завершенного стартапа или успешного окончания процедуры учреждения новой бизнес-единицы;
• осознанием невозможности усилить конкурентные позиции своей бизнес-единицы;
• намерением избежать ответственности вследствие невыполненных обязательств;
• стремлением радикально спасти репутацию, подмоченную неудачами в ведении бизнеса;
• осознанием невозможности обеспечить получение доходов от занятия предпринимательством на приемлемом уровне;
• решением о переходе в состав участников новой бизнес-единицы на фоне невозможности или нежелательности продолжения участия в делах прежней;
• отчаянием вследствие недостижимости получения признания со стороны окружения как предпринимателя, действующего на высоком профессиональном уровне, и желаемой профессиональной самореализации в предпринимательстве;
• признанием собственной профессиональной непригодности для занятия предпринимательством или признанием выполняемой работы неподходящим занятием;
• осознанием невозможности профессиональной самореализации в предпринимательстве на должном уровне и необходимости прекращения участия в предпринимательстве в пользу работы по найму;
• пониманием неизбежности окончательного ухода на заслуженный отдых по состоянию здоровья или по иным причинам;
• желанием спастись от неразрешимых проблем.

Стратегические изменения в бизнесе нередко обусловливаются нежеланием или невозможностью продолжения владельцами бизнеса профессиональной деятельности. Поэтому каждая из перечисленных причин добровольного выхода из бизнеса достойна понимания.

Большинство причин имеют профессиональный характер и связаны с неудовлетворенностью владельцами бизнеса положением дел или невозможностью оказывать на собственный бизнес положительное влияние, обеспечивать приемлемый уровень его результатов, которые признавались бы рынком, либо обеспечивать желательный уровень доходности бизнеса.

Например, предприниматели могут добровольно выйти из бизнеса в целях финансового и (или) организационного оздоровления бизнесединицы, на которое они не могут или не хотят пойти самостоятельно, в качестве владельцев проблемного бизнеса. Благодаря таким решениям предприниматели могут избежать ответственности за ранее принятые обязательства ввиду осознания невозможности выполнить эти обязательства в установленные сроки и определенном объеме. Между тем новые владельцы бизнеса соглашаются принять на себя эти обязательства, будучи уверенными в своей способности выполнить их полностью в установленные сроки.

Если компания испытывает серьезные проблемы, например имеет большие долги или находится на грани банкротства, то она может быть продана покупателю за символическую сумму. Например, во время финансового кризиса 2008 г. российский инвестиционный банк «КИТ Финанс» был продан структурам РЖД и «АЛРОСА» за 100 рублей. В этот же период «Собинбанк» был куплен также за символическую сумму «Газпромбанком».

Владельцы бизнеса могут разочароваться в предмете профессиональной деятельности, в уровне своей предпринимательской компетентности, способности поймать удачу и даже в уровне собственной профессиональной пригодности. Они осознают или ощущают низкую личную конкурентоспособность, отсутствие значимых результатов деятельности, негативную реакцию окружения. Также объяснимы мотивы выхода предпринимателей из состава совладельцев бизнеса изза нехватки времени на участие в делах бизнес-единицы или вследствие неудовлетворенности своими позициями в бизнес-единице.

Свои мотивы выхода из бизнеса имеются и у профессиональных стартаперов, интересы которых на участие в бизнесе ограничиваются лишь проведением стартапов.

Бизнес-единица, вошедшая в стадию конкурентной устойчивости, перестает быть стартап-фирмой, – профессиональные стартаперы стремятся выйти из состава ее участников сразу по окончании стартапа.

Их профессиональные интересы не связаны с дальнейшим развитием этой бизнес-единицы. Поэтому они ищут способы отстраниться от раскрученного бизнеса в пользу создания и выведения в штатный режим новых бизнес-проектов.

Приведем пример успешной продажи российского студенческого стартапа.

В 2018 г. выпускником МФТИ Александром Машрабовым и окончившим ИТМО

Григорием Ткаченко была основана компания AI Factory. Стартап представляет собой функцию «cameo», которая делает из селфи короткое видео с наложением разных эффектов и стикеров. В 2019 г. американская компания Snap, владелец мессенджера Snapchat, приобрела данный стартап за 166 млн долл. В конце 2019 г. функция, разработанная стартапом AI Factory, была добавлена в Snapchat.

Иногда по окончании стартапа из бизнеса намереваются выйти только инвесторы, в то время как инициаторы нового бизнес-проекта предпочитают остаться в нем, сосредоточив управление бизнесом в своих руках.

Многие предприниматели добровольно уходят из бизнеса, когда в отрасли, сегменте рынка или на национальном рынке наблюдается стагнация или спад. Одни предпочитают держаться до последнего в бизнесе из-за чувства гордости или опасения потерять репутацию. Другие, напротив, стараются выйти из бизнеса, чтобы спасти подмоченную репутацию. Часто предприниматели мечтают выйти из собственного дела, которое они довели до хронической неплатежеспособности или до нарушения закона.

Примером выхода из бизнеса из-за неплатежеспособности служит история с американской компанией Whiting Petroleum.

Нередко предприниматели замечают, что рядом с ними выросли более компетентные и способные коллеги, которым по плечу подхватить дело и успешно вести его в дальнейшем, обеспечивая цивилизованную преемственность, поддерживая позитивную репутацию отошедших от дел бывших владельцев бизнеса и сохраняя достойное место в истории бизнес-единицы.

Многие не желают выполнять предпринимательские функции, брать на себя риски и ответственность, предпочитая отказаться от права на занятие предпринимательством в пользу работы по найму.

Типичными причинами выхода из бизнеса являются достижение преклонного возраста, ухудшение состояния здоровья или семейные обстоятельства. Тогда приемлемым решением для предпринимателей становится выход на заслуженный отдых.

Состояние здоровья (физические и психические заболевания, в том числе неизлечимые, различные травмы, мания преследования, комплексы неполноценности, фобии, депрессии) играет немаловажную роль в принятии владельцами бизнеса решений о прекращении предпринимательской карьеры, особенно в обстановке стресса и постоянной неопределенности.

Наряду с добровольным выходом из своего дела случается автоматическое прекращение предпринимателями полномочий участников бизнес-единиц. Так происходит в случаях кончины действующих предпринимателей.

Выход из собственного бизнеса может иметь также вынужденный характер. К числу причин вынужденного выхода предпринимателей из бизнеса следует отнести:

• принуждение к ликвидации бизнес-единиц, содержащееся в соответствующих решениях судебных органов;
• национализация негосударственных бизнес-единиц;
• требование других участников некоторых организационно-правовых форм бизнес-единиц, например полных товариществ;
• недобросовестное поведение конкурентов, в том числе субъектов криминального бизнеса, которому трудно противостоять;
• недобросовестное поведение органов власти и управления, противостоять которому нет возможности;
• негативное влияние окружения, в том числе членов семьи, которому нет должного противодействия;
• роковое стечение обстоятельств.

В некоторых случаях вынужденный характер выхода предпринимателей из бизнеса обусловлен практикой принудительной ликвидации бизнес-единиц в соответствии с законом (подробнее об этом в параграфах 15.5, 15.6 нашего учебника), а также практикой реорганизации бизнес-единиц в соответствии с их учредительными документами.

Другой важной предпосылкой вынужденного выхода предпринимателей из бизнеса является недобросовестная конкуренция. В жизни нередки случаи недобросовестного, в том числе силового, воздействия на бизнес-единицы и их участников со стороны конкурентов.

Еще одной причиной вынужденного выхода из бизнеса выступают злоупотребления со стороны органов государственной власти и управления. Последние могут предвзято относиться к отдельным бизнес-единицам либо проявлять корыстный интерес, оказывая давление на них в угоду конкурентам. Отдельные чиновники также могут проявлять некомпетентность и принимать решения, разрушительные для бизнеса.

В 2006 г. у салонов сотовой связи «Евросеть» возникли проблемы с правоохранительными органами: компанию обвинили в контрабанде мобильных телефонов. На таможне была изъята крупная партия телефонов модели Motorola C115. После заявления компании Motorola и предоставления «Евросетью» всех подтверждающих документов трубки были названы вредными для здоровья потребителей. Впоследствии дело было прекращено, но не вся партия телефонов была возвращена «Евросети».

В 2008 г. сотрудники правоохранительных органов провели обыск в центральном офисе «Евросети», связанный с расследованием дела о похищении в 2003 г. ее бывшего экспедитора Андрея Власкина, уличенного службой безопасности компании в кражах сотовых телефонов.

По данному факту в отношении владельца «Евросети» Чичваркина было возбуждено уголовное дело, он был объявлен в международный розыск. Сам Чичваркин скрылся из страны, переехав в Лондон. В итоге 22 сентября 2008 г. совладельцы компании – Чичваркин и Артемьев – подписали соглашение о продаже сети салонов инвестиционной компании ANN, возглавляемой предпринимателем Александром Мамутом. Неоднократно высказывались мнения, что Чичваркин расстался с контролем над бизнесом под давлением со стороны силовых органов.

Другим примером внешнего вмешательства в бизнес может служить обвинение в 2019 г. основателя компании «Рольф» Сергея Петрова и нескольких ее топ-менеджеров, включая бывшего гендиректора Татьяну Луковецкую, в выводе 4 млрд рублей за рубеж в 2014 г.

По версии Следственного комитета, для этого Петров и другие соучастники обеспечили изготовление «заведомо подложного» договора о приобретении «Рольфом» акций компании «Рольф Эстейт», которая управляла недвижимостью группы, у кипрской Panabel Limited «по многократно завышенной стоимости» (по версии оперативника ФСБ, чей рапорт лег в основу дела, стоимость «Рольф Эстейта» не превышала 200 млн рублей). Затем вырученные от сделки средства «поступили в обращение» Петрова, который контролировал Panabel.

Согласно отчетности кипрской Panabel, в феврале 2014 г. она действительно продала «Рольфу» 98,95% акций «Рольф Эстейта» за 3,938 млрд рублей, а в июне того же года выплатила акционерам 3,8 млрд рублей дивидендов за 2013–2014 гг. Представитель «Рольфа» Павел Носов объяснил эту сделку внутренней реорганизацией. По его словам, до 2014 г. «Рольф» и «Рольф Эстейт» существовали как отдельные компании, хотя обе принадлежали Panabel, затем в рамках консолидации и укрупнения бизнеса на базе «Рольфа» было принято решение о продаже ему акций «Рольф Эстейта».

Российский бизнесмен из списка Forbes объясняет уголовное преследование Петрова тем, что тот поддерживал оппозиционных политиков. Сам Петров в интервью РБК связал уголовное преследование с попыткой рейдерского захвата «Рольфа» или смесью двух мотивов: «Кто-то мстит за то, что я смел иметь собственное мнение, а потому другой это использует, и начинают сыпаться предложения [о продаже бизнеса]».

Президент РФ Владимир Путин регулярно указывает на необходимость защиты бизнеса от неправомерного вмешательства государственных органов. «Добросовестный бизнес не должен постоянно ходить под статьей», – заявил он в ежегодном послании Федеральному Собранию РФ в феврале 2019 г. Президент обратил внимание на то, что «при расследовании экономических преступлений нужно жестко ограничивать поводы к продлению сроков содержания предпринимателей под стражей».

На предпринимателей оказывают влияние их родственники, члены семьи, друзья, другие люди. Избежать такого влияния многим владельцам бизнеса нелегко, особенно если они не обладают сильной волей.

Кроме того, они не могут преодолеть роковые обстоятельства, стечение которых нередко приобретает обвальный характер.

Таким образом, как бы хорошо ни развивались профессиональные карьеры предпринимателей, как высоко ни оценивались бы результаты их бизнеса, сколь перспективными ни выглядели их стратегические и оперативные планы, в жизни каждого из них рано или поздно наступает период подведения итогов участия в бизнес-проектах или в предпринимательстве в целом.

В любом случае отход предпринимателей от дел приводит к укреплению позиций соперников и может оказаться настоящим подарком для них. Вместе с тем, отказываясь от ведения собственного дела, предприниматели всегда сохраняют возможность возвращения в бизнес, в том числе в состав участников данной бизнес-единицы.

Выход из бизнеса – обязательный объект управления предпринимателями собственным бизнесом, а прекращение предпринимательской деятельности – одна из обобщенных профессиональных функций предпринимателей, в выполнении которой они должны быть профессионально компетентны.

Какими бы мотивами ни руководствовались предприниматели, принимая решение о прекращении предпринимательской деятельности, выход из бизнеса представляет собой не бегство из бизнеса, а совокупность управляемых ими бизнес-процессов. Если выход из бизнеса связан с кончиной человека, управление процессом его посмертного вывода из бизнеса берут на себя другие люди, чаще всего его наследники.

Желание совершить бегство из бизнеса, исчезнуть из него обычно возникает у предпринимателей на фоне попадания в затруднительное положение, или когда бизнес приобретает незаконный характер, причем масштабы нарушения закона оказываются столь внушительными, что исправление ошибок или преступлений оказывается невозможным.

Бегство из бизнеса также широко распространено во всем мире среди предпринимателей, желающих скрыться от кредиторов.

Бегство из бизнеса как способ прекращения предпринимателями деятельности не предполагает ни официальной ликвидации бизнеса, ни передачи его в новые руки. В действительности бегство из бизнеса имеет для каждого разумного предпринимателя значение всего лишь гипотетической возможности. Можно, конечно, попытаться исчезнуть из бизнеса, спрятаться от ответственности за нарушение закона или сбежать от кредиторов, не выполнив обязательств, но такое бегство, как правило, не спасает беглецов. Их, скорее всего, найдут, хотя бы с помощью Интерпола, а сама попытка исчезновения обернется серьезными неприятностями.

Между тем успешный выход предпринимателей из бизнеса, который совсем недавно признавался ими едва ли не «делом всей жизни», представляет собой систему специфических действий, направленных или на перевод бизнеса в новые руки, или на ликвидацию бизнес-единицы.

И в том и в другом случае владельцам бизнеса следует решить судьбу имущества бизнес-единицы и других ее ресурсов, обязательств по сделкам, договоренностей с окружением. Также следует приложить усилия к сохранению персонального положительного имиджа.

Прямая продажа бизнеса новым владельцам в предпринимательстве

Содержание сделки по прямой продаже бизнеса

Как правило, перевод бизнеса в новые руки производится в современном предпринимательстве в виде:

• прямой продажи бизнеса;
• продажи посредством публичного размещения акций бизнесединиц;
• безвозмездной передачи его новым владельцам.

С продажей бизнеса мы знакомились, рассматривая покупку бизнеса для обеспечения процедуры вхождения людей в профессиональное предпринимательство. Продажа бизнеса представляет собой оборотную сторону сделки по покупке бизнеса.

Под прямой продажей бизнеса (дивестицией) понимается возмездная передача личных и имущественных прав на бизнес-единицы, на объекты бизнеса и ведение бизнеса его бывшими владельцами (продавцами бизнеса) новым владельцам (покупателям бизнеса).

Реформирование бизнеса, приводящее к полной замене его владельцев либо к замене держателей контрольных или блокирующих долей (пакетов) акций на новых держателей, свидетельствует о продаже бизнеса его бывшими владельцами.

Дивестиция – изъятие капиталовложений, продажа части активов или всей бизнес-единицы. Дивестиции – противоположность инвестициям. Не следует путать дивестицию с ликвидацией предприятия. Термин чаще всего используется для ситуации, когда компания продает свое подразделение. Обычно это делается, чтобы направить ресурсы на более перспективное для компании направление. Например, финская фирма Nokia в начале 1990-х гг. распродала свои подразделения, не связанные с коммуникациями.

Кроме того, разделение предприятия может происходить в связи с антимонопольными ограничениями. Крупная корпоративная дивестиция была произведена в 1984 г., когда

Министерство юстиции США обязало разделить и продать подразделения связи корпорации AT&T. В результате были образованы семь независимых компаний.

Продажа бизнеса или доли участия в нем может сулить немалую выгоду предпринимателям. Поэтому они обычно не руководствуются сиюминутными порывами («сейчас или никогда»). Конъюнктурные соображения овладевают ими, когда под руку внезапно подворачиваются заинтересованные и платежеспособные покупатели, готовые выложить за продаваемый бизнес приличную сумму денег. Однако, как правило, продажа бизнеса опирается на тщательно продуманную стратегию участия в бизнес-единице. Опытные предприниматели, которые владеют процветающим и дорогостоящим бизнесом, задумываются о продаже его задолго до непосредственного проведения соответствующих действий.

Продажа бизнеса может выступать в виде:

• продажи бизнес-единицы целиком и перехода прав и обязанностей по владению бизнесом и управлению им от продавца к новому лицу или новым лицам;
• продажи доли участия в бизнес-единице или ее акций с передачей новому совладельцу бизнес-единицы ограниченных прав участия в данной бизнес-единице и ограниченной ответственности по ее обязательствам.

В 2018 г. миллиардер Сергей Галицкий продал группе ВТБ за 138 млрд рублей почти всю долю в ретейлере «Магнит».

Предприниматель заявил, что возглавлял компанию 25 лет, но «надо что-то изменить в своей жизни». Решение о продаже «Магнита» он назвал непростым, но, по его словам, у него и акционеров разные взгляды на развитие компании. Сделка с ВТБ – лучшее решение, поскольку у банка большие амбиции, подчеркнул Галицкий. «Дальше “Магнит” пойдет без меня», – заключил бизнесмен.

У С. Галицкого осталось 3 % ретейлера.

Владельцы бизнеса могут продать его и навсегда покинуть сферу профессионального предпринимательства, не связывая в дальнейшем профессиональную карьеру с участием в каких-либо новых бизнес-единицах.

В этом случае им нужно продать бизнес-единицу или долю участия в ней на максимально выгодных условиях, не задумываясь о последствиях.

Если же владельцы бизнеса намереваются продолжить предпринимательскую деятельность или дать карьерный шанс своим наследникам, они продают бизнес-единицу (долю участия в ней), обеспечивая свое предпринимательское будущее или будущее наследников. В этом случае немаловажно подумать о последствиях, так как они в дальнейшем могут постоянно портить предпринимателям жизнь или, наоборот, благоприятствовать их последующей профессиональной карьере.

Большинство предпринимателей продает бизнес, сохраняя добрые отношения с окружением и репутацию добросовестных и честных людей. Некоторые умудряются сделать это, сохранив влияние на проданный бизнес (например, когда его владельцы инициируют процедуру слияния с сильными партнерами или конкурентами).

Ответственность по сделке и доходы от нее

Производя прямую продажу бизнеса, опытные предприниматели понимают, что эти действия влекут за собой перераспределение ответственности за дела бизнес-единиц. В некоторых организационно-правовых формах предпринимательства (ООО, акционерные общества) ответственность участников прекращается автоматически после их выбытия из состава участников бизнес-единиц. В других организационно-правовых формах так не происходит.

Так, участник, выбывший из полного товарищества, отвечает по обязательствам данного товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности указанного товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Солидарная субсидиарная ответственность членов обществ взаимного страхования по страховым обязательствам общества в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов сохраняется за ними в течение двух лет со дня прекращения членства в обществе.

Риски переложения ответственности ограничивают участников хозяйственных партнерств в возможности произвольного выхода из состава участников и выделения своей доли в складочном капитале партнерства в течение заранее установленного срока реализации инновационного бизнес-проекта или до достижения установленной цели.

Вместе с тем выход из состава участников бизнес-единиц может обеспечивать и неплохой доход. Интерес к максимизации доходов порой имеет решающее значение в связи с выгодной ценой бизнеса и опасениями, что она может быть снижена в перспективе.

Примером продажи бизнеса по очень выгодной цене являются действия по «уборке урожая». «Уборка урожая» (ее также называют «доением рынка») представляет собой накручивание доходов, которые поступают владельцам бизнеса, намеренным отойти от дел. Процедура «уборки урожая» практикуется предпринимателями в качестве стратегической целевой установки именно на случай предполагаемого, ожидаемого или планируемого выхода из бизнеса.

Ее суть состоит в том, что предприниматели умышленно сокращают затраты, кроме расходов на PR-деятельность, и инвестиции в бизнес, готовясь отойти от дел. Вместе с тем продаваемый бизнес рекламируется как процветающее и перспективное дело, способное приносить владельцам ощутимые доходы.

В конце концов находятся покупатели, которые под влиянием рекламы и благоприятного общественного мнения решаются на покупку.

«Урожай» составляет разницу между высокой ценой продажи бизнеса и сравнительно невысокими затратами на его ведение в предпродажный период.

«Уборка урожая» не всегда связывается исключительно с выходом предпринимателей из бизнеса. Она может применяться и в случаях ухода бизнес-единиц из непрофильных и низкоприбыльных секторов рынка для сосредоточения на других корзинах предложений. Готовясь отойти от дел, владельцы бизнеса, как правило, производят быструю «уборку урожая». Добившись своего, они так же быстро отходят от дел.

Часто такие действия служат сигналом для конкурентов к сворачиванию собственного бизнеса.

Хороший «урожай» собирается также в процессе продажи бизнеса, реорганизованного посредством присоединения бизнес-единиц. В основе любого присоединения лежит увеличение стоимости реорганизуемого бизнеса. Продажа подросшего в цене бизнеса может стать неплохим самостоятельным бизнесом для его владельцев.

Проведение сделки по продаже бизнеса

Обычно проведение сделки по прямой продаже бизнеса включает ряд обязательных этапов. В их число входят:

• поиск потенциальных покупателей;
• разработка бизнес-плана сделки;
• привлечение посредников и консультантов (при необходимости);
• анализ возможных подводных камней сделки и скрытых сюрпризов, которые могут преподнести покупатели;
• тщательная проверка покупателей;
• заключение соглашения;
• управление процедурой проведения сделки как самостоятельным бизнес-процессом.

Продавцы вправе эффектно попрощаться с покидаемым делом и «осиротевшей» командой бизнеса.

Для продажи бизнеса необходимо подвергнуть его процедуре формирования объективного представления о его состоянии, которая называется дью-дилидженс (от англ. due diligence). Она включает проверку юридической чистоты бизнес-единицы и ее деятельности, комплексную проверку ее финансового состояния, положения на рынке, оценку рисков. Завершается эта процедура оценкой стоимости бизнеса.

Итоговая оценка стоимости бизнеса может серьезно измениться за короткий период времени под воздействием внешних факторов. Например, в 2014 г. АФК «Система» планировала продать миноритарный пакет акций в сети магазинов «Детский мир». В начале года компания была настроена на высокую оценку стоимости «Детского мира» – 1,2–1,5 млрд долл. Однако ближе к концу года рыночная ситуация ухудшилась, общая оценка сети магазинов была снижена инвесторами до 1 млрд долл. На оценке сказалась сложная ситуация на финансовых рынках, АФК «Система» вынуждена была предоставить дисконт (скидку) от стоимости бизнеса.

В процессе подготовки сделки по прямой продаже бизнеса стороны предоставляют друг другу разного рода гарантии, при отсутствии которых такая сделка может не состояться. От покупателей бизнеса нередко требуются гарантии чистоты происхождения финансовых ресурсов, направляемых на оплату бизнеса. От продавцов – гарантии чистоты самого бизнеса, отсутствия претензий, судебных исков и перспектив их подачи, наличие правоустанавливающих документов, патентов, лицензий. Такие гарантии нужны для того, чтобы стороны были уверены друг в друге, прежде всего в том, что итоги сделки не будут оспорены, а сделку не признают недобросовестной.

Иногда стороны настаивают на внесении в сделку по прямой продаже бизнеса дополнительных условий. Например, продавцы могут настаивать на сохранении своего присутствия в бизнес-единице после ее продажи (в качестве креативных менеджеров, руководителей проектов, разработчиков новой продукции). В этом также могут быть заинтересованы или не заинтересованы покупатели бизнеса.

Внешне процесс проведения сделки купли-продажи выглядит обычно как «изменение состава участников бизнес-единицы». Юридическое значение имеет выход предпринимателей из состава участников бизнесединиц либо их отказ от доли участия в капитале последних. Подобные действия обычно предусматриваются учредительными документами бизнес-единиц. Так, в прошлом право на выход из общества с ограниченной ответственностью было всегда предусмотрено законодательством.

Ранее оно применялось независимо от того, было оно упомянуто в уставе или нет. В настоящее время такое право должно быть закреплено уставом ООО.

Но поскольку новые участники вносят за свое вхождение в бизнесединицы выбывающим их участникам плату, согласованную в двустороннем порядке, налицо фактическая сделка купли-продажи.

Так, при выходе из общества с ограниченной ответственностью его участникам выплачивается номинальная стоимость их доли участия.

Она определяется по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе.

В зависимости от даты подачи заявления о выходе из общества последним отчетным периодом может быть месяц, квартал или год.

Процедура выхода участников непубличных акционерных обществ из состава акционеров имеет свои отличия.

Акция как свидетельство о внесенном вкладе в уставный капитал акционерного общества не дает права автоматически требовать возврата этого вклада при первом удобном случае. Это обстоятельство позволяет непубличному АО свободно распоряжаться своим капиталом, не опасаясь того, что часть его придется немедленно возвращать акционерам при ухудшении финансового состояния или ошибок его руководства в процессе принятия решений по основным направлениям деятельности общества.

Иначе может сложиться ситуация в ООО. Если ООО попадает в полосу финансовых, производственных или коммерческих неудач, то любой его участник, желая обезопасить свою долю, может немедленно написать заявление о намерении выйти из состава участников общества с требованием выплатить причитающуюся ему долю в стоимости имущества бизнес-единицы. ООО, даже если оно и испытывает финансовые затруднения, вынуждено удовлетворять такие требования.

Между тем акционеры непубличного АО не вправе писать заявления, содержащия требования оплаты им стоимости ранее приобретенных акций. Они могут обратиться лишь с просьбой дать согласие на переуступку принадлежащих им акций другим владельцам в порядке, предусмотренном уставом акционерного общества.

Такое условие формирования акционерного капитала оказывается наиболее приемлемым для обеспечения стабильности, динамизма и жизнеспособности бизнеса на этапе организации бизнес-единицы. Иначе непубличные АО никогда не стали бы флагманами современной экономики, не решались бы на освоение высокоприбыльных, но рискованных проектов. Акции непубличного АО могут переходить из рук в руки, но реально функционирующий капитал общества остается при этом в целостности. Поэтому непубличное АО является более устойчивой организационно-правовой формой предпринимательства, чем ООО, так как в нем исключена возможность растаскивания имущества его участниками через процедуру их выхода из состава бизнес-единицы.

Бизнес-единицы и доли участия в них могут продаваться любым физическим и юридическим лицам, обладающим платежеспособностью и имеющим право на участие в подобной сделке. В роли покупателей могут выступать:

• совладельцы бизнеса, в том числе партнеры по недавнему стартапу (и инициаторы бизнеса, и инвесторы);
• менеджеры бизнес-единиц, проявляющие интерес к тому, чтобы сделаться совладельцами или единоличными владельцами бизнеса, управление которым они хорошо освоили (management buyouts – MBOs);
• покупатели, представляющие ту же самую отрасль экономики или то же направление предпринимательства (отраслевые инвесторы), в том числе из числа прямых конкурентов или партнеров;
• недавние контрагенты (поставщики или потребители);
• финансовые инвесторы, развивающие диверсифицированный бизнес, не привязанный напрямую к данной отрасли экономики или направлению предпринимательства;
• смешанный состав покупателей, например, такой, в который входят менеджеры бизнес-единиц и внешние инвесторы (buy-inmanagement- buy-out – BIMBO) (при этом происходит покупка бизнеса изнутри и извне одновременно).

Так, участники полного товарищества вправе выйти из него, предварительно (не менее чем за шесть месяцев до выхода) заявив об этом.

С согласия остальных участников они вправе передать свою долю или ее часть в складочном капитале другому участнику либо третьему лицу.

Сторона, выразившая желание выйти из простого товарищества, вправе сделать это в заявительном порядке, предварительно уведомив другие стороны договора. В этом случае в течение трех месяцев с момента поступления заявления о выходе из договора члены простого товарищества должны произвести раздел имущества, являющегося общей долевой собственностью.

Участники ООО вправе продать или уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества, а также третьим лицам. При этом участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли другого участника (или ее части) пропорционально размерам своих долей в уставном капитале общества, если документами ООО не предусмотрено иное.

Участник ООО, желающий продать свою долю, отправляет другим участникам оферту1 только через само общество (раньше разрешалось высылать ее напрямую другим участникам). Срок для акцепта оферты о продаже доли составляет 30 дней с даты получения оферты обществом.

Доля или часть доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходит к ее приобретателю только с момента нотариального удостоверения сделки или в случае, когда нотариального удостоверения сделки не требуется. Заявление о регистрации изменений, касающихся перераспределения долей между участниками ООО, в регистрирующий орган подает нотариус.

Акционеры непубличного АО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого же общества. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций устанавливаются уставом непубличного АО. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30дней и более 60 дней с момента предложения акций на продажу. Уставом непубличного АО может быть предусмотрено преимущественное право данного АО на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если указанные акционеры не воспользовались своим преимущественным правом приобретения акций.

В уставе публичного АО такая норма появиться не может. Акционеры публичного АО сами решают, кому и когда продавать свои акции на вторичном рынке ценных бумаг, они не обязаны запрашивать мнение своего АО на этот счет. Однако владельцы голосующих акций публичного АО вправе требовать у АО безусловного выкупа всех или части принадлежащих им акций в случаях:

• реорганизации общества или совершения крупной сделки в соответствии с решением общего собрания акционеров – если данные акционеры голосовали против принятия подобного решения либо вовсе не принимали участия в голосовании по указанным вопросам;
• внесения изменений и дополнений в устав АО или утверждения устава этого общества в новой редакции, ограничивающих права данных акционеров, – если они голосовали против принятия такого решения или вовсе не принимали участия в голосовании.

Кроме того, при решении вопроса о размещении акций посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, АО обязано выкупить акции по требованию акционеров, если те голосовали против указанных решений или вовсе не принимали участия в голосовании. Приобретенные АО акции не предоставляют ему права голоса, по ним не происходит начисления дивидендов.

Существуют две основные схемы продажи акций непубличного АО.

Первая схема применяется в случаях, когда число акционеров не более 20. По этой схеме акционер, желающий выйти из непубличного АО, должен прежде всего найти потенциального покупателя и согласовать с ним условия переуступки акций. Решение о переуступке акций принимается общим собранием акционеров после получения письменного заявления от продавца акций.

Возможны три варианта решения:

• собрание может потребовать, чтобы акции были проданы другим акционерам этого непубличного АО в преимущественном порядке;
• собрание не возражает против продажи акций третьим лицам;
• собрание не разрешает продать акции третьим лицам, но и другие акционеры не желают покупать акции. Тогда покупателем акций должно выступить непубличное АО как единое целое.

Вторая схема продажи акций основана на аукционном принципе переуступки акций и применяется в обществах со значительным числом акционеров.

Общее собрание акционеров может объявить о проведении аукциона по переуступке акций и оговорить состав участников аукциона.

Такой аукцион всегда имеет закрытый характер. К его участию допускаются или только акционеры непубличного АО, или акционеры и сотрудники непубличного АО, или акционеры, сотрудники непубличного АО и третьи лица, допускаемые к участию в аукционе по специальному списку.

Таким образом, для проведения сделки по переуступке акций непубличного АО необходимо наличие двух условий. Во-первых, каждый акционер принимает решение об отказе от владения акциями непубличного АО строго добровольно. Во-вторых, он может отказаться от акций непубличного АО только при согласии других акционеров непубличного АО. Переуступка акций может быть осуществлена не только в форме продажи акций, но также и в форме дарения этих акций. Процедура переуступки акций через их дарение аналогична процедуре переуступки акций через их продажу.

Примером выкупа акций менеджментом служит холдинг «Армада», занимающийся разработкой и внедрением программного обеспечения.

В 2014 г. «Армада» оказалась в центре корпоративного скандала. Недовольные управлением компании ее основатели Герман Каплун и Александр Моргульчик через арбитражный суд добились проведения 22 июля 2014 г. внеочередного заседания собрания акционеров.

Моргульчик и Каплун требовали рассмотреть на собрании вопрос о смене совета директоров холдинга. Компания Arsenal Advisor Ltd. (Британские Виргинские острова), владельцы которой – Каплун и Моргульчик, является миноритарным акционером IT-холдинга и обладает 13,96% его акций. Согласно списку аффилированных лиц на 12 апреля 2014 г., текущий председатель совета директоров Алексей Кузовкин владеет 7,23% холдинга, при этом мажоритарных акционеров у «Армады» нет.

Аналитики однозначно расценивают выкуп акций как инструмент внутрикорпоративной борьбы нынешнего менеджмента компании с ее бывшими основными владельцами для получения большего веса в операционной деятельности. Акции «Армады» ликвидностью не отличаются, и до разрешения конфликта ощутимого роста компании ожидать не приходится.

Обратный же выкуп бумаг будет являться аналогом выплаты дивидендов.

Продажа бизнеса посредством первичного публичного размещения акций бизнес-единиц. Учредительская прибыль

Эффективный способ выхода предпринимателей из бизнеса по окончании успешного стартапа – превращение бизнес-единицы в акционерное общество и первичное публичное размещение ее акций неограниченному кругу потенциальных покупателей (initial public offering – IPO), как правило, через биржевые торги. Размещение акций признается в качестве IPO, если акции основного выпуска нового ПАО ранее не обращались на фондовой бирже. IPO может осуществляться путем публичной продажи основного выпуска (primary public offering – PPO) или размещения дополнительного выпуска акций посредством открытой подписки на них (secondary public offering – SPO).

С помощью IPO участники бизнес-единиц получают возможность продать все эмитированные акции или их часть. При этом они могут ограничить свое участие в бизнесе, не выходя из него полностью, но могут использовать IPO и для полного выхода из бизнеса.

Проведение IPO преследует разные цели:

• привлечение в бизнес-единицы новых инвестиций;
• удешевление источников инвестиций;
• оптимизация структуры капитала бизнес-единиц;
• повышение степени ликвидности бизнес-единиц;
• улучшение имиджа бизнеса и его владельцев.

Специфическая цель IPO – получение владельцами бизнеса учредительской прибыли в связи с разницей между номинальной стоимостью эмитируемых акций и их курсом.

Стоимость акций публичных акционерных обществ может иметь разную оценку. Номинальная стоимость всех простых (обыкновенных) акций публичных АО равна денежной сумме, обозначенной на титуле акции, подобно тому как номиналом 500-рублевой купюры является именно 500 рублей. Основная эмиссия акций публичного АО и все их дополнительные эмиссии осуществляются исходя из номинальной стоимости.

Свободная купля-продажа акций на фондовом рынке, которая является основным способом обращения акций в акционерном предпринимательстве, производится по их рыночной стоимости. Рыночную стоимость акций называют также рыночной ценой акций, курсовой ценой или курсом акций.

Величина рыночной стоимости акции отражает не только ее номинальную стоимость, но и, подобно любому другому объекту купли-продажи, соотношение спроса и предложения. Поэтому курс акции – цена, по которой эта акция фактически продается на рынке, отличается от величины ее номинальной стоимости. Где бы, кем бы и кому бы ни продавались акции публичного акционерного общества на фондовой бирже или на «уличном» фондовом рынке, их курс обязательно устанавливается с учетом соотношения спроса на указанные акции и предложения.

В свою очередь, спрос на акции публичного акционерного общества находится в прямой зависимости от размеров получаемого по ним или предполагаемого дивиденда: чем выше дивиденд, тем выше спрос на акции, и, следовательно, тем выше курс акций. Кроме того, предприниматели, желающие приобрести пакет акций ради получения дивиденда, готовы заплатить за него такую же сумму денег, которая, если ее положить на банковский депозит и заморозить на нем, принесет им как минимум не меньший доход, чем дивиденд.

Курс акций всегда отражает степень привлекательности инвестирования ресурсов в приобретаемые акции. Например, если акция номинальной стоимостью 100 долл. дает 6 долл. дивидендов в год, а норма процента по депозиту равна 3 %, курс акции составит 200 долл.

Откуда возникает вероятность того, что потенциальные акционеры согласятся уплатить за акцию, номинальная стоимость которой равна всего 100 долл., вдвое большую сумму? Уплатив столь высокую цену, акционеры обеспечивают себе доход не меньший, а как минимум равный тому, который могли бы получить, положив такую же сумму на банковский депозит. Кроме того, инвесторы рассчитывают на то, что по мере обещанного процветания публичного акционерного общества их дивиденды не уменьшатся.

Подобными ожиданиями пытаются воспользоваться учредители публичных акционерных обществ в период проведения IPO. Их учредительская прибыль определяется как разница между суммой номиналов эмитируемых акций и объемом финансовых ресурсов, фактически привлекаемых в ПАО в период первичного публичного размещения акций.

Профессиональные стартаперы нередко производят акционирование бизнес-единиц с применением IPO и рассматривают его как совокупность типовых бизнес-процессов.

Первичное публичное размещение акций ПАО по окончании стартапа инициируется, как правило, венчурными инвесторами. Для них IPO – один из характерных способов выхода из бизнеса наряду с прямой продажей бизнес-единиц или их акций фондам прямых инвестиций и иным стратегическим инвесторам.

Для венчурных инвесторов и других профессиональных стартаперов получение учредительской прибыли – основной мотив выхода из бизнеса. Учреждение новых бизнес-единиц выступает как специфическое направление их бизнеса, они работают профессиональными учредителями бизнес-единиц, создавая их для последующей продажи.

Специфическая цель венчурных инвесторов – получение доходов в результате перепродажи бизнеса для последующего ее реинвестирования в другие стартаппроекты. Поэтому их можно назвать субъектами учредительского бизнеса. Вывод ими бизнеса на IPO часто рассматривается как вершина успеха в венчурном инвестировании.

IPO обычно включает следующие бизнес-процессы:

• анализ и оценка бизнеса, в том числе его организационной структуры, корзины предложений, бизнес-коммуникаций, финансового положения и рыночных позиций бизнес-единицы, сильных и слабых сторон бизнеса (его конкурентных преимуществ и недостатков);
• оптимизация бизнес-процессов, повышение известности бренда бизнес-единицы и ее продукции, приобретение бизнес-единицей репутации благонадежного эмитента и добросовестного участника рынка, последовательно соблюдающего писаные и неписаные правила и стандарты ведения бизнеса;
• подготовка IPO, в том числе выбор инвестиционных посредников и консультантов, принятие управленческих решений, подготовка документов, прежде всего проспекта эмиссии акций и информационных документов для будущих покупателей о количестве акций, стоимости одной акции, дивидендной политике АО и др.;
• предварительный маркетинг IPO, проведение рекламных мероприятий, промо-туров и роуд-шоу (от англ. road show) в целях получения от потенциальных покупателей отклика на предполагаемое предложение и определения ценового диапазона для размещаемых акций;
• сбор заявок на покупку акций, их удовлетворение (аллокация), убеждение потенциальных инвесторов в целесообразности совершения покупки акций, борьба с биржевыми и небиржевыми спекулянтами, контроль процедуры, в том числе с помощью специального веб-сайта, подведение итогов IPO.

По окончании первого публичного размещения акций акционерного общества на фондовом рынке эти акции начинают свободно обращаться на нем. Учредители акционерного общества могут при желании продолжать быть акционерами или могут избавиться от всех имеющихся акций.

История мировых IPO началась в 1602 г., когда Dutch East India Company произвела первичное размещение акций и облигаций. Наиболее крупными считаются IPO, проведенные в 2010 г. Agricultural Bank of China (22,1 млрд долл. США), American International Assurance (20,5 млрд долл. США) и General Motors (18,1 млрд долл. США). В 2012г. состоялся IPO компании Facebook Ink. (16 млрд долл. США). Лидерами по объемам сделок на мировом рынке являются США и Китай.

Примерами проведения успешных IPO в российской экономике можно назвать проведение IPO компаниями «РБК – Информационные системы», «Аптечная сеть 36,6», «Седьмой континент», «Роснефть», «Магнит», «Ситроникс», «Банк ВТБ», «Росинтер», «М. Видео», «Уралкалий», «Яндекс», «Globaltruk», «Обувь России», «Детский мир» и др. Первой российской компанией, вышедшей в 1997г. на IPO, было ОАО «Вымпелком» (торговая марка «Билайн»). По некоторым оценкам, в России действует около 200 компаний с капитализацией более 500 млн долл. каждая, которые потенциально могут выйти на рынок IPO.

«Роснефть», ставшая благодаря приобретению активов ЮКОСа одной из самых больших нефтяных компаний России, провела IPO в июле 2006 г. – оно до сих пор остается крупнейшим в истории российского бизнеса. За 14,8% акций «Роснефти» инвесторы на московских площадках и Лондонской фондовой бирже (LSE) отдали 10,7 млрд долл. В том году оно стало пятым по размеру размещением акций в мире. Участие в нем приняли более 115 000 россиян, они купили бумаги на 750,5 млн долл.

В мае 2007 г. банк ВТБ провел IPO одновременно на московских биржах и в Лондоне.

Банк разместил тогда 22,5% акций по верхней границе ценового диапазона – 13,6 коп. за акцию – и привлек 8 млрд долл. Спрос на акции ВТБ превышал 50 млрд долл., бумаги банка купили около 130 000 частных лиц, потратив на это 40 млрд рублей.

Выход акционеров из бизнеса с помощью IPO позволяет обеспечить приемлемую цену продаваемого бизнеса. Вместе с тем, по сравнению с прямой продажей бизнеса, первое публичное размещение акций публичных акционерных обществ содержит ряд сложностей для владельцев бизнеса. Например, высокие затраты на проведение всех этапов процедуры IPO, распыление рисков неликвидности акций, утрата контроля над информацией, которая может стать доступной конкурентам, долговременное сосредоточение внимания и усилий всего менеджмента бизнес-единиц на проведении процедуры IPO, а также риск неудачи всей процедуры IPO.

В октябре 2012 г. Промсвязьбанк объявил о переносе своего IPO. Сообщение об этом появилось уже после того, как банк смог закрыть книгу заявок на приобретение акций. Несмотря на то что спрос со стороны инвесторов был, цена оказалась на нижней границе ранее объявленного коридора – 10 долл. за акцию. Это не устроило владельцев банка.

Кредитная организация объявила об IPO в начале октября, сразу вслед за завершением SPO Сбербанка. Бумаги Промсвязьбанка были оценены на уровне 10–12 долл., а вся компания – в 1,5–1,8 млрд долл. Всего в ходе IPO банк рассчитывал привлечь от 345 до 414 млн долл. Такой диапазон оценки подразумевает стоимость всего банка на уровне 0,7–0,9 % капитала банка.

Банк в своем сообщении указывает, что предложение инвесторов не устроило банк и его владельцев, поскольку оно не соответствовало справедливой стоимости бизнеса и его перспективам роста. «Мы разочарованы тем, что сделка к нынешнему моменту не завершена, – отметил президент Промсвязьбанка Артем Констандян. – Мы провели очень позитивные встречи с инвесторами в США, Великобритании, Европе и России. Эти переговоры приведут к хорошему результату в будущем».

Как говорится в сообщении Промсвязьбанка, у него есть запас для роста как по основному, так и по дополнительному капиталу. В связи с этим у акционеров нет необходимости срочно проводить размещение. Банк пообещал, что будет дальше следовать своей стратегии развития.

Безвозмездная передача бизнеса в новые руки

Продажа бизнеса – наиболее распространенная практика действий по переводу бизнеса в новые руки. Однако бывают случаи, когда бизнес не продается, а передается безвозмездно.

Безвозмездная передача бизнеса от прежних владельцев бизнеса к новым происходит по разным причинам и производится разными способами. К ним относятся передача бизнеса в порядке:

• наследования в связи с кончиной прежних владельцев;
• правопреемства;
• дарения;
• раздела имущества или в ином порядке по решению суда.

Передача бизнеса по наследству делает необходимым заблаговременное определение предпринимателями наследников своего бизнеса и путей наследования бизнеса в случае внезапного отхода предпринимателей от дел и при наличии у них желания, чтобы созданное дело развивалось не только при их жизни, но и после кончины. Владельцам бизнеса приходится формировать в этих целях резерв выдвижения претендентов на наследование бизнеса, готовить наследников, воспитывать, развивать их профессиональные качества, способности, содействовать повышению ими профессиональной квалификации, а также договариваться с ними о перспективах наследуемого дела.

Возможность наследования бизнеса предусмотрена большинством организационно-правовых форм предпринимательства юридических лиц – производственными и потребительскими кооперативыми, хозяйственными товариществами и обществами.

Бизнес может быть передан в новые руки в порядке правопреемства. Эта возможность имеет особо существенное значение в случаях, когда участниками бизнес-единиц выступают юридические лица.

Обычно такая практика имеет место при реорганизации бизнес-единиц.

Физические лица, ставшие правопреемниками участников реорганизованных бизнес-единиц, оказываются конечными выгодоприобретателями (бенефициарами).

Описание процедур перехода бизнеса к новым владельцам в порядке правопреемства и по наследству в учредительных документах бизнесединиц, как правило, не имеет серьезных различий.

Так, доли в уставном капитале ООО могут перейти к наследникам физических лиц и правопреемникам юридических лиц – участников данного общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход доли допускается только с согласия остальных участников ООО. Отказ в согласии на вышеописанный переход доли в порядке наследования или правопреемства влечет обязанность ООО выплатить наследникам (или правопреемникам) участника ее действительную стоимость.

По наследству и в порядке правопреемства свободно переходят в РФ акции акционерных обществ.

Бизнес, доли участия в нем, акции могут быть переданы прежними владельцами в новые руки в порядке дарения на основе законодательства, регулирующего процедуры дарения. При этом новые владельцы бизнеса фактически становятся наследниками прежних владельцев еще при их жизни.

Широко распространенным способом отказа от бизнеса или его части является в РФ и во всем мире также передача бизнеса в порядке раздела имущества бывшими супругами.

В отчете о завершении судебного разбирательства по делу о разводе известной российской эстрадной певицы Жасмин было указано: «Стороны договорились, что в собственность Жасмин переходят все музыкальные и аудиовизуальные произведения, а также техника, включая микрофоны, шнуры, звукозаписывающую аппаратуру… Кроме того, Жасмин получит деньги в размере 1,6 млн долл., а также еще 2,14 млн долл. на приобретение жилья для себя и сына. Что же касается самого Семендуева (бывший супруг Жасмин. – Прим. авт.), то суд отдал ему доли в нескольких компаниях, которыми он владел вместе с супругой. Это фирмы «Топнефтегаз», «Нефтегаз ресурс», «Восток» и «Эльдорадо М». Семендуеву также остались автомобили Mercedes-Benz, Mitsubishi Pajero, земельный участок в поселке Жуковка, квартира на Большой Дмитровке и нежилое помещение на Большой Полянке в Москве».

Один из крупнейших бракоразводных процессов в истории связан с именем российского бизнесмена. Швейцарский суд обязал бизнесмена Дмитрия Рыболовлева выплатить его бывшей супруге Елене 4 млрд франков (около 3,2 млрд евро), сообщает издание Le Temps. Оно отмечает, что эта сумма составляет половину состояния предпринимателя.

Кроме того, суд постановил передать в собственность Елены недвижимость в женевском районе Колоньи. Если бы у Рыболовлевых был брачный договор, то делить бы ничего не пришлось, отмечает юрист, участвовавший в подобных процессах. Раз суд присудил денежную компенсацию, значит, признал часть имущества неделимым, отмечает эксперт.

Рыболовлева – одна из немногих жен российских олигархов, кто сумел отсудить у супруга так много. Например, Роман Абрамович развелся с супругой Ириной в 2007 г. по обоюдному согласию. Бывшая супруга получила 300 млн долл. и оплату всех расходов детей. Бизнес полностью остался у Абрамовича.

Безвозмездная передача бизнеса в новые руки любым из перечисленных способов может иметь добровольный характер либо вынужденный характер, под давлением окружения. Давление на владельцев бизнеса – практика недобросовестного предпринимательства. Оно наблюдается, как правило, в странах с недостаточно развитой экономикой, в которых в качестве правовой основы бизнес-коммуникаций наряду с нормами законодательства, а иногда и взамен последних широко применяются понятийные соглашения.

Иногда добровольная либо вынужденная передача бизнеса в новые руки лишь выглядит как безвозмездное деяние, но в действительности имеет вполне возмездный характер. Так, процедура дарения может сопровождаться уплатой покупателями бизнеса отступного продавцам и наоборот.

Выход участников бизнес-единиц из бизнеса под давлением нередко представляет собой фактическое дарение бизнеса, хотя формально является его продажей. Новые владельцы долей в ООО или акций оплачивают невысокую номинальную стоимость этих акций (долей) и в действительности получают бизнес в свои руки почти даром.

Вместе с тем владельцы бизнеса могут вознаграждать одаряемых за то, что те вызволили их из затруднительного финансового положения и так оказали им содействие в сохранении положительной репутации.

Выплачивая отступное, бывшие владельцы бизнеса фактически покупают право на свободу от ведения дел.

Иногда отступное выплачивают и «продавцы» бизнеса, оказавшиеся под давлением. Испытывая мощное силовое давление конкурентов, некоторые предприниматели не только соглашаются выйти из бизнеса за определенные отступные, но сами инициируют уплату отступных за обретение свободы от общения со слишком опасным окружением.

Прежде всего ими движет желание поскорее унести ноги из чересчур рискованного предпринимательского проекта.

Ликвидация бизнес-единиц

Выход предпринимателей из бизнеса может сопровождаться ликвидацией бизнес-единиц, участниками которых они являются.

Под ликвидацией бизнес-единицы понимается завершение деятельности данной бизнес-единицы и ее роспуск. Ликвидация бизнес-единицы всегда связана с прекращением предпринимательской деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим или физическим лицам и, следовательно, с полным прекращением бизнеса. Во всем мире ликвидация бизнес-единиц – обыденное, часто наблюдаемое явление. В мире ежегодно прекращает существование до 70 % фирм, созданных в предшествующие два года.

Процедура ликвидации проблемных бизнес-единиц предусмотрена действующим в России законодательством. Она обязательно должна быть подробно описана в учредительных документах зарегистрированных бизнес-единиц.

Законодательство не в состоянии определить все особенности, тем более причины, по которым бизнес-единицы могут быть ликвидированы. В любом случае ликвидация конкретной бизнес-единицы производится (рис. 15.1):

• добровольно – в этом случае ее участники принимают самостоятельное решение о завершении своего бизнеса и прекращении деятельности бизнес-единицы;
• принудительно, по решению арбитражного суда.

Владельцы бизнеса принимают добровольное решение о ликвидации бизнес-единиц, участниками которых они состоят, по разным основаниям.

Ликвидируемая бизнес-единица сумела добиться результатов, ради которых она была создана своими учредителями. Ее использование для других целей, а также полная или частичная продажа не входит в планы ее нынешних владельцев. По таким основаниям ликвидируются разные бизнес-единицы – и добропорядочные субъекты предпринимательства, и фирмы-однодневки.

Истек срок, на который бизнес-единица была создана. Указанное основание ликвидации бизнес-единицы принимается в расчет, как и в рассмотренном выше случае, если учредители, создавая бизнес-единицу, заранее договорились между собой о том, что их общий бизнес имеет ограничения во времени. При этом общность объектов заинтересованности, а также желание работать вместе, могут быть сохранены и после добровольной ликвидации бизнес-единицы.

Участники бизнес-единицы не видят возможности совместной работы именно в ней. Совладельцы бизнеса утрачивают взаимные бизнес-коммуникации, а заодно и добрые личные отношения.

При этом они перестают видеть необходимость сохранения данной бизнес-единицы в собственности одного из участников путем постепенного выведения из состава других совладельцев бизнеса.

Решение о ликвидации бизнес-единицы может приниматься только после того, как ее участники исчерпали возможности нахождения согласия по вопросу о ее реорганизации.

Ликвидируемая бизнес-единица плохо раскручена, функционирует неэффективно и является аутсайдером рынка. При этом продать ее невозможно. В этом случае совладельцы бизнеса договариваются между собой о том, что бизнес-единица, являющаяся их совместным достоянием, подлежит закрытию, и каждый из них займется бизнесом самостоятельно, пойдет собственным путем независимо от того, как сложатся дела у его бывших компаньонов.

Репутация бизнес-единицы испорчена, новые шаги по развитию межфирменных бизнес-коммуникаций автоматически влекут за собой негативную реакцию. В том случае, когда имидж бизнесединицы оказывается дискредитированным ее предшествующей деятельностью, владельцы бизнеса могут прийти к выводу о нецелесообразности ее сохранения. Конечно, в их распоряжении имеется возможность ребрендинга – переименования бизнес-единицы. Однако часто не спасает и он.

Репутация аутсайдеров рынка прочно закрепляется не только за бизнес-единицей, но и за ее участниками – заслуженно или незаслуженно. Продать бизнес-единицу или передать безвозмездно в новые руки текущим владельцам бизнеса не удается. В этом случае владельцам бизнеса лучше вообще оставить профессиональную предпринимательскую деятельность на время или навсегда.

На ликвидации бизнес-единицы настаивает владелец блокирующей доли в ее капитале или блокирующего пакета акций. Другие участники не могут противоречить ему и вынуждены соглашаться с его мнением. Какими мотивами руководствуется при этом основной владелец бизнеса, не имеет принципиального значения.

Эти мотивы могут быть разными. Например, он хотел бы ликвидировать бизнес-единицу в порядке присоединения к более сильному партнеру или конкуренту, а ликвидация бизнес-единицы не обязательно влечет за собой полный выход предпринимателей из бизнеса. В данном случае мажоритарный владелец бизнеса навязывает остальным свое решение, а другие участники вынуждены принять и выполнить это решение.

Фиктивная ликвидация бизнес-единицы. Такое основание ликвидации бизнес-единицы не является законным, но владельцы бизнеса обращаются к нему в надежде на возможность избежать ответственности за недобросовестную и нерезультативную работу.

Фиктивная ликвидация бизнес-единиц происходит во всем мире. Владельцы бизнеса «выходят из игры» в силу того, что бизнес-единица успела обзавестись чрезмерными долгами, невыполненными обязательствами, ее раздирают неразрешимые внутрифирменные противоречия, что усугубляется неудачным менеджментом. Вместе с тем владельцы бизнеса считают, что им нецелесообразно уходить из бизнеса вообще и из определенного сектора рынка в частности.

Фиктивный характер ликвидации бизнес-единицы состоит в том, что, принимая решение о самороспуске и публично объявляя об этом решении, владельцы бизнеса всего лишь пытаются снять с себя бремя финансовых и других обязательств перед коллективом сотрудников бизнес-единицы и внешним окружением. Между тем участники ликвидируемой бизнес-единицы заблаговременно переводят основную часть своих активов в другую бизнес-единицу, например в офшорную компанию с другим названием, не имеющую неблагополучной предшествующей биографии.

Для фиктивной ликвидации (псевдоликвидации) бизнес-единицы обычно используются инструменты, предусмотренные процедурой банкротства (этот вопрос рассматривается в параграфе 15.6 нашего учебника).

Принудительная ликвидация бизнес-единиц судебными органами России опирается на властные полномочия этих органов. Решение о принудительной ликвидации бизнес-единицы обязательно будет принято в следующих случаях:

• ликвидируемая бизнес-единица занимается деятельностью, которая запрещена законом;
• бизнес-единица неоднократно допускает грубые нарушения закона и других нормативно-правовых актов;
• бизнес-единица занимается отдельными направлениями деятельности без соответствующего разрешения (лицензии), хотя наличие последнего предусмотрено законодательством;
• регистрация бизнес-единицы признается недействительной в связи с допущенными при ее создании нарушениями закона или иных нормативно-правовых актов, если указанные нарушения имеют неустранимый характер;
• общественная организация, благотворительный и иной фонд, религиозная организация систематически осуществляет деятельность, противоречащую уставным целям.

Для добровольной ликвидации бизнес-единицы ее участникам или ее уполномоченному исполнительному органу следует принять соответствующее управленческое решение (рис. 15.2). Для принудительной ликвидации бизнес-единицы необходимо судебное решение.

Принимая решение о принудительной ликвидации бизнес-единицы, суд должен незамедлительно возложить обязанности по проведению процедуры ликвидации или на участников этой бизнес-единицы, или на орган, уполномоченный на такие действия ее учредительными документами.

И добровольная, и принудительная ликвидация бизнес-единиц начинается с направления участниками (уполномоченным органом) бизнес-единиц либо судами письменных сообщений о ликвидации в местную администрацию, а также в организацию, осуществляющую государственную регистрацию субъектов предпринимательства. Затем записи о том, что бизнес-единицы находятся в процессе ликвидации, вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц. Далее совместными усилиями регистраторов бизнес-единиц и их участников создаются ликвидационные комиссии и устанавливаются сроки ликвидации бизнес-единиц.

Пока процесс ликвидации идет, бизнес-единицы сохраняют существование под управлением ликвидационных комиссий.

Ликвидационные комиссии обязаны разместить в уполномоченных СМИ публикации о ликвидации бизнес-единиц, а также о порядке и сроках подачи кредиторами, контрагентами и клиентами требований по имеющимся долгам ликвидируемых бизнес-единиц. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации объявлений о ликвидации бизнес-единиц. Ликвидационные комиссии обязаны выявить кредиторов, включая тех, у кого срок выставления требований еще не наступил, и письменно уведомить их о ликвидации бизнес-единиц.

По окончании сроков предъявления требований кредиторами ликвидационные комиссии составляют промежуточные ликвидационные балансы, которые содержат сведения о составе имущества ликвидируемых бизнес-единиц, перечне требований, предъявляемых кредиторами, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс должен быть обязательно утвержден участниками конкретной ликвидируемой бизнес-единицы или тем органом, который принимал решение о ее ликвидации.

Далее наступает этап погашения долгов. Статья 64 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает следующую очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица, причем требования каждой очереди могут подлежать удовлетворению только после полного удовлетворения требований предыдущей очереди:

1. требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;
2. о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, в том числе по контракту, и о выплате вознаграждений по авторским договорам;
3. об обязательных платежах в бюджет и во внебюджетные фонды;
4. расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает исключение из правил, которое существенно влияет на процедуру ликвидации банков. При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, которые являются кредиторами.

Если имеющихся у ликвидируемой бизнес-единицы недостаточно денежных средств для полного удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия вправе осуществить продажу ее имущества с публичных торгов. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество передается участникам ликвидируемой бизнесединицы, имеющим право на это имущество.

В процессе ликвидации бизнес-единиц их участники вправе предъявлять требования в арбитражный суд, в том числе о признании решений государственного органа об их ликвидации недействительным. Могут апеллировать к суду и кредиторы, недовольные отказом ликвидационной комиссии в удовлетворении их требований.

Создание ликвидационной комиссии и возложение на нее определенных задач по отношению к ликвидируемой бизнес-единице еще не означает фактической ее ликвидации. Фактическая ликвидация бизнесединицы наступает позднее. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который обязаны утвердить участники ликвидируемой бизнес-единицы либо орган, принимавший решение о ее ликвидации, по согласованию с уполномоченным органом государственной регистрации. Ликвидация бизнес-единицы считается завершенной, а бизнес-единица признается прекратившей существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Банкротство бизнес-единиц

Типы банкротства бизнес-единиц

Распространенным во всем мире способом ликвидации бизнес-единиц является их банкротство.

Слово «банкротство» часто вызывает в сознании людей трагические либо трагикомические образы художественной литературы, теле- и кинофильмов. «Банкрот» – одно из первоначальных названий знаменитой комедии «Свои люди – сочтемся» выдающегося русского драматурга XIX в. А. Н. Островского.

Однако в действительности ничего трагичного или трагикомичного банкротство предпринимателей и бизнес-единиц не содержит. Банкротство – кульминация несостоявшегося бизнеса, но на практике является не душераздирающим событие, а обыденной, рутинной процедурой. Оно применяется в современном предпринимательстве для решения определенного круга задач, которые встают перед владельцами бизнеса, попавшими в затруднительное финансовое положение.

Крупнейшим в мире банкротством является случай американского инвестиционного банка Lehman Brothers, который потерпел крах в 2008 г. Долги компании составили более 690 млрд долл., ее банкротство многие считают одной из причин, которые привели к глобальному финансовому кризису 2008 г., затронувшему все мировые финансовые рынки.

В российской практике одним из самых известных случаев банкротства стало дело нефтяной компании «ЮКОС». В 2003 г. налоговая служба выставила компании претензии по уклонению от уплаты налогов за 2000–2003 гг. на огромную сумму. Основной акционер компании Михаил Ходорковский был арестован. В 2006 г. была начата процедура банкротства ЮКОСа. В период наблюдения в суд обратились 43 кредитора с требованиями на сумму около 630 млрд рублей, но суд признал правомерными требования 30 кредиторов на 491,6 млрд рублей. Крупнейшие кредиторы – ФНС (353,8 млрд рублей), «Роснефть» и «Юганскнефтегаз» (122 млрд рублей). Имущество компании, в том числе акции ее дочерних компаний, были проданы с аукциона. В 2007 г. конкурсное производство было завершено, компания была ликвидирована.

Под банкротством бизнес-единиц понимается их несостоятельность, другими словами, неспособность самостоятельно удовлетворить требования кредиторов и невозможность исполнения ранее принятых обязательств вследствие этого.

Действующая бизнес-единица не может быть признана несостоятельной только потому, что она является временно неплатежеспособной. Банкротство возникает в случае, когда совокупность обязательств, принятых по отношению к бизнес-единице ее кредиторами, превышает совокупность обязательств, принятых самой этой бизнес-единицей. Если бизнес-единица объявляется несостоятельной, она подлежит ликвидации. Данное определение применяется в отношении всех организационно-правовых форм предпринимательства, кроме государственных предприятий, а также общественных и некоммерческих организаций, за исключением фондов.

Если во взаимоотношениях со своим окружением (контрагентами, клиентами, сотрудниками, акционерами, а также с финансовыми и налоговыми государственными органами) бизнес-единица набирает финансовые обязательства, которые не может выполнить, то она объявляется должником.

По закону должником признается физическое или юридическое лицо, не способное удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) произвести обязательные платежи в течение срока, установленного законом. К кредиторам относятся все физические и юридические лица, по отношению к которым фирма-должник имеет невыполненные финансовые обязательства. Таковые могут возникнуть:

• перед налоговой системой;
• финансово-кредитной системой;
• контрагентами и партнерами по бизнесу;
• акционерами и сотрудниками (внутренний долг бизнес-единицы).

В отличие от обычной процедуры ликвидации бизнес-единиц процедура признания бизнес-единицы банкротом опирается на судебные решения. Производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику – юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 000 рублей, а к должнику – индивидуальному предпринимателю или физическому лицу – не менее 10 000 рублей, и обязательства по уплате не выполняются более трех месяцев.

Наряду с банкротством бизнес-единиц российское законодательство допускает возможность банкротства граждан – физических лиц.

В декабре 2014 г. Государственной думой Российской Федерации был принят закон о банкротстве физлиц, который вступил в силу с 1 июля 2015 г. Реализация его норм позволяет гражданину распланировать исполнение обязательств перед кредиторами и восстановить платежеспособность.

Заявление о признании гражданина банкротом принимается судом при условии, что требования к гражданину составляют не менее 500 000 рублей и не исполнены в течение трех месяцев.

Для запуска процедуры банкротства бизнес-единицы необходимо обращение в арбитражный суд. От того, кто именно выступает заявителем, зависит определение типа банкротства как принудительного либо добровольного (рис. 15.3).

Принудительным называется банкротство бизнес-единицы по решению арбитражного суда и по инициативе третьих лиц и государства.

Так, в суд вправе обратиться кредиторы бизнес-единицы, которые хотели бы добиться от фирмы-должника выполнения финансовых обязательств. В суд может поступить заявление и от конкурентов, предварительно выкупивших у первичных кредиторов документы, которые подтверждают наличие финансовой задолженности. Цель подобных заявлений – ускорение банкротства бизнес-единицы для последующего захвата ее активов. Кроме того, в суд вправе обратиться органы прокуратуры и другие уполномоченные государственные органы.

В заявлении в суд кредитор должен изложить сведения о сумме требований, выставляемых по отношению к фирме-должнику, с указанием размера подлежащих уплате процентов и неустоек, а также обязательство должника перед кредитором, из которого возникло данное требование, срок его исполнения, доказательства обоснованности требований кредитора и доказательства, подтверждающие признание указанных требований должником.

Перед обращением в суд кредиторам следует послать на имя должника извещение с уведомлением о вручении. Если должник в недельный срок не исполнит свои обязательства, кредиторы получают право обратиться в суд, причем основанием для возбуждения судебного производства по делу о банкротстве бизнес-единицы послужат именно заявления кредиторов либо иных лиц из вышеперечисленного списка о признании данного должника банкротом.

Когда бизнес-единица добровольно обращается в арбитражный суд с письменным ходатайством о возбуждении дела о признании себя банкротом, налицо добровольное банкротство.

Владельцы бизнеса могут принять решение о направлении такого ходатайства по двум причинам. Во-первых, они могут пойти на это, чтобы, используя процедуру банкротства, рассчитаться с кредиторами.

Во-вторых, для обмана кредиторов и органов государственного управления. В этом случае бизнес-единица может быть отнесена к категории фиктивного либо умышленного банкрота.

Фиктивное банкротство бизнес-единицы означает заведомо ложное объявление о несостоятельности, которое делает бизнес-единица для получения от кредиторов отсрочки либо рассрочки платежей, а также скидки с долгов.

Умышленное банкротство искусственно инициируется бизнес-единицей и включает совокупность действий, направленных на столь масштабное ухудшение ее финансового положения как фирмы-должника, что она в конце концов действительно становится устойчиво неплатежеспособной.

Умышленный характер банкротства бизнес-единицы может быть выявлен в следующих случаях:

• преднамеренное доведение бизнес-единицы до состояния неплатежеспособности или усугубление неплатежеспособности бизнесединицы, в том числе посредством принятия на себя чужих долгов в качестве поручителя;
• нанесение владельцами или руководителями бизнес-единицы ущерба ей в собственных интересах или в интересах третьих лиц;
• заведомо некомпетентное ведение дел в бизнес-единице в целях ухудшения ее финансового положения, в том числе заключение заведомо невыгодных сделок.

Таким образом, по воле владельцев бизнеса и (или) руководителей бизнес-единицы преднамеренно может быть создана ситуация, когда данная бизнес-единица действительно становится неплатежеспособной.

Обычно это сопровождается сокрытием части имущества бизнес-единицы, уничтожением или фальсификацией ее учетной документации.

При обнаружении подобного умысла ходатайство бизнес-единицы в суд о признании ее банкротом отклоняется, а прокуратура может инициировать судебное преследование ее руководителей.

Согласно Единому федеральному реестру сведений о банкротстве число российских компаний, признанных банкротами, в 2018 г. сократилось на 3,1 % – до 13 117 – по сравнению с 2017 г.

Исходя из истории наблюдений эксперт Центра макроэкономического анализа и краткосрочного прогнозирования (ЦМАКП) Алексей Рыбалка называет такой уровень близким к естественному: «Существенный рост прибыли компаний и подстройка их бизнес-моделей под текущий уровень процентных ставок оказали влияние на приближение числа банкротств к естественному уровню». По словам А. Рыбалки, компании начали адаптироваться к текущим, пусть и несколько высоким, уровням процентных ставок, а несостоятельность банкротов в 2018 г. была связана в первую очередь не с макроэкономическими шоками, а с естественными процессами – выбытием неэффективных компаний.

«Равновесию в сфере корпоративного банкротства способствуют не только экономические факторы, но и снижение стимулов для недобросовестного поведения в таких процедурах благодаря развитию судебной практики. В случае злоупотреблений собственники с большой долей вероятности будут привлечены к субсидиарной ответственности, а требования аффилированных кредиторов субординированы», – отмечает руководитель проекта «Федресурс» Алексей Юхнин.

Около 60% банкротств в экономике как в 2017-м, так и в 2018 г. пришлись на торговлю, строительство и операции с недвижимостью. Во всех трех отраслях число банкротств снизилось за год: в торговле – на 3,4%, до 3701 компании; в строительстве – на 3,5%, до 2670; в сфере операций с недвижимостью – на 4,1 %, до 1405.

«В строительстве хотя и произошло некоторое сжатие прибыли, просроченная суммарная задолженность по обязательствам крупных и средних организаций за январь – октябрь 2018 г. снизилась на 8%, а просроченная задолженность поставщикам и подрядчикам за товары, работы и услуги крупных и средних организаций за тот же период снизилась на 12 %, что является неоспоримым плюсом в контексте интенсивности банкротств в данной отрасли», – комментирует А. Рыбалка.

Как в Москве, так и в Санкт-Петербурге, городах с наибольшим абсолютным количеством несостоятельных компаний, число банкротов в 2018 г. по сравнению с 2017 г. выросло на 4 %, до 2632, и на 6,6 %, до 799, соответственно.

Количество банкротов по отношению к общему числу российских компаний, данные о которых содержатся в «Федресурсе» (4,118 млн), в 2018 г. составило 0,3%. Самая высокая «плотность» банкротств – в Амурской области и Ямало-Ненецком автономном округе – по 0,8 %, а также Кабардино-Балкарии – 0,7 %.

Процедура наблюдения за имуществом фирмы-должника

Для того чтобы не доводить дело до суда, стороны могут провести внесудебное разбирательство и выяснить, является ли в действительности проблемная бизнес-единица банкротом. Оно обычно завершается достижением договоренности между кредиторами и фирмойдолжником о том, что должник либо продолжает деятельность и не становится банкротом, либо ликвидируется в общем порядке под контролем кредиторов.

Если решение о ликвидации бизнес-единицы не признается сторонами как наилучшее и кредиторы полагают, что жизнь этой бизнес-единице следует пока сохранить, они обязуются обеспечить необходимые условия продолжения ее работы. Фирма-должник обязуется в определенный срок совершить в пользу кредиторов необходимые действия, а именно произвести платежи либо осуществить поставку товаров, выполнить работы или оказать услуги. Поэтому стороны договариваются об отсрочке или рассрочке погашения долгов либо о сложении долгов. Результаты договоренностей стороны фиксируют в специальном соглашении.

Но если такие договоренности не достигаются, по отношению к фирмам-должникам в Российской Федерации применяются следующие судебные процедуры (рис. 15.4):

• наблюдение за имуществом;
• внешнее управление;
• конкурсное производство;
• мировое соглашение.

Важно иметь в виду, что фирма-должник и ее кредиторы имеют разные, а порой противоположные взгляды на то, какое именно решение следует принять суду по заявлению о признании бизнес-единицы банкротом.

Получив заявление, арбитражный суд устанавливает наблюдение за имуществом проблемной бизнес-единицы. Наблюдение – это процедура, применяемая к фирме-должнику с момента принятия заявления о признании должника банкротом до момента вынесения судом решения. С этого момента суд с одной стороны и причастные к банкротству кредиторы и фирма-должник – с другой начинают действовать параллельно, но координируют действия в направлении общей цели. В период наблюдения суд должен обеспечить состязательность сторон процесса о банкротстве, его же собственная позиция должна быть объективной.

Наблюдение следует рассматривать как процедуру, которая может привести к признанию бизнес-единицы банкротом, но может предшествовать деятельности по ее спасению от окончательного упадка, в том числе посредством смещения некомпетентного руководства.

Для проведения наблюдения арбитражный суд назначает, как правило, из числа кандидатур, предложенных кредиторами, временного (арбитражного) управляющего. Он наделяется рядом полномочий на весь период проведения наблюдения:

• обеспечение сохранности имущества фирмы-должника;
• определение наличия признаков фиктивного или умышленного банкротства;
• установление полного состава кредиторов бизнес-единицы и определение размеров их требований;
• анализ финансового состояния фирмы-должника для определения степени достаточности принадлежащего должнику имущества для восстановления его платежеспособности;
• уведомление кредиторов о вынесенных судом решениях и начале исполнения последующих процедур.

Введение должности временного управляющего не служит основанием для отстранения от работы высших менеджеров бизнес-единицы, за которой ведется наблюдение. Они продолжают осуществлять имеющиеся полномочия. Но назначение временного управляющего делает невозможным осуществление властных и управленческих полномочий владельцами бизнеса в данный период.

Исключительно с согласия временного управляющего менеджеры бизнес-единицы могут совершать сделки, связанные:

• с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5 % балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;
• получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом фирмы-должника.

Органы управления фирмы-должника не вправе принимать самостоятельные решения:

• о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении) и ликвидации бизнес-единицы;
• создании юридических лиц или участии фирмы-должника в иных юридических лицах;
• создании филиалов и представительств;
• выплате дивидендов или распределении прибыли;
• размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
• выходе участников из состава бизнес-единицы;
• об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;
• о заключении договоров простого товарищества.

Менеджмент фирмы-должника обязан предоставлять временному управляющему по первому его требованию любую информацию, касающуюся деятельности этой бизнес-единицы.

Попав в описываемую ситуацию, участники бизнес-единицы должны понимать, что суд вправе отстранить менеджеров бизнес-единицы от работы в том случае, если они чинят препятствия временному управляющему и не принимают необходимые меры для обеспечения сохранности имущества бизнес-единицы. Тогда суд возлагает на временного управляющего исполнение обязанностей по непосредственному управлению бизнес-единицей.

Конечная цель наблюдения – вынесение судом обоснованного решения по принятому заявлению. Завершая наблюдение, суд вправе принять одно из четырех возможных решений, по-разному определяющих дальнейшую судьбу фирмы-должника (рис. 15.5):

• вынести определение о прекращении производства по делу о банкротстве в связи с восстановлением платежеспособности фирмыдолжника;
• принять решение о введении процедуры внешнего управления или о проведении санации (финансового оздоровления) бизнесединицы;
• признать фирму-должника банкротом, открыть в отношении нее конкурсное производство;
• утвердить мировое соглашение.

Процедура внешнего управления бизнес-единицей. Процедура санации

В тех случаях, когда в ходе судебного разбирательства выясняется, что бизнес-единица в действительности может исполнить обязательства, суд вправе принять решение об отклонении заявления о признании ее банкротом. Если суд приходит к выводу, что финансовое положение бизнес-единицы может быть улучшено, он назначает процедуру внешнего управления, главная цель которого – восстановление платежеспособности бизнес-единицы.

В этих целях суд вводит особую должность внешнего управляющего, функции которого отличаются от функций временного управляющего.

Внешний управляющий становится на определенное время единоличным руководителем фирмы-должника.

Введение внешнего управления начинается с отстранения от должности топ-менеджеров бизнес-единицы и прекращения полномочий органов коллегиального управления ею (правления, совета директоров и др.). Органы управления бизнес-единицы обязуются в трехдневный срок с момента назначения внешнего управляющего обеспечить передачу ему нормативной и бухгалтерской документации, материальных и других ценностей, а также печати бизнес-единицы.

Перед внешним управляющим стоят две задачи. Первая – пересмотр действий отстраненного менеджмента бизнес-единицы, приведшего ее к банкротству; вторая – осуществление мер по непосредственному управлению ее имуществом, направленных на вывод бизнес-единицы из состояния неплатежеспособности. Такими мерами могут стать:

• перепрофилирование производственной деятельности бизнес-единицы;
• закрытие нерентабельных подразделений;
• продажа части имущества, принадлежащего бизнес-единице;
• исполнение обязательств бизнес-единицы ее владельцами, если такое предусмотрено законом;
• продажа бизнес-единицы.

Внешнее управление устанавливается на срок до 18 месяцев. На все это время вводится отсрочка удовлетворения требований кредиторов – мораторий на платежи по долгам. Мораторий распространяется на все долги проблемной бизнес-единицы, возникшие у нее до введения внешнего управления.

Внешнее управление имуществом бизнес-единицы осуществляется на основе плана внешнего управления. Этот план предопределяет согласованные между всеми участниками процесса ход и прогнозируемый результат внешнего управления.

Одним из наиболее эффективных инструментов внешнего управления проблемной бизнес-единицей является ее санация.

Санация (финансовое оздоровление) бизнес-единицы – финансовая помощь фирме-должнику со стороны ее владельцев, кредиторов или иных участников рынка. Санация может проводиться в рамках производства по делу о банкротстве, а также по отношению к любой проблемной бизнес-единице.

В 2017 г. Центральный банк разработал новый порядок проведения санации банков и создал для этих целей Фонд консолидации банковского сектора. Прежняя модель санации с участием Агенства по страхованию вкладов и банка-инвестора себя изжила, показала свою неэффективность, в том числе потому, что организации, раньше участвовавшие в санации, позже столкнулись с финансовыми проблемами (например, банк «Открытие» санировал «Траст»). В новой схеме санации Фонд от имени регулятора проводит оздоровление проблемной финансовой организации: оценивает масштаб бедствия, разрабатывает комплекс мер, проводит мониторинг их выполнения и восстановление банка.

По итогам 2017 г. оценка сравнительной эффективности проводилась по банкам ПАО Банк «ФК Открытие», ПАО «БИНБАНК», ПАО «Промсвязьбанк». В ее основе лежало определение объема потерь экономических агентов путем моделирования сценария банкротства банка. В потери входили как потери непосредственных кредиторов (прямой эффект), так и кредиторов кредиторов (косвенный эффект), если потери кредитора приводят к его несостоятельности. Моделирование сценария банкротства трех банков показало, что использование в 2017 г. средств Фонда на сумму 1456,2 млрд рублей позволило предотвратить потери экономических агентов в размере не менее 2594,6 млрд рублей.

Преимущественным правом на проведение санации обладают владельцы фирмы-должника, ее кредиторы, а также трудовой коллектив. Если ни один из них не желает принять участие в санации, то внешний управляющий вправе объявить конкурс, в котором могут в соответствии с российским законодательством принять участие любые юридические и физические лица, в том числе иностранные.

Лица, получившие право на проведение санации, принимают на себя обязанность в полном объеме и согласованные с кредиторами сроки рассчитаться с ними. Требования кредиторов удовлетворяются в порядке очереди, установленной законодательством.

Между участниками процедуры санации заключается соглашение.

В нем конкретизируются обязанности каждого из них, связанные с удовлетворением требований кредиторов, определяются сроки удовлетворения этих требований, предполагаемая продолжительность процедуры санации, а также ответственность участников, которые впоследствии решат отказаться от участия в этой процедуре.

Всемирно известная автомобилестроительная компания General Motors в 2009–2010 гг. избежала банкротства только благодаря помощи кредиторов и правительства США.

Компания, основанная в 1908 г., в свое время совершила переворот в автомобильной мировой индустрии, снабдив США хорошими и недорогими машинами. На протяжении 77 лет подряд, с 1931 по 2007 г., компания оставалась самым крупным автопроизводителем в мире, но затем объявила, что должна 172 млрд долл. при активах всего в 91 млрд и самостоятельно никак не может справиться с ситуацией.

1 июня 2009 г. General Motors приступила к процедуре банкротства. Согласно условиям банкротства, правительство США предоставило компании около 30 млрд долл., взамен получив 60% ее акций, а правительство Канады – 12% акций за 9,5 млрд долл.

Объединенный профсоюз работников автомобильной промышленности США (ОПРАП) выкупил 17,5% акций. Остальные 10,5% акций разделили между собой крупнейшие кредиторы концерна. Президент США Барак Обама заявил, что государство не планирует контролировать General Motors всегда и избавится от контрольного пакета акций, как только улучшится финансовое положение концерна.

Эти меры, а также наметившийся рост в мировой экономике после завершения финансового кризиса 2008 г. позволили General Motors быстро поправить свои дела и вернуться в топ-3 по мировым продажам.

В конце 2010 г. General Motors провела IPO, ставшее одним из крупнейших в истории.

В ходе размещения акций правительства США и Канады, ставшие основными акционерами при банкротстве в 2009 г., реализовали свои акции на общую сумму 23,1 млрд долл.

Максимальный срок проведения санации, как и всей процедуры внешнего управления, – 18 месяцев. Однако уже после первых 12 месяцев должно быть возвращено не менее 40 % общей суммы долгов бизнес-единицы. Если данное требование оказывается невыполненным, процедура санации прекращается.

До истечения указанного в соглашении срока владельцы бизнеса, любой из кредиторов или трудовой коллектив могут потребовать прекращения санации по причине ее неэффективного проведения, а также на том основании, что действия участников процедуры оказываются направленными на ущемление прав заявителя (по его мнению).

По истечении периода действия плана управления внешний управляющий обязан предоставить арбитражному суду отчет. Рассмотрев его, суд принимает дальнейшее решение. Таким решением могут стать:

• прекращение внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности фирмы-должника и переход к расчетам с кредиторами;
• продление ранее установленных сроков внешнего управления;
• признание фирмы-должника банкротом и открытие конкурсного производства;
• прекращение производства по делу о банкротстве на основании заключенного в ходе наблюдения и внешнего управления мирового соглашения между кредиторами и фирмой-должником.

Например, согласно отчету Рейтингового агентства строительного комплекса (РАСК) с 1 января по 10 сентября 2019 г. в России выявлено 133 застройщика-банкрота, которые в совокупности возводят 709 домов общей жилой площадью 2,95 млн кв. м. Это сопоставимо с количеством банкротов за весь 2018 г.: тогда банкротами были признаны 111 застройщиков, еще 39 вошли в одну из стадий банкротства. Эти компании возводят 576 домов общей площадью 4,5 млн кв. м.

Среди банкротов 2019 г. подавляющее большинство – небольшие застройщики: у 103 в стадии строительства не более четырех домов (именно домов, а не жилых комплексов), говорит гендиректор РАСК Николай Алексеенко, в среднем жилая площадь этих домов не превышает 8000 кв. м. Логично, что среди банкротов в основном застройщики с небольшим портфелем, считает управляющий партнер «Метриума» Мария Литинецкая, только 17 % российских застройщиков возводят больше 50 000 кв. м.

Эксперты, опрошенные «Ведомостями», указывают, что основная причина роста банкротств – в изменившихся с 1 июля 2018 г. правилах для девелоперов: поправки в закон о долевом строительстве ужесточили требования к застройщикам, основным стал запрет на привлечение денег от дольщиков напрямую, все застройщики должны работать с банковским сопровождением, а деньги должны перечисляться на расчетный счет в уполномоченном банке. Тогда участники рынка прогнозировали, что эти правила вымоют с рынка в основном небольшие компании.

Процедура конкурсного производства в отношении фирмы-банкрота

Внешнее управление может стать эффективной мерой только в отношении тех бизнес-единиц, у которых кризисные явления поразили лишь отдельные направления деятельности. Когда производство практически остановлено, оборотных средств нет, задолженность во много раз превышает объем реализации, тогда ничто, кроме конкурсного производства, спасти бизнес-единицу уже не может. Проблемная фирма-должник превращается в фирму-банкрота.

Под процедурой конкурсного производства понимается система действий по продаже имущества бизнес-единицы, признанной банкротом, для обеспечения принятых ею финансовых обязательств. Конечная цель конкурсного управления – удовлетворение требований кредиторов фирмы-банкрота.

Решение о введении конкурсного производства принимается судом по двум основаниям. Первое состоит в том, что признаки банкротства бизнес-единицы устанавливаются уже при осуществлении процедуры наблюдения. Второе – в том, что результаты внешнего управления бизнес-единицей оказываются неудовлетворительными.

Всем причастным к банкротству лицам надлежит знать и учитывать в своей деятельности экономические и правовые последствия открытия конкурсного производства. С момента принятия арбитражным судом решения о признании фирмы-должника банкротом и об открытии конкурсного производства:

• срок исполнения всех денежных обязательств фирмы-банкрота, а также отсроченных обязательных платежей банкрота считается наступившим;
• прекращается начисление неустоек, процентов и иных финансово-экономических санкций по всем видам задолженности фирмы-банкрота;
• сведения о финансовом состоянии фирмы-банкрота прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер или являющихся коммерческой тайной;
• вводятся ограничения на совершение сделок, связанных с отчуждением имущества фирмы-банкрота или влекущих за собой передачу его имущества в пользование третьим лицам;
• снимаются ранее наложенные аресты имущества фирмы-банкрота и не допускаются новые;
• все требования к фирме-банкроту могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства.

С момента открытия процедуры конкурсного производства органы управления фирмой-должником отстраняются от руководства и в бизнес-единицу назначается конкурсный управляющий. Он начинает свою деятельность с публикации в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» сообщения об установлении банкротства фирмы-должника и открытии конкурсного производства. Таким образом обеспечивается уведомление всех возможных кредиторов фирмы-банкрота о происходящем.

Как правило, конкурсный управляющий назначается судом по представлению кредиторов фирмы-банкрота. Поэтому кредиторы получают возможность существенно влиять на проведение процедуры банкротства. Ликвидация бизнес-единицы может оказаться более выгодным делом для кредиторов, нежели ее оживление, если действия по ликвидации бизнес-единицы будут производиться под их контролем. Тогда, возможно, у них возникнут шансы на компенсацию финансовых потерь, понесенных по вине ликвидируемой бизнес-единицы.

Особенность назначения конкурсных управляющих состоит в том, что функцию конкурсного управляющего могут одновременно выполнять несколько человек. Конкурсные управляющие формируют состав ликвидационной комиссии фирмы-банкрота и руководят ее работой.

К конкурсному управляющему окончательно переходят все полномочия по управлению делами бизнес-единицы, в том числе по распоряжению ее имуществом, оценке данного имущества и определению конкурсной массы – совокупного имущества, имеющегося в наличии у фирмы-банкрота на момент открытия конкурсного производства или выявленного в ходе конкурсного производства. Именно конкурсная масса выступает в качестве источника покрытия долгов фирмы-банкрота.

Законодательством Российской Федерации определяется очередность удовлетворения требований кредиторов фирмы-банкрота:

1. требования граждан, перед которыми фирма-банкрот несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью;
2. расчеты по выплате выходного пособия и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту) либо по авторским договорам;
3. требования всех остальных кредиторов (так называемые конкурсные кредиторы) в соответствии с реестром их требований и, как правило, согласно фактической очередности их обращения в суд с претензиями в адрес будущего банкрота.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника (так называемые залоговые кредиторы), удовлетворяются за счет стоимости предмета залога.

В случае банкротства ООО по вине его участников или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания (или другим образом определять его действия), на указанных участников или других лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам ООО при недостатке имущества у них. А в случае банкротства дочерней бизнес-единицы по вине основного общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам, если имущества «дочки» недостаточно.

На этапе конкурсного производства могут быть выявлены новые возможности для погашения обязательств кредиторов. Так, экс-сенатор Глеб Фетисов, обвиненный в мошенничестве, в конце 2014 г. перечислил 555,2 млн рублей для погашения обязательств перед кредиторами обанкротившегося «Моего банка».

ЦБ РФ отозвал лицензию у «Моего банка» 31 января 2014 г., через несколько месяцев после того, как Фетисов продал свою долю в банке, которой он владел. Вскоре после этого

Следственный комитет России возбудил уголовное дело по факту вывода и хищения активов кредитной организации, а экс-сенатору было предъявлено обвинение в мошенничестве с имуществом банка.

В апреле 2014 г. Арбитражный суд Москвы признал «Мой банк» банкротом и открыл в отношении него конкурсное производство сроком на один год. Функции конкурсного управляющего банком возложены на Агентство страхования вкладов. На 13 ноября в реестре требований кредиторов банка неудовлетворенными оставались требования 1078 кредиторов на общую сумму примерно 13,3 млрд рублей.

После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего выносится решение о завершении процедуры конкурсного производства. В Едином государственном реестре юридических лиц делается соответствующая запись о том, что конкурсное производство завершено и фирма-банкрот признается ликвидированной.

Заключение мирового соглашения

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве фирма-должник и кредиторы вправе заключить между собой мировое соглашение. Мировое соглашение – это договоренность между фирмой-должником и ее кредиторами относительно отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов.

Заключение мирового соглашения проходит под контролем арбитражного суда. Мировое соглашение заключается в письменной форме, должно быть утверждено арбитражным судом, который, в свою очередь, может отказать в утверждении мирового соглашения или признать его недействительным. После подписания мирового соглашения сторонами оно вместе с другими документами передается на рассмотрение и утверждение арбитражного суда и только после этого вступает в силу.

Девятый арбитражный апелляционный суд в конце ноября 2014 г. утвердил мировое соглашение по спору между издательством «Известия» и ресторанным холдингом «Росинтер ресторантс».

«Известия» требовали расторгнуть договор аренды и выселить из здания на Пушкинской площади в Москве рестораны «Росинтера» (занимают почти 2000 кв. м) из-за неуплаты аренды в 2012–2014 гг.

Закон допускает, что в мировое соглашение могут быть включены условия:

• об отсрочке и рассрочке платежей;
• скидке с долгов;
• снижении недоимок платежей в бюджет и внебюджетные фонды;
• возврате излишне уплаченных сумм в порядке и на условиях, предусмотренных законом.

Мировое соглашение, как и санация проблемной бизнес-единицы, фактически является попыткой ее спасения. При этом условия, содержащиеся в мировом соглашении, не должны ущемлять права кредиторов, не участвующих в данном соглашении. Затем стороны мирового соглашения утверждают дальнейший порядок погашения долгов.

Фирма-банкрот обязана соблюдать все условия мирового соглашения. Если она их нарушает, процесс о банкротстве возобновляется, все ранее достигнутые договоренности автоматически аннулируются, а мировое соглашение расторгается.

Вместе с тем фирма-банкрот вправе оспаривать в суде действия кредиторов, если таковые были направлены на нарушение мирового соглашения.