Назначение наказания

Институт назначения наказания

Постановление приговора и назначение наказания лицу, признанному судом виновным в совершении преступления, является важнейшей стадией уголовного процесса. Назначение наказания как бы венчает деятельность оперативных, следственных и судебных работников.

Назначение наказания — это определение судом при вынесении обвинительного приговора конкретного вида и размера наказания лицу, признанному виновным в совершении конкретного преступления.

Согласно ст. 308 УПК, в резолютивной части обвинительного приговора должны быть указаны:

а) вид и размер наказания, назначенного подсудимому за каждое преступление, в совершении которого он признан виновным;
б) окончательная мера наказания, подлежащая отбытию на основании ст. 69—72 УК;
в) вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный к лишению свободы, и режим данного исправительного учреждения;
г) решение о дополнительных видах наказания в соответствии со ст. 45 УК;
д) ограничения, которые устанавливаются для осужденного к наказанию в виде ограничения свободы;
е) длительность испытательного срока при условном осуждении и обязанности, которые возлагаются при этом на осужденного.

В гл. 10 УК в настоящее время имеется 17 статей, объединенных общим названием «Назначение наказания». В этих статьях содержатся нормы, регулирующие однородные общественные отношения в сфере назначения наказания судом лицу, признанному виновным в совершения преступления. Комплекс этих норм образует институт назначения уголовного наказания судом.

В гл. 10 УК законодатель поместил ст. 73 и 74, которые содержат правила назначения и отмены условного осуждения. В связи с этим некоторые авторы учебников по Общей части уголовного права вопросы условного осуждения поместили в главу «Назначение наказания». Однако большинство авторов рассматривают условное осуждение в отдельной главе учебников либо в главе «Освобождение от наказания».

Это объясняется тем, что условное осуждение не является наказанием.

Оно заключается в неисполнении назначенного судом наказания при условии, что осужденный своим поведением в течение испытательного срока доказал свое исправление. Поэтому условное осуждение определяют как условный вид освобождения от реального отбывания назначенного судом наказания.

При отсрочке отбывания наказания (ст. 82 УК), отсрочке отбывания наказания больным наркоманией (ст. 82.1 УК) суд также выносит обвинительный приговор с назначением наказания и освобождением от его отбывания (п. 2 ч. 5 ст. 302 УПК). Но эти виды освобождения осужденного от претерпевания тягот и лишений, составляющих содержание назначенного наказания, законодатель поместил в гл. 12 УК «Освобождение от наказания».

Федеральным законом от 25 ноября 2013 г. № 313-ФЗ законодатель включил в гл. 10 УК ст. 72.1, которая предусматривает при назначении лицу, признанному больным наркоманией, основного наказания в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, обязательных работ, исправительных работ или ограничения свободы возложение на него обязанности пройти курс лечения от наркомании и медицинскую и (или) социальную реабилитацию. Представляется, что место этой статьи в гл. 15 УК, поскольку, во-первых, возложение указанной обязанности не является уголовным наказанием и, следовательно, не имеет отношения к назначению наказания, во-вторых, возложение обязанности пройти курс лечения от наркомании и медицинскую и (или) социальную реабилитацию — это принудительная мера медицинского характера, применение которой было предусмотрено п. «г» ч. 1 ст. 97 УК (до декабря 2003 г.).

Таким образом, институт назначения наказания включает в себя:

а) общие нормативные предписания, содержащиеся в ст. 60, 61, 63 УК);
б) специализированные нормы, регулирующие назначение наказания в определенных случаях (ст. 62, 63.1-70 УК);
в) вспомогательные нормативные предписания, связанные с общими и специализированными предписаниями (ст. 71, 72 УК).

Кроме того, в структуру рассматриваемого института входят принципы назначения наказания, на которых базируются нормы этого института. Назначение наказания подчинено определенным принципам, которые своим действием пронизывают институт назначения наказания.

Виды назначения наказания. Поскольку все наказания разделены на основные и дополнительные, существуют назначение:

1. только основного наказания;
2. как основного, так и дополнительного видов наказания.

В связи с тем, что в гл. 10 УК предусмотрены отдельные правила назначения наказания как при совершении одного преступления, так и при рецидиве преступлений (ст. 68 УК), по совокупности преступлений (ст. 69 УК) и совокупности приговоров (ст. 70 УК), то им соответствуют виды назначения наказания при совершении единичного преступления и при множественности преступлений.

С учетом того, что в гл. 10 УК имеются специальные правила назначения наказания как в направлении его смягчения, так и усиления, можно предложить следующее деление видов назначения наказания:

1. при наличии обстоятельств, смягчающих наказание (ст. 61, 62, 64, 65, 66 УК);
2. при наличии обстоятельств, усиливающих наказание (ст. 63, 68, 69, 70 УК).

Принципы назначения наказания

Принципы назначения наказания принято относить к разряду принципов институтов уголовного права.

Эти принципы следует отграничивать от общих начал назначения наказания, закрепленных в ст. 60 УК. В отечественной науке уголовного права соотношение указанных понятий оценивалось неоднозначно.

В советской уголовно-правовой науке бытовали две противоположные позиции. Согласно одной из них названные понятия рассматривались как самостоятельные категории уголовного права, а в соответствии с другой — выделение вопроса о принципах назначения наказания в качестве самостоятельного считалось ненужным повторением одних и тех же положений.

В современной уголовно-правовой науке чаша весов все больше склоняется к противопоставлению принципов назначения наказания и общих начал назначения наказания.

Правовой принцип — это универсальная идея, распространяющаяся на некую совокупность норм и именно благодаря этой универсальности являющаяся отправной точкой для конструирования правил применения этих норм. В ст. 60 УК, несмотря на то, что в заголовке сказано о началах, фактически перечислены правила назначения наказания.

Они не имеют качества универсальности, хотя и распространяются на всю главу. Исключение составляет лишь положение о назначении более строгого наказания в случае, если менее строгое наказание не может обеспечить достижение его целей (ч. 1 ст. 60 УК).

Поскольку вопрос о видах и количестве принципов назначения наказания в должной степени пока еще не разработан, в литературе по уголовному праву имеются разные позиции на этот счет. Представляется, что при решении данного вопроса, следует исходить из того, что принцип назначения наказания правомерно выделять только тогда, когда он может быть выведен из общих принципов уголовного права: законности, справедливости, гуманизма и др. В связи с этим полагаем возможным выделить следующие принципы назначения наказания: определенности, индивидуализации, наименьшего наказания и необходимости наказания.

Принцип определенности наказания. Определенность наказания предполагает при предоставлении судье уголовным законом возможности выбора вида, срока, размера и содержания наказания, его обязанность четко определять конкретную меру наказания в приговоре в соответствии с ч. 1 ст. 308 УПК.

Принцип индивидуализации наказания основывается на достижениях педагогической науки. Этот принцип является преломлением общего принципа справедливости применительно к сфере назначения наказания. В советской уголовно-правовой науке под индивидуализацией наказания понимался «принцип, заключающийся в учете характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, отягчающих и смягчающих обстоятельств, который позволяет посредством наказания добиться в конечном счете исправления и перевоспитания преступника, а также предупредить совершение новых преступлений как самим осужденным, так и другими лицами».

В современной юридической литературе отношение ученых к индивидуализации наказания кардинально не изменилось.

Уголовный закон предоставляет суду широкие возможности для реализации этого принципа. Причем индивидуализация наказания может быть осуществлена как в рамках относительно-определенных санкций статей Особенной части УК, так и иными способами: предусмотрена возможность назначения наказания ниже низшего предела санкции, установленной законом (ст. 64 УК); обязателен учет указанных в законе смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств (ст. 61—63 УК); закреплена возможность назначения условного осуждения (ст. 73 УК) и пр.

Согласно ч. 1 ст. 80 УК положительное индивидуальное поведение лица, отбывающего содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы, может быть основанием для замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Таким образом, правила индивидуализации наказания содержатся не только среди общих начал назначения наказания, но и в нормах конкретных институтов уголовного права: об ответственности за неоконченное преступление (ст. 30 УК); об ответственности за преступление, совершенное в соучастии (ст. ст. 34, 35 УК) и др.

Исходя из положений ч. 1 ст. 6 УК, индивидуализации подлежат и иные меры уголовно-правового характера. Так, ч. 2 ст. 73 УК предписывает строго индивидуальный подход при назначении условного осуждения, а ст. 90 УК — индивидуализацию принудительных мерах воспитательного воздействия, применяемых к несовершеннолетним.

В п. 1 постановления от 22 декабря 2015 г. № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» Пленум Верховного Суда РФ обратил внимание судов на необходимость исполнения требований закона о строго индивидуальном подходе к назначению наказания, имея в виду, что справедливое наказание способствует решению задач и достижения целей, указанных в ст. 2 и 43 УК.

Принцип наименьшего наказания реализует общий принцип экономии репрессии применительно к сфере назначения наказания.

В отличие от принципа индивидуализации, который предполагает варьирование наказания в большую или меньшую сторону в зависимости от личностных свойств виновного и обстоятельств совершения преступления, принцип наименьшего наказания оказывает сдерживающее воздействие на процесс индивидуализации наказания, требуя назначать минимальные и при этом достаточные сроки или размеры наказания.

Наиболее отчетливо требования этого принципа реализуются в ч. 1 ст. 60 УК: «Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания». Иначе говоря, судья, имея в арсенале различные средства воздействия на нарушителя уголовно-правового запрета, должен выбрать наименее репрессивное средство для достижения положительного эффекта. Не допускается выбор ответной на преступное поведение меры «с запасом».

С принципом наименьшего наказания тесно связан другой принцип — необходимости наказания. Основываясь на идее экономии репрессии, с одной стороны, он требует назначения наказания только в том случае, если оно необходимо. Если цели, которые наказание преследует, в конкретном случае уже достигнуты, то в назначении наказания нет смысла.

С другой стороны, недопустима и необоснованная гуманизация применения мер уголовно-правового воздействия, заключающаяся, например, в чрезмерно широком применении условного осуждения, наказаний, не связанных с лишением свободы, минимальных сроков или размеров наказаний в случаях, если такие меры не служат целям наказания.

Применение принципа необходимости наказания возможно тогда, когда уголовный закон предоставляет судье выбор определенного варианта меры воздействия лицу, совершившему преступление. В отличие от принципа наименьшего наказания, который не отрицает факта назначения наказания, а лишь требует обходиться минимумом, принцип необходимости наказания предполагает постановку вопроса: насколько эта мера уголовной ответственности сама по себе необходима в данном случае и можно ли вообще обойтись без нее?

Принцип необходимости наказания проявляется в нормах УК: об общих началах назначения наказания (ч. 1 ст. 60); о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64); о назначении наказания по совокупности преступлений (ст. 69); об условном осуждении (ст. 73); об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания (ст. 79); о применении принудительных мер воспитательного воздействия (ст. 90) и др.

Общие начала назначения наказания

Общие начала назначения наказания — это предусмотренные уголовным законом общие правила, требования, которыми должен руководствоваться суд при назначении наказания подсудимому.

А. В. Наумов отождествляет общие начала назначения наказания с принципами назначения наказания. Надо полагать, решение вопроса о соотношении принципов и общих начал назначения наказания возможно с философских позиций — на основе соотношения категорий общего, единичного и отдельного. Принципы выступают как общее, а общие начала — как единичное. Принципы есть руководящая идея, пронизывающая нормы УК, регламентирующие назначение наказания.

Общее начало — это правило, конкретное практическое руководство.

В отличие от принципа оно обладает локальным действием, то есть определяет ту или иную сторону назначения наказания.

В ст. 60 УК закреплены следующие общие начала назначения наказания:

1. наказание назначается в пределах, предусмотренных соответствующей статьей (частью статьи) Особенной части УК;
2. наказание назначается с учетом положений Общей части УК;
3. более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление, назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания;
4. при назначении наказания учитываются:
   а) характер и степень общественной опасности совершенного преступления;
   б) характер и степень общественной опасности личности виновного;
   в) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;
   г) влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни семьи.

Необходимо охарактеризовать названные общие начала.

Назначение наказания в пределах, предусмотренных статьей (частью статьи) Особенной части УК.

Возможность определить лицу справедливое наказание предоставляют суду относительно-определенные и альтернативные санкции статей (норм) Особенной части УК. Если санкция альтернативная, суд решает, какой вид наказания должен быть применен к виновному, а затем определяет ему срок (размер) наказания. При этом суд не может назначить другое, более суровое наказание, которое не предусмотрено санкцией статьи, а также выйти за верхний предел выбранного им вида наказания, предусмотренного статьей (частью статьи) Особенной части УК.

Назначение наказания с учетом положений Общей части УК.

При избрании вида и размера наказания лицу, признанному виновным в совершении преступления, суд учитывает следующие положения Общей части уголовного закона:

• о принципах УК РФ (ст. 3, 4, 6, 7 УК);
• видах наказания (ст. 44-59 УК);
• целях наказания (ст. 43 УК);
• назначении наказания (ст. 60—72 УК);
• стадиях осуществления преступления (ст. 29, 30, 66 УК);
• характере и степени фактического участия лица в совершении преступления (ст. 32—36, 67 УК);
• совокупности преступлений, рецидиве преступлений и совокупности приговоров (ст. 17, 18, 68, 69, 70 УК);
• об особенностях наказания несовершеннолетних (ст. 87—89 УК).

Более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания.

Строгость наказания определяется в соответствии со ст. 44 УК, в которой наказания расположены в порядке возрастания их суровости.

Более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК за совершенное преступление, может быть назначено по совокупности преступлений и по совокупности приговоров согласно положениям ст. 69 и 70 УК. Менее строгое наказание, чем предусмотрено статьей Особенной части УК за совершенное преступление, может быть назначено по основаниям, определенным в ст. 64 УК (ч. 2 ст. 60 УК).

В том случае, когда осужденному в силу положений, установленных законом, не может быть назначен ни один из предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК вид наказания (например, обязательные работы — в силу ч. 4 ст. 49 УК, исправительные работы — в силу ч. 5 ст. 50 УК), ему назначается более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией соответствующей статьи УК (п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

При назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления.

Пленум Верховного Суда РФ в п. 1 постановления от 22 декабря 2015 г. № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» разъяснил судам, что характер общественной опасности преступления определяется уголовным законом и зависит от установленных судом признаков состава преступления. При учете характера общественной опасности преступления судам следует иметь в виду прежде всего направленность деяния на охраняемые уголовным законом социальные ценности и причиненный им вред. Таким образом, характер общественной опасности преступления обусловлен, в первую очередь, ценностью объекта преступного посягательства и содержанием (сущностью) преступных последствий (физических, экономических, моральных, политических, экологических и др.). Кроме того, характер опасности зависит от формы вины лица, совершившего преступление.

В этом же постановлении Пленума Верховного Суда РФ сказано, что степень общественной опасности преступления устанавливается судом в зависимости от конкретных обстоятельств содеянного, в частности от размера наступивших последствий, способа совершения преступления, роли подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии, от вида умысла (прямой или косвенный) либо неосторожности (легкомыслие или небрежность). Обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание и относящиеся к совершенному преступлению (например, совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания, особо активная роль в совершении преступления), также учитываются при определении степени общественной опасности преступления.

При назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности личности виновного.

При определении вида и размера наказания суды должны всесторонне, полно и объективно исследовать социально-демографические, социально-психологические, моральные свойства личности подсудимого. Необходимо выяснять, в частности, отношение к труду, обучению, поведение в общественных местах и в быту, состояние здоровья, семейное положение, наличие на иждивении несовершеннолетних детей, иных нетрудоспособных лиц, имущественное положение, данные о непогашенных и неснятых судимостях (число, характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений).

В литературе высказано мнение о том, что при назначении наказания учёту подлежат любые данные, положительно характеризующие подсудимого, а из числа сведений, характеризующих его отрицательно, подлежат учету только те, которые непосредственно связаны с совершением преступления, поскольку перечень отягчающих наказание обстоятельств исчерпывающий.

Приемлемой является другая точка зрения, согласно которой необходимо учитывать любые данные о личности подсудимого, позволяющие обеспечить индивидуализацию наказания и достижение его целей.

При назначении наказания суд учитывает влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи (например, возможную утрату членами семьи осужденного средств к существованию в силу возраста или состояния здоровья). Кроме того, суд принимает во внимание факты, свидетельствующие об аморальном или противоправном поведении виновного в семье (пьянство, употребление наркотических средств, избиение членов семьи, жестокое обращение с ними и др.).

При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание (ст. 61, 63 УК).

Смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства — это обстоятельства (явления, сопутствующие совершению преступления), которые относятся к преступлению, личности виновного и детерминантам преступного поведения и характеризуют большую или меньшую общественную опасность преступления либо личности преступника.

Смягчающие и отягчающие обстоятельства указываются в статьях Общей и Особенной частей УК. Обстоятельства, указанные в ст. 61 и 63 УК, не относятся к признакам составов преступлений, они не влекут установление иной санкции, чем санкция статьи Особенной части УК.

Смягчающие и отягчающие обстоятельства, указанные в статьях Особенной части УК, выступают в роли признаков составов преступлений и влекут за собой установление пониженных или повышенных наказаний. Если смягчающее или отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака состава преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания (ч. 3 ст. 61, ч. 2 ст. 63 УК).

Обстоятельства, смягчающие наказание

В ч. 1 ст. 61 УК названы следующие обстоятельства, смягчающие наказание.

Совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1 ст. 61 УК).

Впервые совершившим преступление считается лицо:

а) совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено;
б) предыдущий приговор в отношении которого на момент совершения нового преступления не вступил в законную силу;
в) предыдущий приговор в отношении которого на момент совершения нового преступления вступил в законную силу, но ко времени его совершения судимость снята или погашена либо на момент судебного разбирательства устранена преступность деяния, за которое лицо было осуждено;
г) которое ранее было освобождено от уголовной ответственности (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 г. «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности»).

К преступлениям небольшой или средней тяжести относятся умышленные и неосторожные деяния, подпадающие под категории преступлений, указанные в ч. 2 и 3 ст. 15 УК.

Случайное стечение обстоятельств — это наступление таких непредвиденных лицом обстоятельств, которые способствовали совершению преступления (например, конфликт, спровоцированный потерпевшим, внезапное появление человека перед движущимся транспортным средством).

Несовершеннолетие виновного (п. «б» ч. 1 ст. 61 УК).

Несовершеннолетними признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось 14, но не исполнилось 18 лет (ч. 1 ст. 87 УК). Несовершеннолетие лица должно учитываться на момент совершения им преступления. Несовершеннолетие виновного признается смягчающим наказание обстоятельством в связи с тем, что многие несовершеннолетние ещё не в состоянии в полной мере осознавать общественную опасность своего преступного поведения и руководить своими действиями, у них не сформировались психика и характер, их поведение характеризуется неустойчивостью и необдуманностью, они нередко действуют из озорства, желания выделиться, под воздействием взрослых.

Беременность (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК) признается смягчающим обстоятельством в силу особых психофизиологических изменений в организме беременной женщины, оказывающих воздействие на её поведение. При беременности у отдельных женщин наблюдаются повышенная вспыльчивость, раздражимость. Беременная женщина может не всегда адекватно реагировать на происходящее. Кроме того, учитывается влияние наказания на здоровье женщины и ребенка.

Преступление должно быть совершено женщиной в период беременности.

Наличие малолетних детей у виновного (п. «г» ч. 1 ст. 61 УК).

Под малолетними понимаются дети, не достигшие 14-летнего возраста. Учет этого обстоятельства в качестве смягчающего наказание обусловлен интересами семьи осужденного, имеющего малолетних детей.

Наличие малолетних детей у осужденного может учитываться в качестве смягчающего обстоятельства, если оно понижает его общественную опасность. Это обстоятельство не может расцениваться как смягчающее наказание, если осужденный был лишен родительских прав либо совершил преступление в отношении своего ребенка, а также в отношении усыновленного (удочеренного) или находящегося на его иждивении либо под его опекой ребенка.

Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК).

Под стечением тяжелых жизненных обстоятельств понимается возникновение таких негативных (суровых, очень серьёзных, опасных, мучительно-неприятных) для виновного объективных обстоятельств семейного, жилищного, трудового, материального или иного характера, которые обусловили совершение им преступления (например, увольнение с работы, отсутствие средств для существования и жилья, потеря всего имущества в результате пожара или наводнения, тяжелая болезнь близкого родственника, требующая дорогостоящего лечения).

Эти обстоятельства сложились по объективным причинам и воспринимались виновным как тяжелые жизненные условия.

Сострадание — это жалость, сочувствие, вызываемые чьим-нибудь несчастьем, горем. По мотиву сострадания может быть совершено, например, лишение жизни по просьбе больного, испытывающего непереносимые физические и психические страдания, с целью избавить его от мук.

Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. «е» ч. 1 ст. 61 УК).

Принуждение — это ограничение свободы поведения путем применения к лицу помимо и вопреки его воле каких-либо мер воздействия, связанных с требованием от него определенного поведения. Принуждение может быть физическим (при применении физического насилия) и психическим (при применении угроз, внушения). Физическое или психическое принуждение признается обстоятельством, смягчающим наказание, если не подпадает под признаки обстоятельства, исключающего преступность деяния, предусмотренного ст. 40 УК.

Зависимость — это совокупность объективных и субъективных отношений между субъектом преступления и другим лицом, которые характеризуются отсутствием самостоятельности, свободы у одного лица и его подчиненностью другому. Зависимость может проистекать из трудовых, служебных, семейных, договорных, имущественных и прочих отношений.

Под материальной зависимостью понимают такое положение лица, при котором он, не имея собственных средств для нормального существования, находится на иждивении (содержании) другого лица.

Служебная зависимость означает подчиненность по службе начальнику, директору, иному руководителю.

Иная зависимость предполагает такое отношение между людьми, при котором свобода волеизъявления и поведение лица обусловлены волей и поведением другого лица (например, зависимость ученика от учителя, обвиняемого от действий следователя, рядового участника преступной группы от главаря).

Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК).

Условия правомерности необходимой обороны изложены в ст. 37 УК, причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление, — в ст. 38 УК, крайней необходимости — в ст. 39 УК, обоснованном риске — в ст. 41 УК, исполнении приказа или распоряжения — в ст. 42 УК. При нарушении этих условий и причинении вреда охраняемым уголовным законом интересам действия лица признаются преступными, а обстоятельства, при которых они были совершены, — смягчающими. Смягчение наказания обусловлено разными причинами: защитой от общественно опасного посягательства, виной самого пострадавшего, устранением опасности, угрожавшей правоохраняемым интересам, попыткой достижения общественно полезной цели, зависимостью от начальника, отдавшего незаконные приказ или распоряжение.

Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. «з» ч. 1 ст. 61 УК).

Противоправным является поведение, нарушающее нормы любых отраслей права. Противоправное поведение потерпевшего может выразиться, например, в насилии, издевательствах, оскорблении либо иных действиях (бездействии), нарушающих нормы гражданского, административного, трудового или иных отраслей права (например, в случаях уклонения от возврата долга, умышленного или неосторожного уничтожения или повреждения имущества, мелкого хулиганства, незаконного увольнения с работы, нарушения правил дорожного движения).

Аморальными могут быть признаны любые действия потерпевшего, противоречащие принятым в данном обществе (государстве) нормам морали (нравственности), например, постоянные пьянки, дебоши, угрозы, супружеская измена, шантаж, обман.

Если противоправное или аморальное поведение потерпевшего является признаком составов убийства в состоянии аффекта (ст. 107 УК),

причинения тяжкого или средней тяжести вреда здоровью в состоянии аффекта (ст. 113 УК), то оно не может повторно учитываться при назначении наказания в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.

Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК).

Пленум Верховного Суда РФ под явкой с повинной понимает добровольное сообщение лица о совершенном им или с его участием преступлении, сделанное в письменном или устном виде (п. 29 постановления от 22 декабря 2015 г. № 58). Не может признаваться добровольным заявление о преступлении, сделанное лицом в связи с его задержанием по подозрению в совершении этого преступления.

Активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состоит в том, что лицо предоставило органам дознания или следствия информацию о совершенном им преступлении либо о своей роли в преступлении, имеющую значение для выявления и закрепления всех признаков состава преступления и иных подлежащих доказыванию обстоятельств. Это поощряемое посткриминальное поведение может выразиться: в даче правдивых показаний об обстоятельствах содеянного, когда органы предварительного расследования не располагали соответствующей информацией; указании всех соучастников и лиц, прикосновенных к преступлению; указании лиц, которые могут дать свидетельские показания, а также лиц, которые приобрели похищенное имущество; выдаче орудий и средств совершения преступления; содействии розыску предметов преступления, например, похищенного имущества, изготовленных наркотических средств, поддельных документов; помощи в отыскании вещественных доказательств. Об активности лица, способствующего раскрытию преступления, можно судить по следующим фактам: инициатива в способствовании раскрытию преступления исходила от самого подозреваемого или обвиняемого, содействие раскрытию преступления было достаточно эффективным, принесло существенную пользу полному и всестороннему расследованию уголовного дела. Уточнение отдельных деталей не может служить доказательством активности.

Способствование изобличению других соучастников преступления состоит в содействии: во-первых, обнаружению всех соучастников преступления, например, путем сообщения их данных и мест нахождения; во-вторых, доказыванию их виновности, например, путем сообщения сведений, подтверждающих их участие в совершении преступления, изобличения на очной ставке или в процессе других следственных действий.

Способствование уголовному преследованию означает содействие процессуальной деятельности, осуществляемой стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления (п. 55 ст. 5 УПК). Лицо может способствовать: поиску и сбору данных, дающих основание для подозрения лица в совершении преступления; поиску и сбору доказательств обвинения; задержанию конкретного лица; проверке доказательств обвинения и защиты.

Способствование розыску имущества, добытого в результате преступления, может выразиться в указании места, где имущество спрятано, кому переданы похищенные денежные средства, что на них приобретено и в других тому подобных действиях. Указанное имущество может быть добыто путем хищения, вымогательства, незаконной охоты, взяточничества, продажи наркотиков, оружия и т. д. Не является таковым имущество, изготовленное незаконным путем, например, оружие, взрывные устройства, наркотики, порнографические материалы, фальсифицированная водка при незаконном предпринимательстве.

Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК).

Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления может выразиться в том, что виновный вызвал ему скорую помощь, наложил жгут, перевязал рану, дал необходимое лекарство, организовал его доставку в больницу или домой, вызвал по телефону родственников.

Уголовный закон предусмотрел возможность заглаживания как материального, так и нематериального вреда. В случаях причинения морального или иного неимущественного вреда обычно осуществляется его компенсация в денежной форме.

Виновный может загладить вред, причиненный не только физическому лицу, но и юридическому лицу.

Заглаживание вреда может заключаться в устранении причиненного вреда, возмещении имущественного ущерба и морального вреда, публичном извинении перед потерпевшим и тому подобных действиях.

Устранение причиненного вреда — это заглаживание вреда путем восстановления первоначального состояния предмета преступного воздействия (ремонт поврежденного имущества и др.) или путем лечения и ухода за потерпевшим, если ему был причинен физический вред.

Возмещение имущественного ущерба — это заглаживание виновным материального вреда путем передачи потерпевшему определенных вещей, ценностей. Возмещение ущерба иногда выражается в возврате потерпевшему похищенного предмета или выплате суммы, компенсирующей причиненный ущерб.

Публичное извинение перед потерпевшим — это гласное извинение виновного за причиненный потерпевшему моральный вред. Согласно ст. 151 ГК РФ моральный вред — это физические или нравственные страдания, причиненные гражданину действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага.

В соответствии с ч. 2 ст. 61 УК при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и те обстоятельства, которые не предусмотрены уголовным законом. Пленум Верховного Суда РФ в п. 28 постановления от 22 декабря 2015 г. № 58 разъяснил судам, что они вправе учесть в качестве смягчающих обстоятельств признание вины, в том числе частичное, раскаяние в содеянном, наличие несовершеннолетних детей, при условии, что виновный принимает участие в их воспитании, материальном содержании и преступление не совершено в отношении их, наличие на иждивении виновного престарелых лиц, его состояние здоровья, наличие инвалидности, государственных и ведомственных наград, участие в боевых действиях по защите Отечества и др. Кроме того, суды нередко признают смягчающими наказание обстоятельствами совершение преступления впервые и положительную характеристику с места работы (учебы, жительства).

Специальные правила назначения наказания при наличии обстоятельств, смягчающих наказание

Правила назначения наказания, установленные ст. 62, 63.1-70, 88, 89 УК, называют специальными по отношению к общим началам (правилам) назначения наказания. В отличие от общих начал специальные правила регламентируют назначение наказания по различным основаниям и с учетом конкретных обстоятельств. Специальные правила можно разделить на группы в зависимости от того, направлены ли они на смягчение или усиление наказания.

Специальные правила назначения наказания с его смягчением предусмотрены ст. 62, 64, 65 и 66 УК.

1. В ч. 1 ст. 62 УК закреплено правило, согласно которому при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. «и» и (или) «к», и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК.

По смыслу закона указанное правило может применяться судами при наличии хотя бы одного из перечисленных в п.п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК смягчающих обстоятельств, если при этом отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные ч. 1 ст. 63 УК (п. 36 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

Рассматриваемое правило применяется, если из числа альтернативных наказаний суд выбрал наиболее строгое наказание, предусмотренное статьей (частью статьи) Особенной части УК. Если же суд выбрал менее строгое наказание, то правило обязательного смягчения наказания не применяется.

При назначении наказания по совокупности преступлений правило ч. 1 ст. 62 УК применяется лишь в отношении того преступления, с которым связаны посткриминальные действия, указанные в п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК.

Положения ч. 1 ст. 62 УК не применяются, если соответствующей статьей Особенной части УК предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь. В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК (ч. 3 ст. 62 УК). Правила ч. 3 ст. 62 УК о неприменении положений части первой этой статьи не распространяются на лиц, которым в силу закона не может быть назначено пожизненное лишение свободы (женщинам, лицам, совершившим преступления в возрасте до 18 лет, мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора 65-летнего возраста), в том числе на лиц, совершивших неоконченное преступление (п. 37 постановления Пленума верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

2. Согласно ч. 2 ст. 62 УК в случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств, указанных в ст. 63 УК, срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК.

Досудебное соглашение о сотрудничестве — это соглашение между сторонами обвинения и защиты, в котором указанные стороны согласовывают условия ответственности подозреваемого или обвиняемого в зависимости от его действий после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения. Ходатайство о заключении такого соглашения подается подозреваемым или обвиняемым в письменном виде на имя прокурора. В нем подозреваемый или обвиняемый указывает, какие действия он обязуется совершить в целях содействия следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления. Если заинтересованными лицами составлено и подписано соглашение о сотрудничестве, то прокурор выносит представление об особом порядке проведения судебного заседания и вынесении судебного решения по данному уголовному делу.

В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, если соответствующей статьей Особенной части УК предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей (частью статьи) Особенной части УК (ч. 4 ст. 62 УК). Правила назначения наказания, установленные ч. 4 ст. 62 УК, применяются и при наличии обстоятельств, отягчающих наказание (п. 38 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

Если лицо, заключившее досудебной соглашение о сотрудничестве, представило ложные сведения или скрыло от следователя либо прокурора какие-либо иные существенные обстоятельства совершения преступления, суд назначает ему наказание в общем порядке без применения положений ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 62 УК, касающихся срока и размера наказания, и ст. 64 УК.

3. В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в ст. 226.9 УПК, — одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Согласно ст. 314 УПК обвиняемый вправе при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовному делу о преступлении, наказание за которое не превышает

10 лет лишения свободы. Если судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, то он постановляет обвинительный приговор и назначает подсудимому наказание, срок или размер которого не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в ст. 226.9 УПК (по уголовному делу, дознание по которому проводилось в сокращенной форме), — одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 6 ст. 226.9, ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ч. 5 ст. 62 УК).

Правила ч. 5 ст. 62 УК не применяются, если:

а) отсутствует согласие государственного или частного обвинителя и потерпевшего на постановление приговора без проведения судебного разбирательства (ч. 1 ст. 314 УПК);

б) обвиняемый не осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, а само ходатайство было недобровольным и заявлено без консультаций с защитником (ч. 2 ст. 314 УПК).

При установлении обстоятельств, предусмотренных как ч. 5, так ч. 1 ст. 62 УК, применяется совокупность правил смягчения наказания: вначале применяются положения ч. 5 ст. 62 УК, затем — ч. 1 ст. 62 УК.

Таким образом, максимально возможное наказание в этих случаях не должно превышать: две трети от двух третьих — при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40 УПК, и две трети от одной второй — в случае, указанном в ст. 226.9 УПК (п. 39 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

4. При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного (ч. 1 ст. 64 УК).

Основанием смягчения наказания служат исключительные обстоятельства, то есть обстоятельства, которые существенно уменьшают степень общественной опасности преступления и личности виновного.

При этом исключительными признаются обстоятельства, связанные с мотивами и целями преступления (например, совершение преступления по мотиву сострадания или с целью добыть средства для тяжело больного ребенка), ролью виновного в совершении преступления (например, незначительное содействие совершению преступления), его поведением во время или после совершения преступления (например, спасение жизни пострадавшего, полное возмещение материального ущерба), а также другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления (например, аморальное или противоправное поведение потерпевшего). Закон отнес к исключительным обстоятельствам ещё и активное содействие участника группового преступления раскрытию этого преступления.

На практике исключительными обстоятельствами признают совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, при нарушении условий правомерности необходимой обороны или задержания лица, совершившего преступление, тяжелую болезнь обвиняемого, инвалидность, участие в военных действиях по защите интересов государства.

Согласно ч. 2 ст. 64 УК исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.

Статья 64 УК может применяться при наличии обстоятельств, отягчающих наказание.

Часть 1 ст. 64 УК предусматривает следующие виды смягчения наказания:

а) назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного статьей Особенной части УК. В этом случае срок или размер наказания не может быть ниже низшего предела, установленного для данного вида наказания в Общей части УК (п. 40 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58);
б) назначение более мягкого вида наказания, чем предусмотрено статьей Особенной части УК (например, штрафа вместо лишения свободы);
в) неприменение дополнительного вида наказания, предусмотренного в качестве обязательного.

Правила ст. 64 УК о смягчении наказания не применяются в отношении лиц, виновных в совершении преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1-205.5, ч.ч. 3 и 4 ст. 206, ч. 4 ст. 211, ст. 361 УК, либо виновных в совершении сопряженных с осуществлением террористической деятельности преступлений, предусмотренных ст. 277, 278, 279 и 360 УК, то есть им не может быть назначено наказание ниже низшего предела, предусмотренного указанными статьями, или назначен более мягкий вид наказания, чем предусмотренный соответствующей статьей, либо не применен дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного (ч. 3 ст. 64 УК).

5. Статья 65 УК предусматривает смягчение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении.

Согласно положениям ст. 349 УПК коллегия присяжных заседателей может признать подсудимого виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения. При назначении наказания такому лицу суд учитывает смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК, а обстоятельства, отягчающие наказание, не учитываются (ч. 4 ст. 65 УК).

Срок или размер наказания лицу, заслуживающему снисхождения, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Если за преступление предусмотрены альтернативные виды наказаний, то менее строгое наказание может быть назначено в максимальном размере. Если статьей Особенной части УК предусмотрены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, эти виды наказаний не применяются, а наказание назначается в пределах санкции, предусмотренной соответствующей статьей Особенной части УК.

При вердикте присяжных заседателей о снисхождении и наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК, и отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, положения ч. 1 ст. 62 УК не применяются, применению подлежит лишь ч. 1 ст. 65 УК. В таких случаях судья вправе применить правила назначения наказания, предусмотренные не только ст. 65 УК, но и (с учетом обстоятельств, указанных в п.п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК) ст. 64 УК (ст. 349 УПК) (п. 42 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

6. Назначение наказания за неоконченное преступление.

Неоконченная преступная деятельность представляет меньшую общественную опасность, чем оконченное преступление. Поэтому законодатель установил:

1) срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление (ч. 2 ст. 66 УК);

2) срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей Особенной части УК за оконченное преступление (ч. 3 ст. 66 УК).

Смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не применяются (ч. 4 ст. 66 УК).

При назначении наказания за приготовление к преступлению и покушение на преступление суд руководствуется как общими началами назначения наказания, так и правилами, изложенными в ст. 66 УК.

Кроме того, суд должен учесть обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца («негодный» предмет преступления, пресечение преступления работниками полиции, сопротивление потерпевшего и т. д.).

Обстоятельства, отягчающие наказание

В ч. 1 ст. 63 УК перечислены следующие обстоятельства, отягчающие наказание.

Рецидив преступлений (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК).

Согласно ч. 1 ст. 18 УК рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Рецидив преступлений — это обстоятельство, характеризующее общественную опасность личности виновного.

Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. «б» ч. 1 ст. 63 УК).

В судебной практике к тяжким последствиям преступления относят: лишение большой семьи кормильца; самоубийство потерпевшего, которому были причинены тяжелые моральные страдания; лишение семьи с детьми единственного жилья в результате мошеннических действий; задержка выдачи заработной платы значительному числу работников в результате хищения денег из предприятия; причинение крупного материального ущерба.

Тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным деянием.

В п. «б» ч. 1 ст. 63 УК говорится о наступлении тяжких последствий, но по смыслу закона это отягчающее наказание обстоятельство будет и тогда, когда наступило лишь одно тяжкое последствие.

Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК).

Понятия группы лиц, группы лиц, действующей по предварительному сговору, организованной группы, преступного сообщества (преступной организации) раскрыты в ч.ч. 1-4 ст. 35 УК. Общественная опасность группового преступления, как правило, выше, чем преступления, совершенного одним человеком, поскольку увеличивается возможность достижения преступного результата, причинения вреда большего размера. Опасность группы увеличивается в связи с повышением уровня её сплоченности, организованности, ростом численности.

Рассматриваемое обстоятельство учитывается в качестве отягчающего наказание, если оно не является признаком определенного состава преступления.

Особо активная роль в совершении преступления (п. «г» ч. 1 ст. 63 УК) означает, что субъект явился его инициатором, выполнил основную или наиболее сложную часть объективной стороны преступления или, будучи соисполнителем преступления, ещё и руководил его совершением. Обычно это обстоятельство проявляется при совершении групповых преступлений, поскольку оценить особо активную роль субъекта можно сравнив его поведение с действиями других соучастников преступления.

Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. «д» ч. 1 ст. 63 УК).

Повышенная опасность преступления, совершенного с привлечением к его совершению указанных лиц, объясняется тем, что их можно легко использовать для преступного посягательства, прикрытия своей преступной деятельности с целью избежать уголовной ответственности.

Одно из значений слова «привлечь» — заставить, побудить принять участие в чем-нибудь, сделать участником чего-нибудь. Совершение преступления посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу невменяемости или возраста, признается посредственным исполнением (ч. 2 ст. 33 УК), а привлечение их к совершению преступления — обстоятельством, отягчающим наказание. Вовлечение в совершение преступления несовершеннолетнего, достигшего возраста с которого наступает его уголовная ответственность, образует состав преступления, предусмотренного ст. 150 УК. В связи с этим при назначении наказания по ст. 150 УК факт привлечения несовершеннолетнего к совершению преступления не учитывается в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, согласно правилу ч. 2 ст. 63 УК.

С субъективной стороны рассматриваемое действие характеризуется осознанием виновным того факта, что он привлекает к совершению преступления именно лиц, указанных в п. «д» ч. 1 ст. 63 УК.

Совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. «е» ч. 1 ст. 63 УК).

Это обстоятельство характеризует общественную опасность личности виновного и совершенного им преступления. Поведение людей, которые при совершении преступления руководствуются указанными экстремистскими мотивами, крайне опасно, поскольку их действия приводят к этническим, религиозным и иным социальным конфликтам, нарушению прав и свобод людей, нормальной работы предприятий и учреждений, подрыву основ государственного и муниципального управления, общественной безопасности и общественного порядка.

Совершая преступление по указанным мотивам, лицо причиняет вред не только объекту этого преступления, но попутно и другому объекту — общественным отношениям, обеспечивающим равенство прав и свобод человека и гражданина, мирное сосуществование людей различных политических или идеологических взглядов, различной расовой, национальной, религиозной или социальной принадлежности.

В соответствии с п. 2 примечаний к ст. 282.1 УК перечисленные мотивы можно назвать экстремистскими или ксенофобскими, выражающими ненавистное, враждебное отношение к «чужим» людям (социальным группам), к их облику, образу жизни, мировоззрению, политическим, религиозным, этическим взглядам.

Ненависть — это эмоциональное отношение к кому-либо, а вражда — это взаимоотношение и поведение людей, проникнутое ненавистью, неприязнью друг к другу.

Мотив политической ненависти или вражды означает побуждение лица, проникнутое ненавистью или враждебным отношением к политической системе общества, существующей государственной власти, органам государства или их представителям, отдельным направлениям деятельности государства, политическому режиму, избирательной системе, политическим партиям и ее деятелям и т. д.

Мотив идеологической ненависти или вражды означает ненависть или враждебное отношение к другим, «чужим» идеям и взглядам, а также к их носителям.

Мотив расовой, национальной ненависти — это побуждение, проникнутое чувством сильной неприязни, злобы к лицам иной расы, национальности (этнической группы), а мотив расовой, национальной вражды — то же побуждение, но проявившееся в конфликтном поведении по отношению к лицам другой расы, национальности.

Мотив религиозной ненависти означает сильную неприязнь:

а) к религиозной идеологии;
б) религиозным объединениям;
в) деятельности религиозных объединений и их представителей;
г) служителям церкви и верующим, исповедующим определенную религию.

Мотив религиозной вражды — это проявление религиозной ненависти в конфликтном поведении виновного.

Мотив ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы. Он должен касаться членов больших социальных групп, воздействие на которых способно вызвать значительные социальные, экономические, политические, религиозные и прочие конфликты, дестабилизировать обстановку в стране или отдельном регионе. Вряд ли такие последствия могут вызвать уголовно наказуемые действия, совершенные по мотивам ненависти или вражды в отношении каких-либо малых социальных групп, например, определенной семьи, болельщиков футбольных или хоккейных команд, учащихся школы, работников конкретного правоохранительного органа.

Социальные группы бывают политическими (демократы, коммунисты, либералы…), этническими (русские, украинцы, татары…), религиозными (православные, мусульмане, католики…), профессиональными (учителя, медики, экономисты, инженеры…), половозрастными (мужчины, женщины, старики, дети…), маргинальными, девиантными (бродяги, проститутки, скинхеды, анархисты…) и др.

Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е.1 ч. 1 ст. 63 УК).

Общественная опасность преступления повышается в связи с тем, что преступник, руководствуясь низменным мотивом мести, препятствует гражданам вести себя правомерно, свободно осуществлять свои права и обязанности (например, мстя за предъявление иска или дачу правдивых показаний в суде). Общественная опасность преступления, совершенного с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение, увеличивается, поскольку преступник выполняет, как минимум, два взаимосвязанных преступления (например, насильник убил жертву, разбойник похитил огнестрельное оружие и совершил разбойное нападение с его применением).

Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. «ж» ч. 1 ст. 63 УК).

Общественная опасность такого преступления увеличивается в связи с тем, что преступник своими действиями препятствует правомерной общественно полезной деятельности других лиц.

Под осуществление служебной деятельности понимаются действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта) с государственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями независимо от формы собственности, с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству. Под выполнением общественного долга понимают осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и совершение других общественно полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении либо о местонахождении лица, разыскиваемого в связи с совершением им правонарушения, дача свидетелем или потерпевшим показаний, изобличающих лицо в совершении преступления, и др.) (п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г. «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)»).

Близкие лица — это супруг, супруга, близкие родственники (родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные) дети, родные братья и сёстры, дедушки, бабушки, внуки), опекуны, попечители, а также лица, состоящие в свойстве с потерпевшим (сват, сватья), или лица, ведущие с ним общее хозяйство (примечание к ст. 116 УК). УПК к близким лицам относит также лиц, жизнь, здоровье и благополучие которых дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений (п. 3 ст. 5 УПК).

В ряде составов преступлений (п. «б» ч. 2 ст. 105, п. «а» ч. 2 ст. 111, п. «б» ч. 2 ст. 112 УК и др.) анализируемое обстоятельство выступает в роли их признака, в связи с чем оно не может повторно учитываться при назначении наказания в качестве отягчающего обстоятельства.

Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. «з» ч. 1 ст. 63 УК).

Совершение преступления в отношении беременной женщины повышает его общественную опасность, поскольку она, во-первых, может находиться в беспомощном состоянии, во-вторых, при этом может быть причинен вред здоровью потерпевшей и её ребёнка. Совершение преступления в отношении беспомощных и зависимых людей свидетельствует об особой опасности преступников, их цинизме, жестокости, бесчеловечности, трусости.

Понятия беременности, малолетнего, зависимого лица были рассмотрены при анализе обстоятельств, предусмотренных п.п. «в», «г», «е» ч. 1 ст. 61 УК.

Беззащитным или беспомощным является лицо, не способное в силу физического или психического состояния защитить себя, оказать активное сопротивление виновному. К таким лицам можно отнести, в частности, тяжелобольных, престарелых, малолетних детей, лиц, страдающих психическими расстройствами, лишающими их способности правильно воспринимать происходящее (п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г. «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)»).

Виновный должен осознавать, что совершает преступление в отношении беременной женщины, малолетнего или лица, находящегося в беспомощном или зависимом состоянии.

Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК).

Эти обстоятельства характеризуют повышенную общественную опасность личности преступника.

В судебной практике под особой жестокостью понимают применение к потерпевшему в процессе совершения преступления пытки, истязания, или глумление над жертвой, либо использование такого способа, который связан с причинением потерпевшему особых страданий (например, нанесение большого количества телесных повреждений, сожжение заживо, длительное лишение пищи, воды).

Садизм — это ненормальная страсть к жестокостям в отношении людей и животных, когда виновный получает удовольствие, наслаждение от страданий жертвы (например, при половых извращениях, жестоком обращении с животными).

Издевательство — это глумление над потерпевшим, унижение его человеческого достоинства в грубой, циничной форме, причиняющее ему психические (моральные) страдания.

Мучения потерпевшего — это последствие особой жестокости, садизма, издевательства, которое состоит в сильных физических и (или) психических (нравственных) страданиях потерпевшего. Мучения со стороны виновного могут выразиться, например, в причинении потерпевшему длительной физической боли, лишении его пищи, питья, возможности нормально дышать, воздействии на него термическими факторами.

Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. «к» ч. 1 ст. 63 УК).

Общественная опасность преступления увеличивается, когда виновный использует для совершения преступления общеопасные предметы, вещества, средства, способные причинить тяжкий вред интересам общества, многих физических и юридических лиц. Их свободный оборот ограничен, а нарушение правил оборота при определенных условиях является преступлением (ст. 220-223.1, 226, 228-229, 234, 234.1 УК).

Понятия оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, взрывных устройств даны в Федеральном законе от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии», понятия наркотических средств и психотропных веществ — в Федеральном законе от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах», понятие радиоактивных веществ — в Федеральном законе от 21 ноября 1995 г. № 170-ФЗ «Об использовании атомной энергии», понятие лекарственных препаратов — в п. 1, 4 ст. 4 Федерального закона от 12 апреля 2010 г. «Об обращении лекарственных средств».

Сильнодействующие вещества — это вещества, оказывающие опасное для жизни и здоровья людей действие при приеме их в значительных дозах (например, барбитал, клофелин, мепробамат, хлороформ, эфедрин, эфир). Они способны вызвать состояние зависимости, оказывать стимулирующее или депрессивное воздействие на центральную нервную систему человека, вызывая галлюцинации, нарушения мышления, восприятия, поведения.

Ядовитые вещества — это вещества, оказывающие воздействие на организм и при употреблении даже малых доз могут вызвать тяжелое отравление или смерть (например, змеиный яд, метиловый спирт, мышьяк, синильная кислота, циклон).

К специально изготовленным техническим средствам можно отнести, например, специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации (ст. 138.1 УК) или отключения сигнализации, различные инструменты и устройства, облегчающие проникновение в помещение или доступ к имуществу.

Понятия физического и психического принуждения были рассмотрены при анализе обстоятельства, предусмотренного п. «е» ч. 1 ст. 61 УК.

Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках, в условиях вооруженного конфликта или военных действий (п. «л» ч. 1 ст. 61 УК).

Чрезвычайное положение — это вводимый на всей территории РФ или в её отдельных местностях особый правовой режим деятельности органов власти, организаций, их должностных лиц, общественных объединений, допускающий установленные законом отдельные ограничения прав и свобод граждан РФ, иностранных граждан, лиц без гражданства, прав организаций и общественных объединений, а также возложение на них дополнительных обязанностей (ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 30 мая 2001 г. «О чрезвычайном положении»).

Основаниями введения чрезвычайного положения могут быть попытки насильственного изменения конституционного строя РФ, захвата власти, массовые беспорядки, террористические акты, межнациональные и межконфессиональные конфликты, стихийные бедствия, эпидемии, эпизоотии, крупные аварии, катастрофы, иные бедствия, повлекшие или могущие повлечь человеческие жертвы, нанесение ущерба здоровью людей и окружающей природной среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей.

Под массовыми беспорядками понимают нарушение общественного порядка большим количеством людей, сопровождающееся насилием, погромами, поджогами, уничтожением или повреждением имущества, применением предметов, представляющих опасность для окружающих.

Отнесение этого обстоятельства к числу, отягчающих наказание, обусловлено тем, что совершение преступления в указанных условиях усиливает дестабилизацию обстановки и увеличивает размер причиненного вреда. Кроме того, в таких условиях облегчается совершение преступления и сокрытие его следов.

Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. «м» ч. 1 ст. 63 УК).

Данное обстоятельство отягчает наказание потому, что в связи с оказанным виновному доверием облегчается совершение преступления и возрастает возможность причинения вреда, а также дискредитируются органы власти, общественные, коммерческие и иные организации, которые заявляются виновным в качестве гаранта добросовестности и порядочности.

Доверие означает: во-первых, чувство убежденности в правоте, честности, добросовестности, искренности кого-либо; во-вторых, вытекающее из этого чувства соответствующее отношение к кому-либо.

В основе отношений доверия в данном случае лежат служебное положение лица и договор. Виновный злоупотребляет доверием потерпевшего, то есть умышленно использует отношения доверия, а равно предоставленные ему по службе или в силу договора права и возможности во вред охраняемым законом правам и интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства (например, физическое лицо получило кредит, аванс за выполнение работ, услуг или предоплату за поставку товара, не намереваясь возвращать долг или иным образом исполнить свои обязательства).

Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. «н» ч. 1 ст. 63 УК).

Использование форменной одежды и документов представителя власти облегчает совершение преступления и подрывает авторитет органов власти. Иногда преступники используют форменную одежду сотрудников полиции и других правоохранительных органов и поддельные служебных удостоверения в целях обмана потерпевших относительно личности виновного и правомерности совершаемых действий.

Представителем власти признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости (примечание к ст. 318 УК).

Использование подлинных форменной одежды и документов представителя власти при совершении ряда должностных преступлений, предусмотренных статьями главы 30 УК, не учитывается при назначении наказания виновному, поскольку их использование охватывается составами этих преступлений.

Совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел (п. «о» ч. 1 ст. 63 УК).

Усиление наказания сотрудникам органов внутренних дел связано с тем, что вместо того, чтобы охранять правопорядок и быть примером соблюдения законности, сотрудник органа внутренних дел сам совершает умышленное преступление. Однако непонятно решение законодателя усилить ответственность только сотрудников органов внутренних дел, оставив за рамками рассматриваемой нормы преступления работников иных правоохранительных органов (СК РФ, ФСБ РФ и др.).

Совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней) (п. «п» ч. 1 ст. 63 УК).

Родителями признаются не только кровные родители, но и усыновители. К иным лицам, на которых законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), можно отнести приемного родителя, опекуна, попечителя.

Педагогический работник — это специалист, занимающийся преподавательской и воспитательной работой (например, учитель, учитель-логопед, педагог-психолог, тренер детской спортивной секции).

К другим работникам организации, обязанной осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней), относятся, в частности, работники подразделений по делам несовершеннолетних органов внутренних дел, центров временного содержания для несовершеннолетних правонарушителей органов внутренних дел, социально-реабилитационных центров для несовершеннолетних, социальных приютов для детей, органов опеки и попечительства, специальных школ и училищ открытого и закрытого типа, территориальных центров социальной помощи семье и детям.

Совершение преступления в целях пропаганды, оправдания и поддержки терроризма (п. «р» ч. 1 ст. 63 УК).

Совершение преступления в указанных целях представляет повышенную общественную опасность, поскольку одной из форм террористической деятельности является пропаганда идей терроризма, распространение материалов или информации, призывающих к осуществлению террористической деятельности либо обосновывающих или оправдывающих необходимость осуществления такой деятельности (п. 2е ст. 3 Федерального закона от 6 марта 2006 г. «О противодействии терроризму»).

Под терроризмом понимается идеология насилия и практика воздействия на принятие решения органами государственной власти, органами местного самоуправления или международными организациями, связанные с устрашением населения и (или) иными формами противоправных насильственных действий (п. 1 ст. 3 указанного Федерального закона).

Совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ (ч. 1.1 ст. 63 УК).

Это обстоятельство может быть признано или не признано отягчающим наказание обстоятельством в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения, влияния состояния опьянения на поведение лица при совершении преступления, а также личности виновного.

Под алкоголем понимается пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 % объема готовой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством РФ (например, водка, вино, винные напитки, пиво).

Понятия наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и потенциально опасных психоактивных веществ содержится в ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. «О наркотических средствах и психотропных веществах».

Наркотические средства — это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (например, героин, кокаин, гашиш).

Психотропные вещества — это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (например, кетамин, барбитал).

Аналоги наркотических средств и психотропных веществ — это запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

Новые потенциально опасные психоактивные вещества — это вещества синтетического или естественного происхождения, включенные в

Реестр новых потенциально опасных психоактивных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен (например, курительные смеси, спайсы, соли, употребление которых вызывает у человека состояние наркотического или иного токсического опьянения и опасно для его жизни и здоровья).

Одурманивающие вещества — это психотропные, сильнодействующие и токсические вещества, применяемые для получения одурманивающего эффекта, изменяющие психику и поведение человека (например, кетамин, лефетамин, тарен, клофелин-алкогольная смесь).

Учитывая при назначении наказания обстоятельства, отягчающие наказание, суд должен руководствоваться следующими правилами:

1) предусмотренный ч. 1 ст. 63 УК перечень таких обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит;

2) если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания (ч. 2 ст. 63 УК). Например, в случаях:

- совершения преступления против половой неприкосновенности потерпевших, не достигших 14-летнего возраста, квалифицированного по ч. 5 ст. 131 или по ч. 5 ст. 132 УК, лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, суд не вправе учитывать такую судимость в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «а» ч. 1 ст. 63 УК;

- посягательства на жизнь сотрудника правоохранительного органа, квалифицированного по ст. 317 УК, суд не вправе учитывать наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (смерть потерпевшего) в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «б» ч. 1 ст. 63 УК;

- умышленного причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего с использованием взрывчатых веществ, квалифицированного по п. «в» ч. 2 ст. 111 УК по признаку совершения преступления общеопасным способом, суд не вправе учитывать указанный способ также в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «к» ч. 1 ст. 63 УК;

- совершения сотрудником органа внутренних дел преступления с использованием своего служебного положения (например, преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 160, ст. 286 УК) суд не вправе учитывать данные, характеризующие субъект преступления, в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «о» ч. 1 ст. 63 УК (п. 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

Назначение наказания при множественности лиц, совершивших преступление, и множественности преступлений

1. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии.

Поскольку соучастие в преступлении предполагает его совершение двумя или более лицами, речь может идти о назначении наказания при множественности указанных лиц.

В случае совершения преступления в соучастии суд назначает наказание каждому соучастнику преступления. При этом суд руководствуется общими началами назначения наказания и правилами, изложенными в ч. 7 ст. 35 и ст. 67 УК.

Часть 1 ст. 67 УК требует учитывать при назначении наказания соучастнику характер и степень фактического участия лица в совершении преступления, значение этого участия для достижения цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда.

Характер фактического участия лица в совершении преступления — это совокупность существенных признаков, особенностей поведения лица, участвовавшего в преступлении. Он определяется формой соучастия и той ролью, которую соучастник исполнял при осуществлении преступного деяния (исполнитель, соисполнитель, организатор, подстрекатель, пособник).

Степень фактического участия лица в совершении преступления — это мера активности соучастника в выполнении той или иной преступной роли. Она определяется числом (объемом) совершенных действий в пределах одной роли и числом выполненных ролей (например, лицо было одновременно организатором и исполнителем преступления).

Многие ученые считают, что совершение умышленного преступления в соучастии (за некоторыми исключениями) повышает общественную опасность содеянного в сравнении с преступлением, совершенным без соучастия, поскольку в совместную преступную деятельность втягиваются несколько человек, тем самым облегчается достижение преступного результата, возрастает возможность сокрытия преступления и преступников. Следовательно, и наказуемость таких преступлений должна быть более строгой, чем наказуемость причинения преступного вреда одним человеком (при равных условиях).

В статьях Общей и Особенной частей УК зафиксирована повышенная общественная опасность и более строгая наказуемость только групповых преступлений. Согласно ч. 7 ст. 35 УК совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК. Кроме того, совершение группового преступления признается обстоятельством, отягчающим наказание (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК). Совершение ряда преступлений против личности, собственности и других объектов уголовно-правовой охраны группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой является квалифицирующим признаком составов этих преступлений и влечет существенное увеличение наказания.

Общественная опасность группового соучастия и строгость наказания соучастникам определяются по возрастающей от менее опасной формы к более опасной форме соучастия в следующей последовательности: группа лиц без предварительного сговора (ч. 1 ст. 35 УК), группа лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК), организованная группа (ч. 3 ст. 35 УК), преступное сообщество (преступная организация) (ч. 4 ст. 35 УК). Возрастание строгости наказаний можно проиллюстрировать следующим примером: кража, совершенная двумя или более исполнителями без предварительного сговора (ч. 1 ст. 158 УК), наказывается лишением свободы на срок до двух лет; кража, совершенная группой лиц по предварительному сговору (п. «а» ч. 2 ст. 158 УК), — лишением свободы на срок до пяти лет; кража, совершенная организованной группой (п. «а» ч. 4 ст. 158 УК), — лишением свободы на срок до десяти лет.

Если в совершении преступления участвовали исполнитель, организатор, подстрекатель и пособник, то возникает вопрос: по каким правилам суд должен назначить наказание каждому из них. В статьях

Общей части УК опасность и наказуемость соучастия с разделением ролей (сложного соучастия) не получила детального отражения.

А. В. Шеслер утверждает, что «обычно более весомый «вклад» делают исполнители и организаторы, поэтому они должны наказываться строже».

По мнению А. П. Чугаева, подстрекатель и организатор представляют иногда большую общественную опасность, чем исполнитель преступления и в таких случаях наказание, назначаемое, например, организатору преступления, может быть больше наказания, назначаемого исполнителю.

Л. Л. Кругликов и А. В. Васильевский считают, что, как правило, общественная опасность соучастников по убывающей определяется той же последовательностью, в какой они перечислены в ст. 33 УК РФ: исполнитель, организатор, подстрекатель, пособник. Следовательно, и наказание каждому соучастнику должно соответствовать характеру и степени общественной опасности той роли, которую они выполняли.

Представляется, что в случае совершения преступления в соучастии с разделением ролей в первую очередь должно быть назначено наказание исполнителю (соисполнителю) преступления, поскольку он является основным соучастником, выполнившим объективную сторону состава преступления и причинившим преступный вред. Наказание другим соучастникам (при равных условиях) не может быть больше, чем наказание исполнителю. Однако, если организатор или подстрекатель выполнял ещё и функции исполнителя преступления, то он заслуживает более строгого наказания, чем другой соисполнитель. Кроме того, наказание организатору должно быть усилено, если без его эффективных действий (создание организованной группы или преступного сообщества, руководство ими, планирование и финансирование их деятельности, предоставление орудий и средств совершения преступления и т. д.) преступление не было бы возможным, а исполнитель (соисполнитель) был всего лишь орудием совершения преступления организатором.

Что касается пособника, наказание ему должно быть менее строгим, чем наказание исполнителю.

Для индивидуализации наказания соучастникам важное значение имеет положение ч. 2 ст. 67 УК о том, что смягчающие и отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников (например, рецидив преступлений, особо активная роль в совершении преступления, наличие малолетних детей), учитываются при назначении наказания только этому соучастнику.

2. Назначение наказания при множественности преступлений.

Множественностью преступлений признается совершение одним лицом двух или более самостоятельных преступлений, влекущих уголовную ответственность, применение наказания и судимость. Уголовный закон предусматривает два вида множественности преступлений: совокупность преступлений (ст. 17 УК) и рецидив преступлений (ст. 18 УК). В соответствии с этими видами множественности УК регламентирует назначение наказания при рецидиве преступлений (ст. 68 УК) и по совокупности преступлений (ст. 69 УК).

Назначение наказания по совокупности приговоров регулируется правилами ст. 70 УК. Эти правила относятся к тем случаям, когда осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление.

Некоторые исследователи наряду с совокупностью преступлений выделяют ещё и совокупность судимостей. Последняя имеет две разновидности:

1) пенитенциарная совокупность судимостей, связанных с совершением нового преступления во время исполнения наказания за предыдущее преступление;

2) постпенитенциарная совокупность судимостей, связанных с совершением нового преступления после отбытия наказания за предыдущее преступление при наличии судимости за него. Первая совокупность судимостей отражена в ст. 70 УК, вторая — в ст. 68 УК.

С учетом сказанного представляется логичным вначале рассмотреть вопросы назначения наказания по совокупности преступлений (ст. 69 УК), затем вопросы назначения наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК) и при рецидиве преступлений (ст. 68 УК).

3. Назначение наказания по совокупности преступлений (ст. 69 УК).

В соответствии со ст. 17 УК совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание. Совокупностью признается и одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями УК.

При совокупности преступлений суд назначает наказание отдельно за каждое совершенное преступление. После этого суд определяет окончательное наказание по правилам, изложенным в ст. 69 УК.

Существуют два принципа назначения окончательного наказания по совокупности преступлений:

1. принцип поглощении;
2. принцип частичного или полного сложения наказаний.

Принцип поглощения состоит в том, что менее строгое наказание поглощается более строгим и окончательное наказание равно наиболее строгому наказанию, назначенному за одно из преступлений, входящих в совокупность. Например, за незаконную охоту по ч. 1 ст. 258 УК суд назначил исправительные работы сроком на один год, а за хулиганство по ч. 1 ст. 213 УК — лишение свободы сроком на два года. Окончательное наказание суд назначил путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием, то есть два года лишения свободы.

Принцип поглощения применяется лишь тогда, когда в совокупность входят только преступления небольшой или средней тяжести, либо совершенные деяния являются приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление.

Принцип сложения наказаний состоит в том, что к одному наказанию частично или полностью присоединяется другое назначенное судом наказание. Сложение наказаний осуществляется по следующим правилам:

а) если все преступления, входящие в совокупность, являются преступлениям небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, то окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений (ч. 2 ст. 69 УК);

б) если хотя бы одно из преступлений, входящих в совокупность, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений (ч. 3 ст. 69 УК). Например, если лицо осуждено по ч. 3 ст. 162 УК за совершение разбоя в крупном размере к десяти годам лишения свободы и по ч. 1 ст. 131 УК за изнасилование к пяти годам лишения свободы, то при полном сложении наказаний окончательное наказание может быть назначено пятнадцать лет лишения свободы, то есть в пределах, не превышающих более чем наполовину максимальный срок лишения свободы, указанный в санкции ч. 3 ст. 162 УК (12 лет лишения свободы).

При определении принципа назначения наказания по совокупности преступлений суд должен учитывать:

а) категорию преступления, входящего в совокупность;
б) вид совокупности преступлений — реальная или идеальная;
в) стадию совершения преступления;
г) формы вины преступлений, входящих в совокупность: только умышленные преступления, или только неосторожные, либо как умышленные, так и неосторожные преступления;
д) время установления виновности лица в совершении преступлений, входящих в совокупность, — до вынесения приговора суда по первому делу или после него;
е) общественную опасность всей совокупности преступлений.

При совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды наказаний. В случае, когда за два или более преступления наряду с основным наказанием назначается один и тот же вид дополнительного наказания, окончательный его срок или размер при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимальный срок или размер, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК (ч. 4 ст. 69 УК). Если же за различные преступления, входящие в совокупность, судом назначены разные виды дополнительного наказания, то они с приведением соответствующих размеров и сроков должны быть указаны в приговоре и при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений (п. 60 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

Правила назначения наказания по совокупности преступлений применяются и в тех случаях, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен ещё и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда (ч. 5 ст. 69 УК). Однако окончательное наказание, назначаемое путем частичного или полного сложения, должно быть строже наиболее строгого из наказаний, назначенных за входящие в совокупность преступления. Правила ч. 5 ст. 69 УК применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу (п. 52 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

4. Назначение наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК).

Наказание по совокупности приговоров назначается тому лицу, которое совершило повторное преступление в период от провозглашения ему приговора до полного отбытия основного и дополнительного наказания. Пленум Верховного Суда РФ в п. 56 постановления от 22 декабря 2015 г. № 58 разъяснил: «В случае совершения лицом нового преступления после провозглашения приговора за предыдущее преступление судам следует исходить из того, что, поскольку вынесение приговора завершается его публичным провозглашением, правила назначения наказания по совокупности приговоров (статья 70 УК РФ) применяются и тогда, когда на момент совершения осужденным лицом нового преступления первый приговор не вступил в законную силу».

В этом случае при назначении наказания применяется только принцип сложения наказаний, то есть к наказанию, назначенного по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. Окончательное наказание по совокупности приговоров назначается до следующих пределов:

а) если оно менее строгое, чем лишение свободы, то не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказаний Общей частью УК. Например, если окончательное наказание по совокупности приговоров определяется в виде исправительных работ, то их срок не может превышать максимального срока, установленного ч. 2 ст. 50 УК, то есть двух лет;

б) если оно назначается в виде лишения свободы, то не может превышать 30 лет, за исключением случаев, предусмотренных ч. 5 ст. 56 УК (ч. 3 ст. 70 УК). В этих случаях максимальный срок лишения свободы не может быть более 35 лет.

При этом окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда (ч. 4 ст. 70 УК).

Порядок определения сроков наказаний при их сложении установлен в ст. 71 УК.

Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным ч. 4 ст. 69 УК.

Возможны случаи, когда по делу будет установлено, что осужденный виновен ещё и в совершении других преступлений, одни из которых совершены до, а другие — после вынесения первого приговора. Тогда суд назначает наказание по второму приговору вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого — по правилам ч. 5 ст. 69 УК, а затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора. Далее, окончательное наказание назначается по правилам ст. 70 УК путем частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК (п. 53 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

При осуждении лица за длящееся или продолжаемое преступление, которое началось до и продолжилось после вынесения приговора, по которому это лицо осуждено и не отбыло наказание, за совершение длящегося или продолжаемого преступления по второму приговору суд должен назначить наказание по правилам ст. 70 УК.

5. Назначение наказания при рецидиве преступлений (ст. 68 УК).

Назначая наказание по правилам ст. 68 УК, суд должен иметь в виду, что основанием для признания рецидива преступлений является судимость только за умышленное преступление. Статья 18 УК позволяет выделить три вида рецидива: простой, опасный и особо опасный.

Согласно ч. 5 ст. 18 УК рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК.

Часть 2 ст. 68 УК устанавливает, что срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть ниже одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК. В соответствии с этим правилом при рецидиве преступлений лицу, совершившему преступление, за которое предусмотрены альтернативные виды наказаний, назначается только наиболее строгий вид наказания, предусмотренный соответствующей статьей Особенной части УК (п. 47 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. № 58).

Повышение минимального срока наказания при любом виде рецидива преступлений не касается двух случаев:

1) когда судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК. В этом случае срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК;

2) при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 УК, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление (ч. 3 ст. 68 УК).

В рамках, установленных ч.ч. 2 и 3 ст. 68 УК, можно индивидуализировать наказание рецидивисту путем учета:

а) характера и степени общественной опасности ранее совершенных преступлений;
б) обстоятельств, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным;
в) характера и степени общественной опасности вновь совершенных преступлений (ч. 1 ст. 68 УК).

Определение сроков наказаний и зачет наказания

1. Определение сроков наказаний при сложении наказаний.

При множественности преступлений суд может назначить осужденному за каждое из совершенных преступлений разнородные наказания.

В соответствии с положениями ст. 71 УК одни из них исполняются самостоятельно, а другие в случае сложения наказаний переводятся в другой вид наказания.

Согласно ч. 2 ст. 71 УК штраф, лишение права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью, а также лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

Если при назначении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров применяется принцип полного или частичного сложения наказаний, то суд переводит менее строгий вид наказания в более строгий, основываясь на правилах ч. 1 ст. 71 УК, согласно которым одному дню лишения свободы соответствуют:

а) один день принудительных работ, ареста или содержания в дисциплинарной воинской части;
б) два дня ограничения свободы;
в) три дня исправительных работ или ограничения по военной службе;
г) восемь часов обязательных работ.

2. Исчисление сроков наказаний.

Вопрос об исчислении сроков наказания возникает, когда:

а) в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК осужденному необходимо засчитать наказание, отбытое им по первому приговору суда;
б) в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК необходимо неотбытую часть наказания по предыдущему приговору суда присоединить к наказанию, назначенному по последнему приговору суда;
в) осужденному, злостно уклоняющемуся от уплаты штрафа (ч. 5 ст. 46 УК), отбывания обязательных работ (ч. 3 ст. 49 УК), исправительных работ (ч. 4 ст. 50 УК), ограничения свободы (ч. 5 ст. 53 УК), принудительных работ (ч. 6 ст. 53.1 УК), требуется эти виды наказаний заменить другими, более строгими видами наказаний;
г) лицу необходимо засчитать срок нахождения под стражей до постановления обвинительного приговора (п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК).

В соответствии с ч. 1 ст. 72 УК сроки лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, принудительных работ, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах. При замене наказания или сложении наказаний, а также при зачете наказания сроки наказаний могут исчисляться в днях. Сроки обязательных работ исчисляются в часах. При этом 240 часов обязательных работ соответствуют одному месяцу лишения свободы или принудительных работ, двум месяцам ограничения свободы, трем месяцам исправительных работ или ограничения по военной службе (ч. 2 ст. 72 УК).

3. Зачет времени содержания под стражей до судебного разбирательства и вступления приговора суда в законную силу.

Лица, задержанные по подозрению в совершении преступления (ст. 91, ч. 2 ст. 94, ст. 95 УПК) либо к которым избрана мера пресечения в виде заключения под стражу (ст. 97, 100, 108 УПК), находятся в условиях лишения свободы. Согласно п. 1 ст. 109 УПК в срок содержания под стражей засчитывается время, на которое лицо было задержано в качестве подозреваемого. В связи с этим при назначении наказания время нахождения под стражей подлежит зачету по правилам ч. 3 и 4 ст. 72 УК.

В соответствии с ч. 3 ст. 72 УК время содержания под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок лишения свободы, принудительных работ, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы — один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе — один день за три дня, а в срок обязательных работ — из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ.

Время содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу и время отбытия лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов РФ, в случае выдачи лица на основании ст. 13 УК засчитываются из расчета один день за один день (ч. 4 ст. 72 УК).

Кроме содержания под стражей, лицу может быть назначена мера пресечения в виде домашнего ареста (ст. 107 УПК). Время домашнего ареста также засчитывается в срок содержания под стражей (п. 2 ч. 10 ст. 109 УПК).

В срок нахождения под стражей засчитывается также время принудительного содержания в медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях (п. 3 ч. 10 ст. 109 УПК).

Если в результате произведенного судом зачета оказалось, что срок нахождения лица под стражей или время домашнего ареста полностью соответствуют назначенному приговором суда сроку наказания, то осужденный признается отбывшим наказание с освобождением изпод стражи в зале суда.

Лицу, содержащемуся под стражей до судебного разбирательства, обвинительным приговором суда могут быть назначены иные, не указанные в ч. 3 ст. 72 УК, виды основных наказаний: штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Поскольку в законе отсутствуют критерии их пересчета в другие виды наказаний, суд, учитывая срок нахождения под стражей, обязан смягчить назначенное осужденному наказание или полностью освободить его от отбывания этого наказания (ч. 5 ст. 72 УК).