Валютный контроль в Российской Федерации
- Валютный контроль: понятие и механизм. Формы, виды и методы валютного контроля
- Система субъектов валютного контроля. Органы и агенты валютного контроля
- Исполнение функции по валютному контролю
- Информационные основы валютного контроля
- Внутренний контроль. Валютный контроль и противодействие отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма (ПОД/ФТ)
- Права и обязанности резидентов при проведении проверок органами и агентами валютного контроля
Валютный контроль: понятие и механизм.
Формы, виды и методы валютного контроля
Цель валютного контроля, его принципы и основные направления.
Реализация валютной политики государства, валютное регулирование, обеспечение режима, установленного для проведения валютных операций, невозможны без осуществления контроля за применением валютного законодательства, исполнением субъектами валютных правоотношений возложенных на них обязанностей. Этот вид контроля получил название «валютный контроль». Валютный контроль — деятельность государства, направленная на получение информации о проводимых в стране валютных операциях и состоянии валютного рынка, а также приведение деятельности участников валютных операций в соответствие с установленными требованиями.
Валютный контроль позволяет организовать наблюдение органов и агентов за проведением любых внешнеторговых операций, накапливать информацию о движении валютных потоков и при необходимости корректировать валютную политику государства. С помощью валютного контроля государство получает информацию, необходимую для введения (корректировки, отмены) мер регулирования и приведения деятельности участников валютных операций в соответствие с установленными требованиями, а также дня подготовки необходимой статистики.
На систему валютного регулирования и валютного контроля влияют международные договоры, в которых участвует Россия.
Согласно разд. 3 ст. VI Статей Соглашения Международного валютного фонда государства-члены могут применять меры, которые являются необходимыми для регулирования международного движения капитала. Однако ни одно государство МВФ не вправе применять такие меры таким образом, чтобы ограничивать расчеты по текущим валютным операциям. В соответствии с разд. 2 (b) ст. VIII Статей исполнение валютных контрактов с использованием валюты любого государства-члена, которые идут вразрез с правилами валютных операций этого государства-члена, сохраняемым или вводимым согласно Статьям Соглашения МВФ, не может быть обеспечено на территории ни одного государства-члена.
В правовом обеспечении системы валютного контроля выделяют два направления:
- организационное обеспечение валютного контроля путем создания соответствующих организационных структур и наделения их властными полномочиями в пределах возложенных на них функций в этой области;
- определение правовых форм взаимоотношений участников валютных операций между собой и с органами (агентами) валютного контроля, использование которых необходимо для осуществления эффективного валютного контроля.
Валютный контроль может выступать в нескольких ипостасях:
- как механизм контроля со стороны государства за соблюдением резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
- как административная мера, применяемая государством для защиты финансовой самостоятельности, обеспечения стабильности денежной системы, укрепления курса национальной валюты и мобилизации валютных ресурсов;
- как форма нетарифного регулирования внешней торговли, аналогом которой может служить квотирование экспорта.
Валютный контроль может быть рассмотрен в нескольких аспектах.
- Валютный контроль является одной из функций государственного управления.
- Валютный контроль представляет собой стадию конкретных управленческих действий государства.
- Валютный контроль представляет собой форму обратной связи в системе регулирования валютных отношений.
- Валютный контроль направлен на обеспечение соблюдения установленных валютных ограничений, что характеризует его как средство поддержания правопорядка в валютной сфере.
Валютный контроль урегулирован нормами Закона № 173-Ф3, а также нормами других нормативно-правовых актов. Данным Законом четко определена система субъектов валютного контроля, их полномочия, права и обязанности, а также процедуры осуществления ими данного вида контроля.
Целью валютного контроля является обеспечение соблюдения резидентами и нерезидентами законодательства государства при осуществлении операций с валютными ценностями, а также операций с национальной валютой, ценными бумагами, платежными документами (финансовыми инструментами) и другими долговыми обязательствами, номинал которых выражен в национальной валюте.
Статья 3 Закона № 173-Ф3 перечисляет следующие основные принципы валютного регулирования и валютного контроля:
- приоритет экономических мер в реализации государственной политики в области валютного регулирования;
- исключение неоправданного вмешательства государства и его органов в валютные операции резидентов и нерезидентов;
- единство внешней и внутренней валютной политики РФ;
- единство системы валютного регулирования и валютного контроля;
- обеспечение государством защиты прав и экономических интересов резидентов и нерезидентов при осуществлении валютных операций.
В качестве специфических принципов валютного контроля можно выделить следующие.
1. Принцип законности. Состоит в требовании неукоснительного соблюдения норм валютного законодательства РФ, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля при проведении контрольных мероприятий.
2. Принцип обязательности. Заключается в том, что осуществление контрольных мероприятий является не правом, а обязанностью органов валютного контроля и агентов валютного контроля (п. 1 ч. 7 ст. 23), при этом ответственность для органов валютного контроля, агентов валютного контроля и их должностных лиц устанавливается не только за нарушение ими прав резидентов и нерезидентов, но и за неисполнение функций, установленных указанным Федеральным законом (ч. 12 ст. 23).
3. Принцип обеспечения коммерческой, банковской и служебной тайны. Закреплен в ч. 8 ст. 23, согласно которой органы и агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны сохранять в соответствии с законодательством РФ коммерческую, банковскую и служебную тайну, ставшую им известной при осуществлении их полномочий.
4. Принцип институционалъности. Заключается в том, что органы и агенты валютного контроля при наличии информации о нарушении актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования лицом, осуществляющим валютные операции, или об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории РФ, санкции к которому применяются иным органом валютного контроля, передают органу валютного контроля, имеющему право применять санкции к данному лицу, информацию, указанную в ч. 9 ст. 23.
5. Принцип разграничения компетенции. Проявляется в двух аспектах: общее разграничение компетенции между органами валютного контроля и агентами валютного контроля (ч. 1 и 2 ст. 23); разграничение компетенции между Правительством РФ (ч. 6 ст. 22), Банком России (ч. 4 ст. 22), Федеральной службой финансово-бюджетного надзора и агентами валютного контроля (ч. 5 ст. 22).
Основными направлениями валютного контроля являются:
а) определение соответствия проводимых валютных операций действующему валютному законодательству и наличия необходимых для них разрешений (лицензий);
б) проверка выполнения обязательств резидентов перед государством по проводимым ими валютным операциям;
в) проверка полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям в соответствии с требованиями законодательства.
К ключевым требованиям правового обеспечения валютного контроля относятся:
- организационное обеспечение валютного контроля путем создания соответствующих организационных структур и наделения их властными полномочиями в пределах возложенных на них функций в этой области, установления взаимосвязей между данными структурами;
- определение правовых форм взаимоотношений участников валютных операций между собой и с субъектами валютного контроля, использование которых позволит осуществлять валютный контроль наиболее эффективно;
- установление мер ответственности за нарушение норм валютного законодательства.
Предметом валютного контроля выступают валютные операции.
Объектом валютного контроля выступают резиденты и нерезиденты при проведении валютных операций.
Субъекты валютного контроля — это государственные органы, а в ряде случаев — негосударственные организации и учреждения, которые наделены полномочиями проводить мероприятия по проверке соблюдения валютного законодательства.
Формы, методы и виды валютного контроля. Виды, формы и методы валютного контроля постоянно эволюционируют в связи с трансформацией механизма валютного контроля.
Форма валютного контроля — специфический способ взаимодействия Правительства РФ, органов и агентов валютного контроля в процессе осуществления контрольных мероприятий в отношении резидентов и нерезидентов на предмет соблюдения ими валютного законодательства РФ, а также актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля при осуществлении валютных операций.
Методы валютного контроля можно подразделить на основные, специализированные и дополнительные.
Основные методы валютного контроля: наблюдение (постоянное ознакомление с деятельностью подконтрольного объекта без использования сложных приемов получения и оценки информации) и проверка (углубленное изучение деятельности подконтрольного объекта).
Специализированные методы валютного контроля. В их числе: обследование (касается конкретного вопроса и затрагивает широкий круг подконтрольных объектов) и ревизия (всестороннее изучение финансово-хозяйственной деятельности подконтрольного объекта путем сопоставления документальных и фактических данных).
К дополнительным методам валютного контроля относятся: запрос информации (получение информации у подконтрольного объекта по определенному перечню вопросов) и анализ (обработка документальной информации с использованием специальных аналитических приемов).
Используя перечисленные критерии, с учетом ст. 22 Закона № 173-ФЗ можно выделить три основные организационно-правовые формы валютного контроля.
1. Правительственная форма валютного контроля — осуществляется Правительством РФ по двум направлениям:
- координация деятельности в области валютного контроля федеральных органов исполнительной власти, являющихся органами валютного контроля, а также их взаимодействие с Банком России;
- обеспечение взаимодействия не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг, таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля с Банком России.
Основной метод правительственного валютного контроля — наблюдение, результатом которого может стать издание подзаконного нормативного правового акта.
2. Общая форма валютного контроля — осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ — Федеральной службой финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор). Отличие общего валютного контроля от специального состоит в том, что он распространяется на всех участников валютных отношений и в этом смысле носит общий, универсальный характер; при этом для указанной Федеральной службы валютный контроль выступает основным видом деятельности. Как организационно-правовая форма общий валютный контроль представляет собой способ взаимодействия федеральных органов исполнительной власти, деятельность которых направлена на осуществление контроля за законностью валютных операций всех видов. Основной метод общего валютного контроля — проведение проверок.
3. Специальная форма валютного контроля — осуществляется органами и агентами валютного контроля, для которых соответствующее направление контрольной деятельности не является основным.
Специальным он является потому, что контроль осуществляется в более узких, специализированных сферах общественных отношений (банковская, таможенная, налоговая система, рынок ценных бумаг).
Соответственно в рамках данной формы можно выделить: банковский валютный контроль — осуществляется Банком России и уполномоченными банками. Особенность правового положения уполномоченных банков в данных отношениях состоит в том, что они имеют двойственный правовой статус: одновременно являются и субъектами, и объектами валютного контроля. Субъектом валютного контроля, т.е. лицом, его осуществляющим, уполномоченный банк выступает по валютным операциям своих клиентов. По собственным валютным операциям уполномоченный банк является объектом валютного контроля со стороны Банка России. В последнем случае
Банк России проверяет выполнение уполномоченным банком:
- требований валютного законодательства РФ, актов органов валютного регулирования и актов Банка России как органа валютного контроля;
- обязанностей уполномоченного банка как агента валютного контроля;
- требований валютного законодательства РФ, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля клиентами уполномоченного банка при проведении валютных операций через данный банк.
Таким образом, как организационно-правовая форма валютного контроля банковский валютный контроль опосредует контроль государства за совершением банковских валютных операций резидентов и нерезидентов на территории РФ или операций резидентов за ее пределами с использованием организационной структуры банковской системы России.
Основной метод валютного контроля, используемый Банком России, — проведение проверок, уполномоченными банками — наблюдение; таможенный валютный контроль — осуществляется таможенными органами за порядком проведения валютных операций, которые связаны с перемещением валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг через таможенную границу РФ (ввоз, вывоз) и совершением трансграничных платежей. Основной метод таможенного валютного контроля — наблюдение. Также используются специальные формы таможенного контроля: проверка документов и сведений, таможенный осмотр и досмотр, личный досмотр; другие (ст. 110 ТК ТС); налоговый валютный контроль — осуществляется налоговыми органами в переделах их компетенции (ст. 30—33 НК РФ, Закон РФ от 21.03.1991 № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации»). Основной метод налогового валютного контроля — проведение проверок; валютный контроль на рынке ценных бумаг — осуществляется не являющимися уполномоченными банками профессиональными участниками рынка ценных бумаг, в том числе держателями реестра (регистраторами), подотчетными Банку России. Предметом валютного контроля на рынке ценных бумаг является соблюдение требований валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования при совершении резидентами валютных операций с внешними ценными бумагами и нерезидентами — валютных операций с внутренними и внешними ценными бумагами. Основной метод валютного контроля на рынке ценных бумаг — наблюдение.
Валютный контроль классифицируется на виды по следующим основаниям:
1. По времени осуществления валютный контроль можно подразделить:
а) на предварительный (осуществляется до совершения валютной операции, например при предварительной регистрации счета (вклада), открываемого в банке за пределами территории РФ (ст. 18 Закона № 173-ФЗ);
б) текущий (осуществляется в процессе проведения валютной операции, например: уполномоченным банком при совершении платежа в иностранной валюте; таможенными органами в процессе ввоза (вывоза) резидентами (нерезидентами) через таможенную границу ТС валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг);
в) последующий (осуществляется после проведения валютной операции, например при представлении подтверждающих документов в уполномоченный банк и закрытии паспорта сделки).
2. В зависимости от особенностей компетенции субъектов валютного контроля:
а) непосредственный (осуществляется органами и агентами валютного контроля);
б) опосредованный (осуществляется Правительством РФ).
3. В зависимости от организационно-правового статуса субъектов валютного контроля:
а) контроль органов валютного контроля;
б) контроль агентов валютного контроля.
4. В зависимости от объекта валютного контроля:
а) валютный контроль за внешнеторговыми операциями;
б) валютный контроль за неторговыми операциями.
5. По способу организации контрольных мероприятий:
а) дистанционный (документальный) контроль;
б) инспекционная проверка.
Дистанционный контроль используется в повседневной деятельности органов и агентов валютного контроля для проверки представляемой резидентами и нерезидентами периодической отчетности и документации по проводимым валютным операциям.
Основным способом контроля за работой уполномоченных банков являются инспекционные проверки на местах, которые проводятся территориальными учреждениями Банка России в соответствии с планом проверок, утвержденным руководителем территориального учреждения Банка России. Проверки соответствия проведения уполномоченными банками операций в иностранной валюте валютному законодательству проводятся с периодичностью один раз в два года.
Основным подзаконным актом, регулирующим отношения между инспекционным подразделением и кредитными организациями, является
Инструкция ЦБ РФ от 05.12.2013 № 147-И «О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального Банка Российской Федерации (Банка России)».
По результатам проверки составляется акт проверки валютных операций уполномоченного банка. Необходимо отметить, что в практике написания акта основным моментом является отражение нарушений и недостатков при соблюдении банками валютного законодательства, что оправдано в условиях жесткого валютного контроля и нестабильности на валютном рынке.
Система субъектов валютного контроля.
Органы и агенты валютного контроля
Закон № 173-ФЗ закрепляет трехуровневую систему валютного контроля в Российской Федерации. Полномочие определять органы валютного контроля в Российской Федерации имеет только Правительство РФ.
Валютный контроль в РФ осуществляют:
- Правительство РФ;
- органы валютного контроля;
- агенты валютного контроля.
В сфере валютного контроля Правительство РФ выполняет две функции: обеспечивает координацию федеральных органов исполнительной власти — органов валютного контроля и взаимодействие указанных органов, а также не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг и таможенных органов как агентов валютного контроля с Центральным Банком РФ (ч. 6 ст. 22 Закона № 173-ФЗ). Правительство РФ устанавливает порядок представления резидентами и нерезидентами подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций агентам валютного контроля.
Органами валютного контроля являются: Центральный банк РФ и Федеральная служба финансово-бюджетного надзора.
Банк России осуществляет контроль за осуществлением валютных операций кредитными организациями и валютными биржами, а также осуществляет координацию взаимодействия уполномоченных банков как агентов валютного контроля с органами валютного контроля и другими агентами валютного контроля при обмене информацией в соответствии с законодательством РФ (ч. 4, абз. 3 ч. 6 ст. 22 Закона № 173-ФЗ).
В случае несоблюдения кредитными организациями валютного законодательства Центральный банк РФ выносит предписания об устранении нарушений в порядке ст. 73 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)» (далее — Закон о Банке России). Банк России наделяется также правом применения мер административной ответственности в отношении кредитных организаций за нарушение законодательства о банках и банковской деятельности (ст. 74 Закона о Банке России, Инструкция «О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности» (утв. приказом Банка России от 31.03.1997 №59)).
При выявлении факта нарушений валютного законодательства валютными биржами Центральный банк РФ вправе приостановить или отозвать разрешение на организацию проведения операций по покупке и продаже иностранной валюты (п. 8 ст. 4 Закона о Банке России).
В настоящее время органом валютного контроля, уполномоченным Правительством РФ, является Федеральная служба финансовобюджетного надзора (Росфиннадзор), которая находится в ведении Министерства финансов РФ. Эта служба является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции органа валютного контроля (п. 1 Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора). В числе ее функций — осуществление контроля за соответствием проводимых в Российской Федерации резидентами и нерезидентами (кроме кредитных организаций и валютных бирж) валютных операций законодательству РФ, условиям лицензий и разрешений, а также за соблюдением ими требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля (подп. 4 п. 4 Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора); организация с участием агентов валютного контроля, правоохранительных, контролирующих и иных федеральных органов исполнительной власти проверок полноты и правильности учета и отчетности по валютным операциям, а также по операциям нерезидентов, осуществляемым в валюте РФ (подп. 5 п. 4 Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора).
Росфиннадзор призван отслеживать законность и целесообразность проведения валютных операций всеми участниками валютных отношений, кроме Правительства РФ, ЦБ РФ, валютных бирж и кредитных организаций.
Росфиннадзор применяет меры государственного принуждения, в том числе меры административной ответственности за нарушение норм валютного законодательства и актов органов валютного регулирования (ст. 15.25 КоАП РФ). Росфиннадзор осуществляет свои полномочия как непосредственно, так и через территориальные органы, осуществляющие свои полномочия в пределах территории одного или нескольких субъектов Федерации.
Территориальные органы Росфиннадзора наделены правом:
- осуществлять контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами (за исключением кредитных организаций и валютных бирж) валютного законодательства РФ, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля, а также за соответствием проводимых валютных операций условиям лицензий и разрешений;
- проверять соблюдение резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования, полноту и достоверность учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;
- направлять в пределах своей компетенции в проверенные организации, их вышестоящие органы обязательные для рассмотрения представления или обязательные к исполнению предписания по устранению выявленных нарушений.
Территориальные органы Росфиннадзора не вправе издавать подзаконные акты управления, направленные на организацию деятельности службы. Юрисдикция названных агентов ограничивается пределами одного или нескольких субъектов РФ.
Агентами валютного контроля являются:
- уполномоченные банки, подотчетные Банку России;
- государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»;
- не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг;
- таможенные органы;
- налоговые органы.
A. Уполномоченные банки наделяются государством отдельными полномочиями по осуществлению специфической разновидности государственного контроля — валютного, несмотря на то что не являются органами власти. Полномочия данной категории агентов валютного контроля сводятся к проверке законности проведения валютных операций. В случае выявления правонарушений в данной сфере такие организации отказывают в проведении валютной операции, приостанавливают операции по внешнеторговому контракту.
Б. В соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» к профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся: брокеры, дилеры, управляющие, депозитарии, держатели реестра (регистраторы).
B. Правовой статус Внешэкономбанка как агента валютного контроля отличается особенностями, которые отражены в Федеральном законе от 17.05.2007 № 82-ФЗ «О Банке развития». Высшим органом управления Внешэкономбанка является Наблюдательный совет, который возглавляет Председатель Правительства РФ.
По сути, Внешэкономбанк подотчетен в своей деятельности Правительству РФ, однако в качестве агента валютного контроля осуществляет права и исполняет обязанности, установленные для уполномоченных банков. Следовательно, Внешэкономбанк при осуществлении полномочий агента валютного контроля обязан руководствоваться нормативными актами Банка России, регулирующими взаимоотношения уполномоченных банков с резидентами.
Г. Согласно ст. 10 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О таможенном регулировании в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу 19.10.2015), таможенными органами являются: Федеральная таможенная служба России; региональные таможенные управления; таможни; таможенные посты.
Полномочия таможенных органов по валютному контролю закреплены в п. 10 ч. 1 ст. 12 указанного Закона, в соответствии с которым эти органы осуществляют в пределах своей компетенции контроль за валютными операциями, связанными с перемещением товаров через таможенную границу ТС, а также с ввозом товаров в Российскую Федерацию и их вывозом из Российской Федерации, в соответствии с международными договорами государств — членов ТС, валютным законодательством РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами органов валютного регулирования.
Д. Федеральная налоговая служба осуществляет функции по контролю и надзору за соблюдением валютного законодательства РФ только в пределах компетенции налоговых органов (п. 1). Кроме того, полномочия Федеральной налоговой службы и ее территориальных органов ограничены только контролем за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями или валютными биржами (подп. 5.1.5 Положения о Федеральной налоговой службе).
Таким образом, основные отличия органов валютного контроля от агентов валютного контроля состоят в том, что первые обладают более широкими полномочиями. В частности, органы валютного контроля вправе издавать акты валютного контроля по вопросам, отнесенным к их компетенции (ч. 5 ст. 4 Закона № 173-ФЗ); запрашивать и получать документы, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов, не указанные в ч. 4 ст. 23 Закона № 173-ФЗ; выдавать предписания об устранении выявленных нарушений; применять меры ответственности.
Статья 23 Закона № 173-ФЗ содержит общий перечень прав и обязанностей органов и агентов валютного контроля, а также их должностных лиц.
Органы и агенты валютного контроля и их должностные лица в пределах своей компетенции имеют право:
- проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
- проводить проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;
- запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов.
Они также вправе:
- выдавать предписания об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
- применять установленные меры ответственности за нарушение актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования.
Агенты валютного контроля в пределах своей компетенции имеют право запрашивать и получать от резидентов и нерезидентов документы (копии документов), связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов (ч. 4 ст. 23 Закона № 173-ФЗ). Однако они вправе требовать представления только тех документов, которые непосредственно относятся к проводимой валютной операции (ч. 5 ст. 23 Закона № 173-ФЗ).
Уполномоченные банки вправе взимать плату за выполнение ими функций агентов валютного контроля, в том числе с клиентов, оформивших в этих банках паспорта сделок по внешнеторговым контрактам.
При этом законом ограничений по сумме взимаемого уполномоченными банками вознаграждения за осуществление ими функций агентов валютного контроля не установлено.
Агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны:
- осуществлять контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
- представлять органам валютного контроля информацию о валютных операциях, проводимых с их участием, в порядке, установленном актами валютного законодательства РФ и актами органов валютного регулирования.
Органы и агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны сохранять коммерческую, банковскую и служебную тайну, ставшую им известной при осуществлении их полномочий.
Органы и агенты валютного контроля при наличии информации о нарушении актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования передают органу валютного контроля, имеющему право применять санкции к данному лицу, следующую информацию:
1) в отношении юридического лица — наименование, идентификационный номер налогоплательщика, место государственной регистрации, его юридический и почтовый адреса, содержание нарушения с указанием нарушенного нормативного правового акта, дату совершения и сумму незаконной валютной операции или нарушения;
2) в отношении физического лица — фамилию, имя, отчество, данные о документе, удостоверяющем личность, адрес места жительства, содержание нарушения с указанием нарушенного нормативного правового акта, дату совершения и сумму незаконной валютной операции или указанного нарушения.
В силу ст. 22 Закона № 173-ФЗ, п. 1, 5 Положения о Федеральной налоговой службе функции, связанные с осуществлением валютного контроля, выполняет также ФНС России. Поэтому сотрудники налоговых органов также вправе составлять административные протоколы о нарушении валютного законодательства.
Исполнение функции по валютному контролю
Исполнение функции органа валютного контроля Федеральной службой финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзором).
На Росфиннадзор возложена государственная функция по контролю за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями или валютными биржами. Ее исполнение регулируется Административным регламентом, утвержденным Минфином России.
Росфиннадзор осуществляет функцию органа валютного контроля непосредственно и через территориальные органы.
Росфиннадзор и его территориальные органы имеют право:
- проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
- проводить проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов (за исключением кредитных организаций и валютных бирж);
- запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов;
- выдавать предписания об устранении выявленных нарушений валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
- применять установленные законодательством РФ меры ответственности за нарушение валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования.
Контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования осуществляется путем проведения плановых и внеплановых проверок.
Основаниями для проведения проверок являются:
- поручения Президента РФ, Правительства РФ;
- поручения руководителя, заместителей руководителя Федеральной службы, руководителя территориального органа;
- поступившие сообщения или материалы от органа или агента валютного контроля;
- поступившие сообщения или материалы от правоохранительных органов, государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений;
- сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации;
- план деятельности Федеральной службы и планы контрольной работы территориальных органов на соответствующий год.
Основания для проведения проверки подлежат регистрации структурным подразделением центрального аппарата Федеральной службы (территориального органа).
Руководитель структурного подразделения центрального аппарата Федеральной службы рассматривает основания для проведения проверок и дает письменное поручение заместителю руководителя и начальнику отдела структурного подразделения центрального аппарата Федеральной службы о проведении проверки.
Плановые проверки осуществляются не чаще чем один раз в два года по отношению к одному объекту проверки. План устанавливает обязательный для исполнения перечень проверок по видам экономической деятельности, запланированным к проверке, срокам их проведения и ответственным исполнителям.
План формируется структурным подразделением центрального аппарата Федеральной службы, ответственным за формирование плана.
В ходе проверки анализируются документы и информация, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов. Проверочная комиссия вправе запрашивать и получать от объекта проверки документы (копии документов) и информацию, связанные с проведением валютных операций.
В случае выявления в ходе проверок признаков нарушений валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования должностное лицо, обладающее правом составлять протокол, возбуждает дело об административном правонарушении.
Должностные лица структурного подразделения центрального аппарата Федеральной службы имеют право:
- проводить проверки соблюдения валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования объектами проверки;
- проводить проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям;
- выдавать предписания об устранении выявленных нарушений валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
- запрашивать и получать документы (копии документов) и информацию, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов.
По результатам проверок руководителем проверочной комиссии, должностным лицом (лицами) структурного подразделения центрального аппарата Федеральной службы составляется и подписывается акт проверки.
Также подразделением центрального аппарата Федеральной службы (территориального органа) могут проводиться и внеплановые проверки.
При выявлении в результате проведения проверки факта совершения объектом проверки действия (бездействия), содержащего признаки состава преступления, уполномоченные должностные лица обязаны передать информацию о совершении указанного действия (бездействия) и подтверждающие такой факт документы в правоохранительные и иные государственные органы.
По фактам нарушений валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования в соответствии с КоАП РФ Федеральная служба и ее территориальные органы осуществляют производство по делам об административных правонарушениях.
Исполнение функции агента валютного контроля Федеральной налоговой службой России. На ФНС России возложена государственная функция по контролю за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями или валютными биржами. Ее исполнение регулируется Административным регламентом, утвержденным Минфином России.
Налоговые органы, а также их должностные лица в пределах своей компетенции имеют право:
- проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами валютного законодательства;
- проводить проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;
- запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов.
Налоговые органы осуществляют административные процедуры — проведение проверки и оформление результатов проверки.
Основанием для начала административной процедуры является получение документов и информации из внутренних и (или) внешних источников.
Отбор осуществляется должностными лицами центрального аппарата ФНС России и ее территориальных органов на основании подготовительной работы. Она включает в себя изучение и анализ всех имеющихся материалов и информации из внутренних и внешних источников о деятельности резидента (нерезидента), связанной с осуществлением валютных операций, открытием и ведением счетов (вкладов) в банках за пределами территории РФ, представлением учетных и отчетных документов по валютным операциям.
В этих целях используется следующая информация:
- информация и документы, получаемые налоговыми органами из внешних источников, представленные органами валютного контроля и другими агентами валютного контроля, правоохранительными и контролирующими органами, а также из иных источников;
- сведения об открытии (закрытии) резидентами счетов (вкладов) в банках за пределами территории РФ и сведения о движении денежных средств по этим счетам (вкладам);
- другие сведения, прямо или косвенно указывающие на возможность совершения нарушения резидентом (нерезидентом) валютного законодательства при осуществлении валютных операций;
- информация, полученная при проведении мероприятий налогового контроля.
Решение о проведении проверки оформляется в виде поручения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.
В ходе проверки анализируются документы и информация, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов (вкладов) в банках за пределами территории РФ, представлением учетных и отчетных документов по валютным операциям.
В целях проведения проверки должностные лица налоговых органов вправе запросить документы и информацию от проверяемого резидента (нерезидента) и уполномоченных банков.
Документы и информация могут быть получены также от органов и агентов валютного контроля, правоохранительных и контролирующих органов.
Результатом исполнения государственной функции является составление налоговым органом акта проверки соблюдения резидентами и нерезидентами валютного законодательства, а в случае выявления нарушений валютного законодательства составление протокола об административном правонарушении в порядке и в сроки, предусмотренные КоАП РФ.
В акте проверки отражаются все осуществленные в ходе проверки мероприятия с перечнем проверенных документов (сведений, информации).
Акт проверки должен содержать систематизированное изложение документально подтвержденных фактов нарушений валютного законодательства, выявленных в процессе проверки, и связанных с ними обстоятельств, имеющих значение для правильной квалификации нарушений валютного законодательства со ссылками на нормы (статьи, части, пункты) валютного законодательства. При отсутствии нарушений валютного законодательства в акте проверки делается соответствующая запись.
Если в ходе проведения проверки не выявлены обстоятельства, позволяющие предполагать нарушения валютного законодательства, содержащие признаки преступления, акт проверки составляется в одном экземпляре, приобщается к материалам дела и остается на хранении в налоговом органе, проводившем проверку.
При выявлении обстоятельств, позволяющих предполагать нарушения валютного законодательства, содержащие признаки преступления, акт проверки составляется в двух экземплярах. В указанном случае второй экземпляр акта проверки приобщается к материалам, направляемым в правоохранительные органы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
Исполнение государственной функции агента валютного контроля Федеральной таможенной службой. Исполнение таможенными органами государственной функции агента валютного контроля регламентируется приказом ФТС России от 17.11.2009 № 2075 «Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих для целей валютного контроля проверку документов, представленных для таможенного оформления товаров и сведений, заявленных в таможенной декларации».
Должностные лица таможенных органов проверяют соответствие сведений, заявленных в таможенной декларации, информации, содержащейся в документах, представленных для таможенного оформления товаров.
Проверка начинается с определения вида внешнеэкономического договора, на основании которого товар перемещается через таможенную границу ТС или изменяется таможенный режим, либо установления, что товар перемещается через ЕТТ (изменяется таможенный режим) не в связи с исполнением договора.
Проверка соответствия сведений, заявленных в таможенной декларации, информации, содержащейся в представленных документах, в части кода формы расчетов и особенностей внешнеэкономической сделки осуществляется с целью выявления необходимости представления при декларировании товаров паспорта сделки (далее — ПС) и заявления в декларации на товары (далее — ДТ) его реквизитов для включения соответствующих внешнеэкономических операций в автоматизированные технологии валютного контроля.
Проверка достоверности заявленных в ДТ сведений о характере сделки с декларируемыми товарами и особенностях расчетов проводится:
а) на соответствие вида представленного при таможенном оформлении договора, определяющего цель (основание) перемещения (изменения таможенного режима) декларируемых товаров виду договора, предусмотренного классификатором характера сделки с декларируемыми товарами, к которому относится заявленный в ДТ код характера сделки; для договоров, содержащих элементы договоров различных видов (смешанные договоры), код характера сделки с декларируемыми товарами проверяется исходя из основного вида обязательств;
б) на соответствие заявленного в ДТ кода характера сделки с декларируемыми товарами возмездному либо безвозмездному характеру поставки декларируемой партии товаров;
в) в целях осуществления валютного контроля агенты валютного контроля в пределах своей компетенции имеют право запрашивать и получать от резидентов и нерезидентов ПС, оформляемые для целей учета и отчетности по валютным операциям, а также проводить проверки полноты учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов.
В связи с этим в случае представления ПС при таможенном оформлении товаров таможенные органы осуществляют проверку соблюдения правил оформления ПС.
Проверка ПС, представленного при таможенном оформлении, осуществляется по следующим критериям:
- на соответствие представленному договору путем сверки основных реквизитов договора и ПС с целью их однозначной идентификации с учетом внесенных в договор изменений и (или) дополнений (включая номер и дату договора, реквизиты сторон, валюту цены и сумму договора);
- на соответствие представленного ПС (копии ПС) его электронной копии, содержащейся в центральной базе данных валютного контроля (далее — ЦБД ВК), получаемой из ФТС России;
- на соответствие копии ПС его оригиналу (при необходимости), после чего оригинал возвращается лицу, его представившему;
- соблюдение установленной формы ПС, в том числе перечня граф, наличие подписей и печатей, его удостоверяющих;
- правильность формирования номера ПС, при этом правильность указания кода вида договора в четвертой части номера ПС не проверяется;
- соответствие реквизитов уполномоченного банка, оформившего ПС;
- соответствие сведениям, содержащимся в книге государственной регистрации кредитных организаций, доводимой в электронном виде до таможенных органов Центральное информационно-техническое таможенное управление (ЦИТТУ) ФТС России;
- соответствие реквизитов экспортера (импортера);
- соблюдение сроков оформления ПС и его переоформления при внесении в контракт изменений.
Перечень документов, которые могут быть запрошены таможенными органами как агентами валютного контроля у участников внешнеэкономической деятельности, определен ч. 4 ст. 23 Закона № 173-ФЗ. Одни и те же документы представляются резидентами таможенным органам как агентам валютного контроля однократно и не подлежат повторному представлению до изменения сведений, указанных в представленных документах. Для подтверждения фактов у резидентов могут быть истребованы только те документы, которые используются субъектами предпринимательской деятельности, в том числе для учета своих хозяйственных операций в соответствии с правилами бухгалтерского учета и обычаями делового оборота (в этом случае составления отдельных документов специально для целей валютного контроля не требуется, если иное не предусмотрено законодательством РФ).
Уполномоченные банки и Внешэкономбанк обязаны представлять таможенным органам по их запросам для целей валютного контроля документы, указанные в ч. 13 ст. 23 Закона № 173-ФЗ.
При этом с учетом ч. 14 ст. 23 Закона запросы таможенного органа о представлении кредитными организациями документов для целей валютного контроля должны направляться только исходя из имеющейся в соответствующем таможенном органе информации, содержащей признаки валютных правонарушений конкретным резидентом, а целесообразность истребования у кредитных организаций соответствующих документов, как правило, должна обосновываться невозможностью их получения непосредственно у резидента либо необходимостью сопоставления и проверки достоверности информации, полученной из различных источников.
Получение от кредитных организаций справок о подтверждающих документах возможно для проведения таможенных проверок при осуществлении таможенного контроля после выпуска товаров.
Информационные основы валютного контроля
Понятие информационных основ валютного контроля. Согласно ст. 2 Федерального закона от 27.06.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации», под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.
Информация может быть документирована на бумажном носителе, а может передаваться в виде электронных сообщений по информационнотелекоммуникационной сети.
Под информационно-телекоммуникационной сетью указанный Закон понимает технологическую систему, предназначенную для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники.
Валютный контроль основывается как на информации, документированной на бумажных носителях, так и на информации, преобразованной в электронную форму (в том числе имеющей форму электронного документа) и распространяемой по информационнотелекоммуникационным сетям.
На современном этапе развития информационных технологий в сфере валютного контроля предполагается постепенный переход от бумажного документооборота к электронному, что в итоге должно обеспечить большую эффективность валютного контроля.
Информационные основы валютного контроля имеют своим содержанием:
- информационную базу валютного контроля;
- информационное взаимодействие между субъектами валютного контроля, а также между субъектами и объектами валютного контроля.
Информационную базу валютного контроля составляют:
- документальная база валютного контроля (т.е. документированная информация, используемая для целей валютного контроля);
- электронные информационные системы и базы данных, используемые для целей валютного контроля.
В свою очередь документальную базу валютного контроля составляют:
1) документы, представляемые резидентами и нерезидентами, осуществляющими валютные операции, агентам валютного контроля.
Эти документы подразделяются на следующие группы:
а) документы и информация, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов (предусмотрены ч. 4 ст. 23 Закона № 173-ФЗ);
б) формы учета по валютным операциям;
2) формы отчетности агентов валютного контроля перед органами валютного контроля.
Кроме того, для целей валютного контроля и, в частности, для сверки документов агентами валютного контроля используются разнообразные классификаторы и перечни нормативно-справочной информации.
Понятие и состав документальной базы валютного контроля.
К общим документам и информации, связанным с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов, можно отнести:
1. Документы, удостоверяющие личность физического лица.
В соответствии с законодательством РФ документами, удостоверяющими личность, являются:
1) для граждан РФ:
- паспорт гражданина РФ,
- свидетельство органов ЗАГС, органа исполнительной власти или органа местного самоуправления о рождении гражданина — для гражданина РФ, не достигшего 14 лет,
- общегражданский заграничный паспорт,
- паспорт моряка,
- удостоверение личности военнослужащего или военный билет,
- временное удостоверение личности гражданина РФ, выдаваемое органом внутренних дел до оформления паспорта,
- иные документы, признаваемые в соответствии с законодательством РФ документами, удостоверяющими личность;
2) для иностранных граждан: паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность;
3) для лиц без гражданства, если они постоянно проживают на территории РФ: вид на жительство в Российской Федерации;
4) для иных лиц без гражданства:
- документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства,
- разрешение на временное проживание,
- вид на жительство,
- иные документы, предусмотренные федеральными законами или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства;
5) для беженцев:
- свидетельство о рассмотрении ходатайства о признании лица беженцем, выданное дипломатическим или консульским учреждением РФ либо постом иммиграционного контроля или территориальным органом федеральной исполнительной власти по миграционной службе, — удостоверение беженца.
2. Документ о государственной регистрации юридического лица; документ о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
3. Документы, удостоверяющие статус юридического лица, — для нерезидентов.
Данные документы предусматриваются государством, в котором была осуществлена государственная регистрация нерезидента.
4. Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.
5. Документы, удостоверяющие права лиц на недвижимое имущество.
Документом, удостоверяющим права лица на недвижимое имущество, согласно приказу Министерства экономического развития РФ от 23.12.2013 № 7651, является Свидетельство о государственной регистрации права.
К специальным документам и информации, связанным с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов, можно отнести следующие.
1. Документы, удостоверяющие права нерезидентов на осуществление валютных операций, открытие счетов (вкладов), оформляемые и выдаваемые органами страны места жительства (места регистрации) нерезидента, если получение нерезидентом такого документа предусмотрено законодательством иностранного государства.
1 Приказ Министерства экономического развития РФ от 23.12.2013 № 765 «Об утверждении правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, состава номера регистрации, порядка присвоения при проведении государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним объектам недвижимого имущества условных номеров, которым в установленном законодательством Российской Федерации порядке не присвоен кадастровый номер, форм свидетельства о государственной регистрации права и специальной регистрационной надписи на документах, требований к заполнению свидетельства о государственной регистрации прав и специальной регистрационной надписи, а также требований к формату специальной регистрационной надписи в электронной форме».
2. Уведомление налогового органа по месту учета резидента об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории РФ.
Форма уведомления налогового органа по месту учета резидента об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории РФ установлена Приказом ФНС России от 21 сентября 2010 г. № ММВ-7-6/457 «Об утверждении форм уведомлений об открытии (закрытии), об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории Российской Федерации, и о наличии счета в банке за пределами территории Российской Федерации».
3. Документы (проекты документов), являющиеся основанием для проведения валютных операций, включая договоры (соглашения, контракты), доверенности, выписки из протокола общего собрания или иного органа управления юридического лица; документы, содержащие сведения о результатах торгов (в случае их проведения); документы, подтверждающие факт передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, акты государственных органов.
В этой группе имеются в виду документы, удостоверяющие факт осуществления внешнеторговых сделок: внешнеторговые контракты; коммерческие документы (счет-фактура (инвойс), счет-проформа (проформа-инвойс) к договору, иные коммерческие и расчетные документы, в том числе кассовый или товарный чек на приобретение товаров в розничной сети, документы, подтверждающие проведение расчетов с использованием в качестве средства платежа ценных бумаг и другие).
4. Документы, оформляемые и выдаваемые кредитными организациями, включая банковские выписки; документы, подтверждающие совершение валютных операций.
К таким документам относятся: банковские выписки со счетов; письменное подтверждение уполномоченного банка, ведущего в соответствии с международным договором с участием Российской Федерации кредитный счет, при поставках товаров по государственному кредиту либо в счет погашения государственного кредита, с указанием номера счета и кода валюты и др.
5. Таможенные декларации, документы, подтверждающие ввоз в Российскую Федерацию валюты РФ, иностранной валюты и внешних и внутренних ценных бумаг в документарной форме.
6. Паспорт сделки. Подробнее об этом документе будет сказано ниже.
7. Документы, подтверждающие, что физические лица являются супругами или близкими родственниками, включая документы, выданные органами записи актов гражданского состояния (свидетельство о заключении брака, свидетельство о рождении), вступившие в законную силу решения суда об установлении факта семейных или родственных отношений, об усыновлении (удочерении), об установлении отцовства, а также записи в паспортах о детях, о супруге и иные документы, предусмотренные законодательством РФ.
Конкретизации этих документов посвящено Указание Банка России от 20.07.2007 г. № 1868-У «О представлении физическими лицами-резидентами уполномоченным банкам документов, связанных с проведением отдельных валютных операций».
Согласно Указанию ЦБ РФ физические лица — резиденты при осуществлении валютных операций, связанных с переводами иностранной валюты со своих счетов, открытых в уполномоченных банках в пользу иных физических лиц — резидентов, являющихся их супругами или близкими родственниками, на счета указанных лиц, открытые в уполномоченных банках либо в банках, расположенных за пределами территории РФ (в случае если переводимая в течение одного операционного дня сумма превышает в эквиваленте 5 тыс. дол. США), представляют уполномоченному банку, через который осуществляются указанные валютные операции, документы (копии документов), подтверждающие, что физические лица являются супругами или близкими родственниками, из следующего перечня:
- паспорт гражданина РФ;
- общегражданский заграничный паспорт;
- дипломатический паспорт;
- служебный паспорт;
- паспорт моряка (удостоверение личности моряка);
- свидетельство о рождении;
- свидетельство о заключении брака;
- свидетельство об усыновлении (удочерении);
- свидетельство об установлении отцовства;
- свидетельство о перемене имени;
- военный билет;
- вид на жительство иностранного гражданина или лица без гражданства;
- документы, предусмотренные ст. 13 Федерального закона «Об актах гражданского состояния», аналогичные документам, указанным выше;
- вступившее в законную силу решение суда об установлении факта, имеющего юридическое значение (в том числе об установлении факта семейных или родственных отношений, об усыновлении (удочерении), об установлении отцовства).
Из числа документов, предусмотренных п. 4 указанной статьи, необходимо исключать формы учета, в отношении которых в настоящее время имеется отдельное нормативно-правовое регулирование Инструкцией Банка России № 138-И.
В пункте 1.5 Инструкции № 138-И Банк России отнес к формам учета по валютным операциям два вида справок:
- справку о валютных операциях;
- справку о подтверждающих документах.
Справочная информация, используемая для целей валютного контроля. Таможенные органы для целей валютного контроля используют следующие классификаторы.
- Классификатор стран мира.
- Классификатор валют.
Приказом ФТС России от 21.08.2007 № 1003 утверждены классификаторы и перечни нормативно-справочной информации, используемые для таможенных целей. Среди них для целей валютного контроля используются следующие классификаторы:
а) форм расчетов и особенностей внешнеэкономической сделки;
б) таблицы соответствия клиринговой валюты и базовой валюты по Общероссийскому классификатору валют;
в) особенностей расчетов за декларируемые товары.
Кроме того, таможенные органы, согласно письму ФТС России от 12.07.2007 № 01-06/25927, для целей валютного контроля используют:
- образцы оттисков печатей уполномоченных Минпромторга России в регионе;
- карточки образцов оттисков печатей уполномоченных банков;
- электронный справочник уполномоченных банков.
Центральный банк РФ доводит до уполномоченных банков перечни нормативно-справочной информации, используемые последними при составлении отчетности и учете документов и информации, представляемых резидентами и нерезидентами.
В сфере валютного контроля первостепенное значение имеют информационные системы, используемые основными субъектами валютного контроля: банками и таможенными органами. Центральный банк РФ осуществляет эксплуатацию Электронной информационной системы (ЭИС) Банка России, Федеральная таможенная служба — Единой автоматизированной информационной системы (ЕАИС) таможенных органов.
Определенные результаты достигнуты в информатизации таможенного валютного контроля: разработаны и применяются комплексы программных средств «Агент валютного контроля» и «Ведение реестра базы данных валютного контроля», являющиеся информационной основой осуществления таможенными органами валютного контроля и контроля за исполнением внешнеторговых бартерных сделок.
Паспорт сделки и формы учета по валютным операциям. Проведение валютной операции по внешнеторговым контрактам и кредитным договорам предполагает представление резидентом в уполномоченный банк (банк паспорта сделки) следующих документов:
- паспорта сделки;
- справки о валютных операциях (при проведении операции в иностранной валюте) или расчетного документа (при проведении операции в валюте РФ);
- справки о подтверждающих документах;
- подтверждающих документов.
В целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям Центральный банк РФ установил единые правила оформления резидентами в уполномоченных банках паспорта сделки (ПС). Он выступает базовым документом валютного контроля и содержит необходимые сведения из контракта между резидентом и нерезидентом.
Уполномоченный банк из числа своих сотрудников определяет ответственного сотрудника, имеющего право совершать от имени уполномоченного банка как агента валютного контроля действия по валютному контролю, в том числе подписывать документы и заверять документы на бумажном носителе оттиском печати уполномоченного банка, используемой для целей валютного контроля. Ответственное лицо и печать уполномоченного банка утверждаются распорядительным актом уполномоченного банка.
Документы и информация представляются резидентом (нерезидентом) в уполномоченный банк на бумажном носителе и (или) в электронном виде в порядке, согласованном уполномоченным банком с резидентом (нерезидентом).
Справка о валютных операциях и документы, связанные с проведением указанных в ней валютных операций, представляются резидентом в уполномоченный банк в следующие сроки:
а) при зачислении иностранной валюты на транзитный валютный счет — не позднее 15 рабочих дней после даты ее зачисления, указанной в уведомлении уполномоченного банка о ее зачислении на транзитный валютный счет;
б) при списании иностранной валюты с расчетного счета в иностранной валюте — одновременно с распоряжением о переводе иностранной валюты.
Справка о валютных операциях не заполняется резидентом и не представляется в уполномоченный банк в следующих случаях:
а) при взыскании с резидента денежных средств в соответствии с законодательством РФ, в том числе при взыскании денежных средств органами, выполняющими контрольные функции, и взыскании по исполнительным документам;
б) если договором либо иным способом в соответствии с законодательством РФ о национальной платежной системе между резидентом и уполномоченным банком предусмотрено списание иностранной валюты с его расчетного счета в иностранной валюте путем прямого дебетования с согласия резидента (акцепт, в том числе заранее данный акцепт);
в) при осуществлении валютных операций между резидентом и уполномоченным банком, в котором резиденту открыт расчетный счет в иностранной валюте;
г) при списании в соответствии с валютным законодательством РФ резидентом иностранной валюты с расчетного счета в иностранной валюте, открытого в уполномоченном банке, и ее зачислении на расчетный счет в иностранной валюте другого резидента, открытый в этом уполномоченном банке;
д) при списании резидентом иностранной валюты со своего расчетного счета в иностранной валюте и ее зачислении на свой расчетный счет в иностранной валюте, на свой счет по депозиту в иностранной валюте, открытые в одном уполномоченном банке, при списании иностранной валюты со своего счета по депозиту, зачислении иностранной валюты на свой счет по депозиту в иностранной валюте, при внесении (снятии) наличной иностранной валюты на свой расчетный счет (со своего расчетного счета) в иностранной валюте;
е) если договором между уполномоченным банком и резидентом предусмотрено, что уполномоченному банку предоставлено право на основании представляемых резидентом документов, связанных с проведением валютных операций, и иной информации заполнять справку о валютных операциях. В этом случае справка о валютных операциях заполняется уполномоченным банком самостоятельно.
Резидент при осуществлении валютной операции, связанной со списанием в пользу нерезидента валюты РФ со своего расчетного счета в валюте РФ, открытого в уполномоченном банке, представляет в уполномоченный банк одновременно следующие документы:
а) распоряжение о переводе денежных средств;
б) документы, связанные с проведением валютной операции, указанной в расчетном документе по валютной операции.
Расчетный документ по валютной операции не составляется и не представляется резидентом в уполномоченный банк в следующих случаях:
а) при взыскании с резидента в пользу нерезидента денежных средств в соответствии с законодательством РФ, в том числе при взыскании денежных средств органами, выполняющими контрольные функции, и взыскании по исполнительным документам;
б) если договором либо иным способом в соответствии с законодательством РФ о национальной платежной системе между резидентом и уполномоченным банком предусмотрено списание валюты РФ с его расчетного счета в валюте РФ путем прямого дебетования с согласия резидента (акцепт);
в) при осуществлении резидентом валютных операций с использованием банковских карт;
г) при осуществлении резидентом валютных операций, связанных с расчетами по аккредитиву.
Нерезидент при осуществлении валютной операции, связанной со списанием валюты РФ со своего банковского счета, открытого в уполномоченном банке в валюте РФ, представляет в уполномоченный банк расчетный документ по валютной операции с указанием в нем кода вида валютной операции, который соответствует назначению платежа. Исключение составляют следующие случаи:
а) при взыскании с нерезидента денежных средств в соответствии с законодательством РФ, в том числе при взыскании денежных средств органами, выполняющими контрольные функции, и взыскании по исполнительным документам;
б) если договором либо иным способом в соответствии с законодательством РФ о национальной платежной системе между нерезидентом и уполномоченным банком предусмотрено списание валюты РФ с его банковского счета в валюте РФ путем прямого дебетования с согласия нерезидента (акцепт, в том числе заранее данный акцепт);
в) при осуществлении валютных операций в валюте РФ между нерезидентом и уполномоченным банком, в котором нерезиденту открыт банковский счет в валюте РФ;
г) при переводе нерезидентом валюты РФ с банковского счета в валюте РФ на другой банковский счет нерезидента, счет по депозиту в валюте РФ нерезидента, открытые в одном уполномоченном банке, при переводе нерезидентом валюты РФ со счета по депозиту в валюте РФ на свой банковский счет;
д) при переводе нерезидентом валюты РФ с банковского счета в валюте РФ с использованием банковской карты.
Договором между уполномоченным банком и резидентом (нерезидентом) может быть предусмотрено, что уполномоченному банку предоставлено право самостоятельно составлять расчетный документ по валютной операции с указанием в нем кода вида валютной операции на основании документов, связанных с проведением этой валютной операции, представляемых резидентом (нерезидентом) до осуществления валютной операции в порядке, согласованном уполномоченным банком с резидентом (нерезидентом).
В случае осуществления валютных операций, связанных с зачислением на расчетный счет резидента в валюте РФ валюты РФ, поступившей от нерезидента, и (или) со списанием с его расчетного счета в валюте РФ валюты РФ в пользу нерезидента, по контракту (кредитному договору), по которому оформлен паспорт сделки, резидент представляет в уполномоченный банк следующие документы:
а) справку о валютных операциях;
б) документы, связанные с проведением валютных операций, указанных в справке о валютных операциях.
Договором между уполномоченным банком и резидентом может быть предусмотрено, что уполномоченному банку предоставлено право заполнять справку о валютных операциях. В этом случае справка о валютных операциях заполняется уполномоченным банком самостоятельно.
Уполномоченный банк хранит в электронном виде данные по проведенным его клиентами-резидентами в иностранной валюте и в валюте РФ и его клиентами-нерезидентами в валюте РФ валютным и иным операциям через их счета, открытые в этом уполномоченном банке.
Порядок хранения данных по валютным операциям, за исключением сроков хранения, определяется уполномоченным банком самостоятельно. Информация, содержащая данные по валютной операции, хранится уполномоченным банком в электронном виде не менее трех лет после даты проведения соответствующей операции.
Уполномоченный банк по запросам органов валютного контроля представляет в электронном виде и (или) на бумажном носителе данные по валютным операциям, подлежащие хранению, которые были осуществлены за определенный период, либо определенными клиентами, либо по определенным кодам вида валютных операций.
Указанные правила распространяются на следующие договоры:
а) контракты, соглашения, предварительные договоры, предложения о заключении таких договоров, содержащие все существенные условия договора (оферта, публичная оферта), заключенного между резидентами и нерезидентами, проекты договоров (контрактов, соглашений), которые предусматривают осуществление валютных операций, связанных с расчетами через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках, и (или) через счета резидентов, открытые в банках-нерезидентах (далее — договоры):
б) договоры, в том числе агентские договоры, договоры комиссии, договоры поручения, предусматривающие при осуществлении внешнеторговой деятельности вывоз с территории РФ или ввоз на территорию РФ товаров, за исключением вывоза (ввоза) пенных бумаг в документарной форме (далее — контракт);
в) договоры, предусматривающие продажу (приобретение) и (или) оказание услуг, связанных с продажей (приобретением) горюче-смазочных материалов (бункерного топлива), продовольствия, материальнотехнических запасов и иных товаров (за исключением запасных частей и оборудования), необходимых для обеспечения эксплуатации и технического обслуживания транспортных средств независимо от их вида и назначения в пути следования или в пунктах промежуточной остановки либо стоянки;
г) договоры, в том числе агентские договоры, договоры комиссии, договоры поручения, предусматривающие выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них;
д) договоры, предусматривающие передачу недвижимого имущества по договору аренды, договоры финансовой аренды (лизинга) (далее — контракт);
е) договоры, предметом которых является получение или предоставление денежных средств в виде кредита (займа), возврат денежных средств по кредитному договору (договору займа), а также осуществление иных валютных операций, связанных с получением, предоставлением, возвратом денежных средств в виде кредита (займа) (за исключением договоров/контрактов/соглашений, признаваемых законодательством РФ разновидностью займа или приравненных к займу) (далее — кредитный договор).
Указанные правила не распространяются на контракты:
а) если сумма обязательств по контракту (кредитному договору) не превышает в эквиваленте 50 тыс. дол. США по официальному курсу иностранных валют по отношению к рублю, установленному Банком России на дату заключения контракта (кредитного договора), б) если курс иностранных валют по отношению к рублю не устанавливается Банком России, по курсу иностранных валют, установленному иным способом, рекомендованным Банком России, либо в случае изменения суммы обязательств по контракту (кредитному договору) на дату заключения последних изменений к контракту, предусматривающих такие изменения.
Резидент на основании договора, заключенного с уполномоченным банком, может предоставить уполномоченному банку через счет, в котором он будет осуществлять валютные операции, связанные с расчетами по контракту, право заполнения паспорта сделки (ПС) на основании представляемых резидентом документов и информации, которые содержат все необходимые сведения, подлежащие отражению в ПС. По каждому контракту, как правило, оформляется один ПС.
Для оформления ПС резидент представляет в уполномоченный банк одновременно следующие документы и информацию: а) один экземпляр ПС; б) контракт, исполнение обязательств по которому требует оформления ПС, либо выписку из такого контракта, содержащую необходимую для оформления ПС информацию; в) иные документы и информацию, которые содержат сведения, указанные резидентом в заполненной форме ПС, в том числе сведения о сумме задолженности по основному долгу по кредитному договору (при ее наличии на дату, предшествующую дате оформления ПС).
В течение трех рабочих дней после даты представления резидентом документов и информации уполномоченный банк:
а) принимает на обслуживание контракт и оформляет по нему ПС либо б) отказывает в принятии на обслуживание контракта и оформлении по нему ПС.
В случае принятия уполномоченным банком на обслуживание контракта и оформления по нему ПС уполномоченный банк формируетПС в виде электронного документа, присваивает номер ПС и обеспечивает ведение и хранение ПС в электронном виде.
ПС считается оформленным после присвоения ему банком ПС номера и проставления даты оформления и подписи ответственного лица.
Оформленный ПС не позднее двух рабочих дней после даты его оформления направляется банком ПС резиденту.
Уполномоченный банк отказывает резиденту в принятии на обслуживание контракта и оформлении по нему ПС по следующим основаниям:
а) из-за несоответствия данных, указанных в заполненной форме ПС, сведениям и информации, которые содержатся в контракте и (или) иных документах и информации, которые представлены резидентом, в том числе из-за отсутствия в них оснований для оформления ПС;
б) если форма ПС заполнена с нарушением установленных требований;
в) из-за непредставления резидентом в уполномоченный банк документов и информации, которые необходимы для оформления ПС, в том числе представления неполного комплекта документов и неполной информации.
В случае отказа в оформлении ПС уполномоченный банк информирует об этом резидента с указанием причин отказа в оформлении ПС, возвращает резиденту представленный комплект документов и информации с указанием даты их возврата.
Резидент представляет в банк ПС заявление о закрытии ПС в следующих случаях:
а) при переводе ПС из банка ПС в связи с переводом контракта (кредитного договора) на обслуживание в другой уполномоченный банк (в другой филиал этого уполномоченного банка, из головного офиса в филиал этого уполномоченного банка, из филиала в головной офис этого уполномоченного банка), а также при закрытии резидентом всех расчетных счетов в банке ПС;
б) при исполнении сторонами всех обязательств по контракту (кредитному договору), включая исполнение обязательств третьим лицом — резидентом (другим лицом — резидентом);
в) при уступке резидентом требования по контракту другому лицу — резиденту либо при переводе долга резидентом по контракту на другое лицо — резидента;
г) при уступке резидентом требования по контракту нерезиденту.
Уполномоченный банк в день подписания оформленного ПС или принятия ПС на обслуживание, или внесения в ПС сведений, или закрытия ПС формирует сообщение в электронном виде (далее — ЭС), содержащее информацию по данному ПС, которое снабжается кодом аутентификации. Передача ЭС осуществляется уполномоченным банком через территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за его деятельностью, и Центр информационных технологий Банка России в Центральное информационно-техническое таможенное управление ФТС России.
Правовое регулирование информационного взаимодействия субъектов валютного контроля. Правовое обеспечение информационного взаимодействия в сфере валютного контроля является важнейшей составляющей валютного контроля, так как наряду с другими факторами позволяет повысить его эффективность, в том числе за счет:
- исключения дублирования функций органов, агентов валютного контроля;
- повышения уровня оперативности принятия решений;
- обеспечения большей результативности проведения мероприятий валютного контроля;
- повышения уровня информационно-технического обеспечения валютного контроля (прежде всего за счет внедрения электронных информационных систем).
Взаимодействие между субъектами валютного контроля регламентируется как общими нормами (касающимися сразу всех или большинства видов субъектов валютного контроля), так и специальными (соглашениями между отдельными субъектами валютного контроля).
Последние призваны развивать и индивидуализировать универсальные нормы в зависимости от компетенции конкретных субъектов валютного контроля.
Нормативно урегулировано информационное взаимодействие:
- между органами валютного контроля;
- агентов валютного контроля с Центральным банком РФ как органом валютного контроля;
- иных субъектов валютного контроля с Росфиннадзором как органом валютного контроля;
- агентов валютного контроля с резидентами (нерезидентами), осуществляющими валютные операции.
Информационное взаимодействие между органами и агентами валютного контроля имеет своим основанием совершенное резидентом или нерезидентом валютное правонарушение и может быть инициировано двумя способами.
1. Путем запроса, направляемого органом валютного контроля агенту валютного контроля, содержащего необходимые идентификационные сведения в отношении резидента или нерезидента. Данный запрос должен содержать информацию о наличии признаков нарушения валютного законодательства РФ, совершенного резидентом или нерезидентом.
2. Путем направления агентом валютного контроля (или Банком России) в Росфиннадзор информации о выявленном им нарушении валютного законодательства.
Агенты валютного контроля в пределах своей компетенции представляют в Банк России и Росфиннадзор по их запросу имеющиеся в их распоряжении документы и информацию, связанные с проведением валютных операций резидентами и нерезидентами, а участники рынка ценных бумаг — документы и информацию, связанные с проведением резидентами и нерезидентами валютных операций с внешними и внутренними ценными бумагами, совершенных с использованием услуг, предоставленных участниками рынка ценных бумаг.
При этом запрашиваемые органами валютного контроля документы должны входить в перечень документов, установленный ч. 4 ст. 23 Закона № 173-ФЗ.
Правила, утвержденные постановлением Правительства № 166, устанавливают четкие сроки направления информации Банком России и агентами валютного контроля в Росфиннадзор, варьируя их в зависимости от способа инициации такого взаимодействия.
Банк России и агенты валютного контроля представляют документы и информацию, связанные с проведением валютных операций, в Росфиннадзор в течение 20 рабочих дней со дня, следующего за днем получения запроса; территориальные органы агентов валютного контроля — в течение семи рабочих дней со дня, следующего за днем получения запроса.
Для случаев самостоятельного обнаружения Банком России и агентами валютного контроля нарушений валютного законодательства РФ действует иной срок представления информации в Росфиннадзор.
Названные субъекты (за исключением уполномоченных банков) обязаны передать идентифицирующую резидентов и нерезидентов информацию в Росфиннадзор на бумажном носителе за подписью уполномоченного должностного лица в течение семи рабочих дней со дня, следующего за днем выявления нарушения.
Уполномоченные банки и Внешэкономбанк непосредственно передают документы и информацию в Росфиннадзор только в качестве ответа на запрос последнего. В случае самостоятельного выявления нарушений валютного законодательства уполномоченные банки передают эту информацию в Банк России, который затем направляет ее в Росфиннадзор.
Особого внимания заслуживает информационное взаимодействие уполномоченных банков и таможенных органов в рамках осуществления валютного контроля внешнеторговых сделок. Согласно ч. 6 ст. 20 Закона № 173-ФЗ уполномоченные банки передают оформленные паспорта сделок в электронном виде органам и агентам валютного контроля в порядке, установленном Центральным банком РФ. Срок передачи оформленного паспорта сделки не может превышать трех рабочих дней с даты оформления паспорта сделки в уполномоченном банке.
В соответствии с Положением Банка России от 29.12.2010 № 364-П уполномоченные банки, а также территориальные учреждения Банка России, которые в соответствии с Инструкцией Банка России № 138-И выполняют функции уполномоченного банка, в том числе функции банка паспорта сделки, передают в электронном виде в таможенные органы через Федеральную таможенную службу паспорта сделок.
В свою очередь, согласно Положению о передаче таможенными органами Центральному Банку РФ и уполномоченным банкам в электронном виде информации о зарегистрированных таможенными органами декларациях на товары, информацию о декларациях на товары в электронном виде таможенные органы в лице Федеральной таможенной службы передают Банку России и уполномоченным банкам.
ФТС России обеспечивает передачу Банку России в электронном виде информации о декларациях на товары не позднее трех рабочих дней со дня, следующего за датой выпуска (условного выпуска) таможенными органами товаров.
Центральный банк РФ обеспечивает направление полученных сводных архивных файлов Федеральной таможенной службы в территориальные учреждения для последующей доставки в уполномоченные банки в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем их получения от ФТС России, с использованием каналов связи, применяемых в Центральном банке РФ.
В рамках политики упрощения процедур валютного контроля, имеющей целью улучшение инвестиционного климата в России, ФТС России обращает внимание участников внешнеэкономической деятельности, что при подаче декларации на товары в электронной форме не требуется представление паспорта сделки, при этом его номер следует указывать в декларации. Следовательно, требование о представлении паспорта сделки в таможенный орган сохраняется только при подаче декларации на товары и документов на бумажном носителе.
Таким образом, мы наблюдаем дальнейшую детализацию правовой регламентации информационного взаимодействия между субъектами валютного контроля (прежде всего таможенно-банковского) с переходом с преимущественно бумажного на электронный формат такого взаимодействия. Данные процессы, безусловно, оказывают позитивное влияние не только на национальную систему валютного регулирования и валютного контроля, но и являются важной предпосылкой интеграции в финансовой и таможенной сферах на евразийском пространстве.
Внутренний контроль. Валютный контроль и противодействие отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма (ПОД/ФТ)
Согласно ст. 3 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», внутренний контроль — деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
Основная задача внутреннего контроля в отношении валютных операций с точки зрения ПОД/ФТ — недопущение вовлечения резидентов и нерезидентов в осуществление операций по легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.
Организация внутреннего контроля — совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.
Осуществление внутреннего контроля для целей ПОД/ФТ — реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.
Внутренний контроль в кредитных организациях в широком смысле раскрывается в Положении Банка России № 242-П, где под внутренним контролем понимается деятельность, осуществляемая кредитной организацией (ее органами управления, подразделениями и служащими) и направленная на достижение:
1) эффективности и результативности финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок, эффективности управления активами и пассивами, включая обеспечение сохранности активов, управления банковскими рисками;
2) достоверности, полноты, объективности и своевременности составления и представления финансовой, бухгалтерской, статистической и иной отчетности (для внешних и внутренних пользователей), а также информационной безопасности (защищенности интересов (целей) кредитной организации в информационной сфере, представляющей собой совокупность информации, информационной инфраструктуры, субъектов, осуществляющих сбор, формирование, распространение и использование информации, а также системы регулирования возникающих при этом отношений);
3) соблюдения нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации;
4) исключения вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, в том числе легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, а также своевременного представления в соответствии с законодательством РФ сведений в органы государственной власти и Банк России.
Таким образом, внутренний контроль в целях ПОД/ФТ — лишь один из аспектов внутреннего контроля в кредитной организации, распространяемого, в том числе, и на валютные операции.
Правовые основы внутреннего контроля регламентируются международным и национальным правом.
К международным документам относятся международные договоры в сфере ПОД/ФТ, в сфере борьбы с наркотиками, терроризмом, коррупцией и т.д.
В частности, к числу этих документов относятся:
- Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и о финансировании терроризма 2005 г. (Варшавская конвенция);
- Конвенция ООН против коррупции 2003 г.;
- Шанхайская Конвенция о борьбе с терроризмом, сепаратизмом и экстремизмом 2001 г.;
- Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности 2000 г.;
- Международная конвенция ООН о борьбе с финансированием терроризма 1999 г. (Нью-Йоркская конвенция);
- Конвенция Совета Европы о гражданско-правовой ответственности за коррупцию 1999 г.;
- Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию 1999 г.;
- Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г. (Страсбургская конвенция);
- Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г. (Венская конвенция).
Также к числу данных документов необходимо отнести резолюции СБ ООН. В таких резолюциях указываются лица и организации, счета и активы которых подлежат замораживанию. Например, в резолюции СБ ООН включены известное движение «Талибан» и группировка «Аль-Каида». Также резолюции относятся и к конкретным физическим лицам. Например, ряд резолюции СБ ООН были посвящены Усаме бен Ладену.
По закону о ПОД/ФТ предусмотрено ведение перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.
Часть этого перечня формируется на основе:
- составляемых международными организациями, осуществляющими борьбу с терроризмом, или уполномоченными ими органами и признанных Российской Федерацией перечней организаций и физических лиц, связанных с террористическими организациями или террористами;
- признаваемых в Российской Федерации в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами приговоров или решений судов и решений иных компетентных органов иностранных государств в отношении организаций или физических лиц, осуществляющих террористическую деятельность.
Особо необходимо отметить широко применяемые международные стандарты в сфере ПОД/ФТ — прежде всего Международные стандарты по противодействию отмыванию денег, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения — известные как 40 рекомендаций ФАТФ. Данные стандарты разработаны Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег — ФАТФ (FATF). В 2012 году ФАТФ была принята очередная редакция данных стандартов.
Соблюдение этих стандартов, которые страны имплементируют с учетом особенностей своего национального законодательства, позволяет странам построить эффективные системы ПОД/ФТ и защитить национальную экономику от теневого капитала. Согласно Резолюции СБ ООН 1617, Рекомендации ФАТФ являются обязательными для применения государствами-членами ООН.
В рамках данных стандартов выделяют ряд тематических рекомендаций, непосредственно связанных с вопросами организации внутреннего контроля. Прежде всего речь идет о Рекомендации 1 — оценка рисков и применение рискориентированного подхода. Данная рекомендация, носящая «сквозной характер» (т.е. затрагивающая все остальные рекомендации в той или иной мере), ориентирована на эффективное распределение ограниченных ресурсов государства и частного сектора в том числе при проведении внутреннего контроля на основе оценки рисков. Деление же финансовых операций на подлежащие обязательному контролю и не подлежащие обязательному контролю, а также дополнительное выделение среди операций, не подлежащих обязательному контролю, подозрительных операций есть пример применения риск-ориентированного подхода на практике. Другим примером может являться режим мониторинга операций клиента на основе правил внутреннего контроля организации — например, по географическому фактору (страны, резидентом которой является клиент, географии и видов проводимых клиентом операций проводимых им операций и др.).
Правоохранительные органы, осуществляющие деятельность в сере ПОД/ФТ, осуществляют сотрудничество и информационный обмен на национальном и международном уровнях. Государства учреждают подразделения финансовой разведки, которые осуществляют деятельность по сбору финансовой оперативной информации и которые действуют в качестве центра для сбора, анализа и распространения информации, касающейся возможных случаев отмывания преступных доходов и финансирования терроризма (ОД/ФТ).
Предусматриваются меры по выявлению перемещения наличных денежных средств и денежных инструментов через границы и по контролю за таким перемещением (этому аспекту посвящена Рекомендация 32 ФАТФ).
Предусмотрено, в том числе на основе договоров о взаимной правовой помощи, наложение ареста на финансовые или иные документы, замораживание денежных средств, активов судами и другими компетентными органами государств по международным запросам.
К числу документов международного уровня необходимо также отнести документы, принятые органами международных организаций или разработанные в их рамках. В их числе: Кодекс надлежащей практики по обеспечению прозрачности в денежно-кредитной и финансовой политике 1999 г. и др.
Особую роль играют так называемые «Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе». Ряд ведущих мировых банков (Societe Generale, Deutsche Bank AG, ABN AMRO Bank N.V., Banco Santander Central Hispano S.A., Credit Suisse Group, UBS AG, HSBC, Barclays Bank, The Chase Manhattan Private Bank, Citibank N.A., J.P. Morgan) инициировали разработку и принятие 30 октября 2000 г. так называемых Вольфсбергских принципов — всеобщей директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе.
Вольфсбергские принципы содержат приоритетные направления политики банковских институтов и основные элементы механизмов по предотвращению использования банковской системы для целей легализации доходов, полученных преступным путем.
В частности, банковские институты могут устанавливать отношения только с теми клиентами, в отношении источников доходов или финансирования которых может быть в разумных пределах подтверждено их законное происхождение. Вместе с тем Вольфсбергские принципы предполагают, что конкретные механизмы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем (ПОД), определяются банковским институтом самостоятельно. Банк России рекомендовал Вольфсбергские принципы для использования в работе российских кредитных организаций.
Нормы российского права применительно к сфере ПОД/ФТ и внутреннего контроля содержатся:
- в федеральных законах — Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
- указах Президента РФ и актах Правительства РФ — можно назвать, например, Указ Президента РФ от 13.05.2012 № 808 «Вопросы Федеральной службы по финансовому мониторингу»;
- документах Банка России — в частности, Положении о требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Банком России 02.03.2012 № 375-П);
- актах федеральных органов исполнительной власти — в качестве примера можно привести приказ Росфинмониторинга от 08.05.2009 № 103 «Об утверждении Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок».
Также нужно отметить, что, как и международные отраслевые организации, в России существуют национальные отраслевые организации.
В состав таких ассоциаций входят субъекты финансового мониторинга.
Например, Ассоциация российских банков. Такие ассоциации могут утверждать для своих членов рекомендательные документы (отраслевые стандарты) в том числе по вопросам внутреннего контроля.
На очередном заседании Комитета АРБ по вопросам ПОД/ФТ и комплаенс-рискам были утверждены типовые правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Типовые правила содержат программы:
- организации системы ПОД/ФТ;
- идентификации клиента, его представителя, бенефициарного владельца и выгодоприобретателя;
- управления риском легализации преступных доходов;
- выявления в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и операций, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях отмывания доходов;
- организации работы по отказу от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом, отказу в выполнении распоряжения клиента о совершении операции и расторжению договора банковского счета (вклада) с клиентом, взаимодействия с лицами, которым поручено проведение идентификации;
- подготовки и обучения кадров в сфере ПОД/ФТ;
- проверки внутреннего контроля;
- положения, определяющие порядок применения мер по замораживанию (блокированию) денежных средств и порядок проведения проверки наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, а также приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом.
Вопросы осуществления финансового мониторинга в банковском секторе отнесены к компетенции Департамента финансового мониторинга и валютного контроля Банка России, что отражает близость данных сфер правового регулирования. Деятельность данного департамента курирует один из председателей Банка России, что в свою очередь подчеркивает значимость взаимосвязанной проблематики финансового мониторинга и валютного контроля для банковской системы страны.
По вопросам осуществления финансового мониторинга Центральный банк РФ тесно взаимодействует с российским подразделением финансовой разведки — Федеральной службой по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг).
Таким образом, можно заключить, что в российской национальной системе ПОД/ФТ система внутреннего контроля для целей ПОД/ФТ базируется на комплексе международных и национальных правовых норм, а непосредственно внутренний контроль осуществляется в соответствии с утверждаемыми в организации правилами внутреннего контроля, которые учитывают отраслевую специфику организации. Система внутреннего контроля, выстроенная для целей ПОД/ФТ, может эффективно использоваться для выявления лиц, нарушающих законодательство в сфере валютного контроля.
Права и обязанности резидентов при проведении проверок органами и агентами валютного контроля
При проведении проверок органами и агентами валютного контроля осуществления валютных операций резидентами последние наделены действующим законодательством определенной совокупностью прав и обязанностей. Рассмотрим их детально.
Законодательно права и обязанности резидентов закреплены в нескольких нормативно-правовых актах:
- Закон № 173-ФЗ (ст. 24);
- приказ Минфина России от 24.04.2013 № 48н «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой финансово-бюджетного надзора государственной функции по контролю за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями» (далее — Административный регламент № 48н);
- приказ Минфина России от 04.10.2011 № 123н «Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной налоговой службы государственной функции по контролю за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями или валютными биржами» (далее — Административный регламент № 123н);
- Инструкция Банка России № 138-И.
Согласно ст. 24 Закона № 173-ФЗ резидентам предоставлены следующие права.
1. Знакомиться с актами проверок, проведенных органами и агентами валютного контроля, т.е. ФНС РФ и входящими в ее систему подразделениями, ФТС и входящими в ее систему подразделениями, Федеральной службой финансово-бюджетного контроля РФ (Росфиннадзор) и ее территориальными подразделениями, Банком России и уполномоченными банками. Данное право закреплено также в Административных регламентах № 123н и № 48н.
По результатам проверки при отсутствии нарушения составляется акт в одном экземпляре, который прикрепляется к материалам дела, в случае выявления состава правонарушений акт составляется в двух экземплярах, один из которых подшивается к материалам дела, а другой направляется правоохранительным органам или органам прокуратуры. Таким образом, не предусмотрена возможность представления непосредственно после проведения проверки одного экземпляра акта проверки резиденту.
В соответствии с п. 80 Административного регламента № 48н после окончания проведения проверки резиденту в течение пяти дней направляется уведомление о возможности ознакомиться с актом проверки.
Резидент также имеет право направить в соответствующий орган письменное обращение о представлении ему акта проверки.
В этом случае ему представляется копия акта как путем направления по почте, так и непосредственно уполномоченному представителю такого лица.
2. Обжаловать решения и действия (бездействие) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц.
Порядок обжалования решения и действия (бездействие) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц подразделяется на два вида: судебный и досудебный (внесудебный).
Досудебный порядок обжалования заключается в возможности резидента подать жалобу вышестоящему органу или лицу на действия нижестоящего. Например, в соответствии с п. 110 и 111 Административного регламента № 48н решения Росфиннадзора могут быть обжалованы в Министерство финансов РФ, решения территориального управления Росфиннадзора — в Росфиннадзор. Если обжалуются действия (бездействие) должностных лиц территориального управления, то согласно п. 113 Административного регламента № 48н обращаться следует в руководителю территориального управления Росфиннадзора.
В рамках реализации данного права резидент вправе:
- выбрать форму подачи жалобы при обращении в налоговые органы (устная, письменная, электронная);
- представить дополнительные документы и материалы одновременно с жалобой;
- обращаться с просьбой истребования документов, необходимых для обоснования либо рассмотрения жалобы;
- в течение 30 дней с даты регистрации жалобы ожидать ее рассмотрения;
- выбрать форму получения ответа на жалобу (письменная или электронная);
- получить мотивированный ответ по результатам рассмотрения жалобы, при этом в отношении налоговых органов срок направления ответа не конкретизирован, ответ от Росфиннадзора и его территориальных управлений должен быть направлен в течение пяти дней с даты принятия решения;
- получать уведомление о невозможности прочтения жалобы;
- получать уведомление о невозможности представить ответ соответствующим органом с указанием причин, которые могут заключаться в недопустимости разглашения государственной или иной охраняемой законом тайны, наличии многократных письменных ответов по существу на ранее направляемые жалобы и в новой жалобе дополнительных доводов не приведено, наличие нецензурных, оскорбительных выражений, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностного лица, членов его семьи.
Судебный порядок обжалования заключается в возможности оспорить в суде решения органов и агентов валютного контроля, а также их действия (бездействие) и их должностных лиц.
Подсудность данных споров непосредственно поставлена в зависимость от субъектного состава резидентов, которые в свою очередь подразделяются на физических лиц (например, граждан), юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Если физическое лицо обжалует решения и действия (бездействие) органов и агентов валютного контроля, т.е. это не связано с ведением лицом предпринимательской деятельности, то порядок подачи искового заявления, а также рассмотрения таких споров регулируется главой 25 ГПК РФ. При возникновении необходимости обжаловать какие-либо решения, а также действия (бездействия) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц субъектами предпринимательской или иной экономической деятельности, т.е. юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, следует руководствоваться главой 24 АПК РФ.
В случае оспаривания резидентами нормативных актов органов валютного регулирования и контроля будут применяться положения и порядок, определенный в главе 25 ГПК РФ, независимо от того, является ли резидент физическим или юридическим лицом.
3. Право на возмещение реального ущерба, причиненного неправомерными действиями (бездействием) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц.
Институт возмещения ущерба, а также убытков со стороны органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также их должностных лиц регулируется ст. 15, 16 ГК РФ. Согласно ст. 15 ГК РФ реальный ущерб — это расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества.
При этом ст. 16 ГК РФ предусматривает возмещение убытков (возмещение и реального ущерба и упущенной выгоды) гражданину и юридическому лицу со стороны государственных органов, органов местного самоуправления и их должностных лиц, а ст. 24 Закона № 173-ФЗ в рамках валютных правоотношений предоставляет резиденту исключительно право на получение возмещения только реального ущерба.
Возмещение ущерба производится за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ или местного бюджета в зависимости от статуса органа, причинившего вред. В рамках валютных правоотношений в связи с их спецификой и исключительностью ведения РФ соответствующее возмещение производится за счет средств федерального бюджета.
Можно выделить также иные права резидента, которые не содержатся в Законе № 173-ФЗ:
- присутствовать при проведении выездной проверки, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки (п. 9 Административного регламента № 48н);
- получать предписание об устранении выявленных нарушений (п. 91 Административного регламента № 48н);
- ходатайствовать о продлении срока для устранения нарушения и представления документов и информации с обоснованием причин (п. 95 Административного регламента № 48н).
Рассмотрим теперь обязанности резидентов согласно ч. 2 ст. 24 Закона № 173-ФЗ.
1. Представлять органам и агентам валютного контроля документы и информацию, предусмотренные действующим законодательством РФ.
Перечень документов, которые обязаны представлять резиденты, закреплен в законодательстве посредством установления закрытого перечня для запроса документов со стороны органов и агентов валютного контроля, они отражены как в Законе № 173-ФЗ (ст. 23), так и в Административном регламенте № 48н. Общими словами данные документы можно определить как подтверждающие статус резидента, а также документы, имеющие отношение к валютной операции.
Требования к представляемым документам, их форме, количеству, порядку заверения регулируются ст. 23 Закона № 173-ФЗ, а также
Правилами представления резидентами и нерезидентами подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций агентами валютного контроля за исключением уполномоченных банков (утв. постановлением Правительства РФ от 17.02.2007 № 98). Резиденты обязаны представлять не только копии документов, но и оригиналы в случае запроса таковых со стороны органа или агента валютного контроля.
2. Вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими валютным операциям, обеспечивая их сохранность в течение не менее трех лет со дня совершения соответствующей валютной операции, но не ранее срока исполнения договора.
Исполнение данного обязательства регулируется Законом № 173-ФЗ, Законом о бухгалтерском учете, Инструкцией Банка России № 138-И, Налоговым кодексом РФ. Данная обязанность связана не только с отражением валютных операций в рамках бухгалтерского и налогового учета, но и оформлением таких особых документов, как, например, паспорт сделки.
3. Выполнять предписания органов валютного контроля об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства и акта органов валютного регулирования.
Процедура выполнения предписания содержится в Административном регламенте № 48н в рамках взаимоотношений между резидентами и органами Росфиннадзора. Срок устранения выявленного нарушения устанавливается непосредственно в предписании и не может составлять менее десяти рабочих дней со дня получения предписания резидентом, при этом датой получения будет являться шестой день с даты направления его заказным письмом. Подтверждающие исполнение предписания документы и информация могут быть направлены резидентом как почтовым отправлением, так и представлено лично. Если со стороны резидента предписание не будет исполнено, то уполномоченное должностное лицо Росфиннадзора составляет протокол об административном правонарушении и направлении его и иных материалов на рассмотрение судье.
Можно выделить также следующие дополнительные обязанности:
- предоставлять при наличии возможности места для исполнения государственной функции в период проведения выездной проверки в служебном помещении, изолированном от работников объекта проверки и посторонних лиц (подп. «г» п. 9 Административного регламента № 48н);
- устранять замечания уполномоченного банка при выявлении нарушений оформления справки о валютной операции, расчетного документа по валютной операции, справки о подтверждающих документах (п. 18.7 Инструкции Банка России № 138-И).
Таким образом, резиденту предоставлен значительный объем прав при проведении проверок органами и агентами валютного контроля, но в то же время и возложен ряд обязанностей, нарушение которых может привести к привлечению резидента к дополнительной ответственности за нарушение валютного законодательства и актов органов валютного регулирования и валютного контроля.
В заключение можно сделать следующие выводы.
Валютный контроль урегулирован нормами Закона № 173-ФЗ, а также нормами других нормативно-правовых актов. Законом четко определена система субъектов валютного контроля, их полномочия, права и обязанности, а также процедуры осуществления ими данного вида контроля. Целью валютного контроля является обеспечение соблюдения резидентами и нерезидентами законодательства государства при осуществлении операций с валютными ценностями, а также операций с национальной валютой, внутренними ценными бумагами. В науке выделяют формы, методы и виды валютного контроля. Особое значение имеет таможенно-банковский валютный контроль внешнеэкономической деятельности.
Закон № 173-Ф3 закрепляет трехуровневую систему валютного контроля в Российской Федерации. Валютный контроль в Российской Федерации осуществляют Правительство РФ, органы валютного контроля, агенты валютного контроля. Органами валютного контроля являются Центральный Банк РФ и Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор).
Агентами валютного контроля являются уполномоченные банки, Внешэкономбанк, не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг, таможенные органы, налоговые органы.
Информационные основы валютного контроля имеют своим содержанием: во-первых, информационную базу валютного контроля; во-вторых, информационное взаимодействие между субъектами валютного контроля, а также между субъектами и объектами валютного контроля. Информационную базу валютного контроля составляют: 1) документальная база валютного контроля (т.е. документированная информация, используемая для целей валютного контроля); 2) электронные информационные системы и базы данных, используемые для целей валютного контроля.
Документальную базу валютного контроля составляют: а) документы, представляемые резидентами и нерезидентами, осуществляющими валютные операции, агентам валютного контроля (документы и информация, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов, а также формы учета по валютным операциям); б) формы отчетности агентов валютного контроля перед органами валютного контроля. Основным документом в сфере валютного контроля является паспорт сделки.
Правовое обеспечение информационного взаимодействия в сфере валютного контроля является важнейшей составляющей валютного контроля. Взаимодействие между субъектами валютного контроля регламентируется как общими нормами (касающимися сразу всех или большинства видов субъектов валютного контроля), так и специальными (соглашениями между отдельными субъектами валютного контроля). На сегодняшний день нормативно урегулировано информационное взаимодействие между органами валютного контроля: агентов валютного контроля — с Центральным банком РФ как органом валютного контроля; иных субъектов валютного контроля — с Росфиннадзором как органом валютного контроля; агентов валютного контроля — с резидентами (нерезидентами), осуществляющими валютные операции.
В целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ПОД/ФТ) нормами права предусматривается процедура внутреннего контроля применительно к валютным операциям. Основная задача внутреннего контроля в отношении валютных операций с точки зрения ПОД/ФТ — недопущение вовлечения резидентов и нерезидентов в осуществление операций по легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма. Система внутреннего контроля для целей ПОД/ФТ базируется на комплексе международных и национальных правовых норм, а непосредственно внутренний контроль осуществляется в соответствии с утверждаемыми в организации правилами внутреннего контроля, которые учитывают отраслевую специфику организации. Система внутреннего контроля, выстроенная для целей ПОД/ФТ, может эффективно использоваться для выявления лиц, нарушающих законодательство в сфере валютного контроля.
Резидентам предоставлены следующие права: знакомиться с актами проверок, проведенных органами и агентами валютного контроля; обжаловать решения и действия (бездействие) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц; право на возмещение реального ущерба, причиненного неправомерными действиями (бездействием) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц.
На резидентов возложены следующие обязанности: представлять органам и агентам валютного контроля документы и информацию, предусмотренные действующим законодательством РФ; вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими валютным операциям, обеспечивая их сохранность в течение не менее трех лет со дня совершения соответствующей валютной операции, но не ранее срока исполнения договора; выполнять предписания органов валютного контроля об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства и акта органов валютного регулирования.