Уголовное право зарубежных государств (общая характеристика)

Уголовное право зарубежных государств (общая характеристика)

Сравнительное правоведение призвано выявлять общие и особенные черты в развитии правовых систем разных стран, прослеживать историю развития, заимствования и взаимовлияния этих систем. Только рассмотрев национальное право в соотношении с иными правовыми системами, можно понять ценности, приоритеты, тенденции и перспективы развития национального права.

Особое значение приобретают результаты сравнительных исследований в периоды коренных правовых реформ. Таким периодом стали для нашего уголовного права 90-е годы XX в. Подготовка нового УК Российской Федерации, а также более активное включение России в международное сотрудничество по борьбе с преступностью обусловили повышенный интерес к зарубежному уголовному законодательству и опыту его применения. Особое внимание привлек новый УК Франции 1992 г.

Современный этап развития мирового уголовного права можно в самых общих чертах охарактеризовать как дальнейшую гуманизацию и дифференциацию уголовно-правовой политики.

В этой главе мы стремились дать общую характеристику типичных правовых систем:англосаксонской и романо-германской, иными словами, островной и континентальной. С этой целью дается введение в уголовное право (очерк источников, понятие о преступлении и наказании) ярких представителей названных типов — Англии, Франции, Германии.

Не подлежит сомнению, что упомянутые уголовно-правовые системы существенно повлияли на развитие уголовного права как европейских стран (например, французское право повлияло на право Бельгии, Испании, Италии, немецкое — на право Австрии, Греции), так и стран Азии, Африки и обоих Американских континентов. В последних особую роль сыграло заимствование правовых систем метрополий в периоды колониального и полуколониального развития. Однако не следует упускать из виду, казалось бы, парадоксальные случаи: влияние французского УК 1810 г. в английских полуколониях (например, в Египте, Сирии, Ливане, Иордании). Это, думается, обусловлено глубоким правовым содержанием, логикой и законодательной техникой упомянутого источника, принесшими ему заслуженный авторитет.

Рассмотрение уголовных законодательств Соединенных Штатов Америки и Японии дает возможность ознакомиться с правом наиболее ярких представителей Северо-Американского и Азиатского континентов.

Особенности и широкая распространенность мусульманского уголовного права обусловили важность изложения его основ.

Обзор законодательства дополняется кратким очерком развития уголовно-правовых школ и теорий.

До распада социалистического лагеря наряду с романо-германской, англосаксонской, мусульманской и другими системами права ученые всего мира выделяли социалистический тип уголовного права. Он, несомненно, обладал определенными особенностями, во многом обусловленными ориентацией законодательства восточноевропейских стран на уголовное право СССР. Специфику этого права можно кратко охарактеризовать через приоритеты государственных интересов перед интересами личности, социалистической собственности — перед личной; уголовное право охраняло действующую систему народного хозяйства, подавляло развитие частной собственности, предпринимательства и коммерции.

Коренное реформирование российского уголовного права, принятие УК 1996 г. привели к исчезновению социалистического уголовного права.

В настоящее время довольно ясно просматривается тенденция сближения уголовного права России с романо-германским типом (по большей части — с немецким уголовным правом).

Полагаем, что ознакомление с основными типами мирового уголовного права поможет лучше уяснить особенности и перспективы развития отечественного уголовного права, сделать правильный вывод о его месте в мировой мозаике правовых систем.

Уголовное право Англии

История развития уголовного законодательства. Собственно английским принято считать уголовное право Англии и Уэльса. В Шотландии действует совершенно самостоятельная правовая система, носящая отпечаток французского влияния (XVI и XVII вв.); значительные особенности характеризуют и уголовное право Ирландии.

Возникновение знаменитого английского общего права обычно связывают с нормандским завоеванием 1066 г. Сам термин "общее право" родился в результате происшедшего в тот период слияния правовых норм англосакских племен с традициями нормандцев. Сформулированное в писаных законах право англосаксов превосходило по своему развитию нормандскую систему, которая базировалась на устных традициях. Нормандцы практически не изменили систему местного права; именно стремясь укрепить свою власть, нормандские короли придали этой системе ту политическую силу, без которой нельзя было бы говорить о публичном, в том числе об уголовном, праве.

Еще до вторжения нормандцев англосакские племена разработали обширный свод писаных законов и определили наиболее тяжкие преступления (такие, как убийство, изнасилование, грабежи и кражи), а равно процедуру уголовного суда и меры принуждения к преступникам. Одним из первых видов наказания было "объявление" вне закона — приказ покинуть страну и запрет возвращаться под угрозой смерти. Столь серьезное наказание применялось лишь к постоянным правонарушителям и лицам, совершившим наиболее тяжкие деяния. Другой примитивной мерой воздействия на преступника была кровная месть, основанная на принципе точного и полного возмездия, часто по принципу талиона. Закон регламентировал правила кровной мести, которая постепенно была заменена денежными компенсациями. К IX в. был разработан и законодательно закреплен реестр компенсаций. Они выплачивались двум лицам: а) жертве преступления (по ее социальному рангу) в качестве возмещения ущерба; б) королю, который как гарант общественного порядка теоретически также признавался жертвой преступления.

Судебный процесс имел две основные разновидности. Однаиз них — так называемая компургация, состязательная процедура в местном англосаксонском суде с участием свидетелей со стороны потерпевшего и обвиняемого. Альтернативой выступал процесс "суда Божьего" с использованием ордалий (испытаний огнем, водой и т.п.), при которых виновный определялся по степени увечий. Ордалии проводились под надзором священнослужителей римской католической церкви. Их не следует рассматривать как вид наказания; это лишь способ выявления истины, основанный на вере в Божий знак, которым будет отмечен виновный.

В средневековый период были образованы централизованные королевские суды, окружные суды и суд присяжных. Существенно изменились принципы ответственности и уголовная процедура. Так, для признания деяния преступным не требовалось преступного умысла или неосторожности (mens rea), содеянное вменялось лицу объективно. К XIII в. появилось различие между преступлением, для которого был обязателен преступный умысел (умышленное убийство), и иными деликтами (смерть в результате несчастного случая). К XIV в. устанавливается различие между тяжкими (фелониями) и иными преступлениями (мисдиминорами), встречавшееся еще в XII в. Фелонии карались смертной казнью, телесными наказаниями или конфискацией имущества. К ним по общему праву относились убийство, ограбление, изнасилование, поджог, хищение имущества. Отдельным видом преступления признавалась государственная измена ("тризн").

Именно средневековый период характеризуется господством общего права и становлением статутного права.

В начале XIII в. после IV Лютеранского собора священнослужители перестали принимать участие в ордалиях, что привело к исчезновению "суда Божьего". В связи с этим возросла популярность процедуры с использованием "большого" и "малого" жюри присяжных. Таким образом, суд присяжных стал неотъемлемой специфической чертой системы английского уголовного судопроизводства.

Другой характерной чертой стал прецедент как источник права. Во времена господства местных судов преобладающим источником были местные обычаи. Начиная с XII в. с возникновением королевских и в особенности окружных судов, чьи решения имели силу для нижестоящих инстанций, прецедент приобретает значение, основного источника общего права. Этому во многом способствовали публикации судебных отчетов, систематически издаваемых с конца ХIII в.

Основной принцип прецедентного (общего) права часто формулируется как одинаковое разрешение единообразных дел. При этом все суды не только могут, но и обязаны следовать решениям вышестоящих судов, а некоторые — и собственным предыдущим решениям по данной категории дел. Вышестоящий же суд не связан решениями нижестоящих. Такое понимание прецедентного права в целом правильно. Однако следует помнить, что прецедент — это не только решение конкретного дела само по себе, но и пример толкования правовых принципов и положений на основе идеи права.

На формирование общего права значительно повлияли и работы авторитетных английских юристов, например Кока и Блэкстона.

Таким образом, общее право Англии включило в себя прецеденты королевских судов, а также переработанные англосаксонские законы и правовые традиции нормандцев.

Английская революция XVII в., не изменив в корне систему уголовной юстиции, тем не менее провозгласила ряд принципиальных положений уголовного права в Хабеас корпус акт и Билле о правах.

XVII—XVIII вв. характеризуются господством в уголовном праве норм общего права и статутного законодательства, носящих средневековый архаический характер. Регламентация одних и тех же преступлений в актах обеих систем носила противоречивый характер. Смертная казнь, по преимуществу квалифицированная (например, колесование, сожжение), была основным видом наказания. Ее дополняли публичные телесные наказания, каторжные работы, ссылка на галеры, заключение в тюрьму.

К некоторому упорядочению уголовного законодательства привело движение за реформы в конце XVIII - начале XIX в.

Лишь после 30-х годов XIX в. уголовное законодательство подверглось серьезной переработке и приобрело вид, который в целом сохраняется до настоящего времени. При проведении реформы были законодательно закреплены многие нормы общего права, отменены устаревшие статуты и приняты консолидированные акты, предусматривающие ответственность за отдельные виды или группы преступлений (кражи, фальшивомонетничество, нарушения общественного порядка). Система наказаний также изменилась: в основном были отменены членовредительские и позорящие наказания, сокращена сфера применения смертной казни, отменена ссылка в колонии; основной мерой наказания стало лишение свободы в виде каторжных работ и тюремного заключения.

Попытки кодификации уголовного законодательства предпринимались в Англии неоднократно. В XIX в. наиболее известен проект Дж. Стифена (1877). С 60-х годов нашего столетия над вопросами консолидации и кодификации (в том числе и уголовного законодательства) работает Правовая комиссия для Англии, а также специальные королевские комиссии и Комитет по пересмотру уголовного законодательства.

Последний проект, частично используя общепринятую терминологию, преодолевает непоследовательность и неопределенность действующего права. В проект включены различные современные предложения по реформе. Однако уголовное право все еще не кодифицировано.

В настоящее время источниками уголовного права являются законодательные акты парламента (статуты) и общее право. Преобладающий источник — законодательство; оно регламентирует практически все институты Общей части (но не формы виновности и критерии невменяемости), а также содержит описание почти всех видов конкретных преступлений. Исключения редки: например, признаки простого и тяжкого убийства определены в нормах общего права (прецедентах), а наказание установлено парламентскими актами. Однако прецедент в английском уголовном праве все же играет значительную роль, во многом обусловленную историческими корнями. Каждый законодательный акт сопровождается большим количеством прецедентов, дающих необходимые для применения закона толкования и уточнения его норм. В целом в современном уголовном праве Англии прослеживается тенденция вытеснения прецедентного права статутным. Вновь принимаемые статуты регулируют те вопросы, которые ранее разрешались на основе прецедентов. Если статут и прецедент противоречат друг другу, применению подлежит статут.

Основными действующими законами, которые содержат преимущественно нормы Общей части уголовного права, являются: Закон об уголовном праве 1967 г., посвященный классификации преступлений; Закон об уголовном праве 1977 г. (с дополнениями и изменениями) по вопросам сговора; Закон об уголовно наказуемом покушении 1981 г.; Закон о компетенции уголовных судов 1973 г., рассматривающий вопросы назначения наказания (в том числе отсрочки приговора, пробации, условного освобождения, условной отсрочки исполнения наказания, а также особенности наказания молодых преступников и привычных преступников); Закон об исправлении правонарушителей 1974 г.; Закон об уголовной юстиции 1982 г., посвященный обращению с молодыми преступниками, и другие законы об уголовном правосудии.

Ответственность за конкретные преступления и их виды предусмотрена, например, в Законе об убийстве 1957 г., законах о половых преступлениях 1956, 1967, 1976, 1985 гг.; законах о краже 1968, 1978 гг., Законе о фальшивомонетничестве 1981 г., законах о наркомании 1971,1986 гг.

Понятие преступления и наказания

Понятие преступления и наказания. Законодательство Англии, как и большинства стран, не содержит понятия преступления. В теории уголовного права популярно так называемое формальное определение: преступным называется деяние, наказуемое по закону, действующему во время его совершения. Законодательство, однако, содержит классификацию преступлений.

Традиционное для Англии деление преступлений на тризн (государственную измену), фелонии (тяжкие преступления) и мисдиминоры (менее тяжкие преступления) ныне отменено как архаичное. В 1945 г. упразднено различие между фелонией и тризн, а по Закону об уголовном праве 1967 г. — между фелонией и мисдиминором, имевшее существенные процессуальные и уголовно-правовые последствия.

В настоящее время категоризация преступлений проводится по двум основаниям: по существу и по процедуре.

По существу дела выделяют "арестные" и "иеарестные" преступления. "Арестными" считаются "преступления, за которые наказание точно установлено в законе или за которые лицо (ранее не судимое) в соответствии с каким-либо законодательным актом может быть приговорено к тюремному заключению сроком на 5 лет, а также за покушение на совершение такого преступления (ст. 2 Закона об уголовном праве 1967 г.). Все остальные преступления определяются как "неарестные". Очевидно, что суть этого деления — в наличии или отсутствии полномочия осуществлять арест без ордера суда. Ранее, по общему праву, арест без ордера был возможен лишь в отношении лиц, совершивших тризн, фелонию и нарушения общественного спокойствия. Ныне такой арест предусмотрен за четко определенную категорию преступлений. Данная градация влияет на решение ряда вопросов соучастия, недонесения о преступлениях (ст. 4, 5 Закона об уголовном праве 1967 г.), освобождения под залог и т.д.

Процессуальная категоризация

Процессуальная категоризация определяет порядок уголовного судопроизводства. Преступления рассматриваются или по обвинительному акту в Суде короны с участием присяжных, или в упрощенном "суммарном порядке" в судах магистратов. Любое преступление подпадает под одну из этих юрисдикции.

1. Судьи и присяжные в Суде короны выносят обвинение по наиболее тяжким преступлениям, например предумышленным и непредумышленным убийствам, изнасилованиям, ночным кражам со взломом, ограблениям.

2. Ряд серьезных преступлений может слушаться в "суммарном порядке" в суде магистрата, если обвиняемый дает согласие на рассмотрение дела без участия присяжных. Среди них: тяжкие телесные повреждения, поджог, многие виды краж, некоторые виды краж со взломом.

3. В любом из упомянутых порядков (в Суде короны или в упрощенном порядке) рассматриваются деяния "смешанной юрисдикции": вождение машины в нетрезвом состоянии, ношение оружия и жестокое обращение с детьми. Причем выбор процедуры здесь зависит от обвинителя.

4. Преступления, обычно рассматриваемые в упрощенном порядке: продажа спиртных напитков без лицензии, нелегальный въезд иммигрантов и т.д. (если обвиняемый не потребовал рассматривать дело судом присяжных и его требование не было удовлетворено).

5. Нетяжкие деяния, разбираемые только в судах магистратов, например мелкое хулиганство в состоянии опьянения, попрошайничество, многие транспортные правонарушения. Деяния, входящие в эту группу, являются наиболее многочисленными.

Как отмечалось, с XII в. англичане стали признавать необходимость наличия преступного умысла или преступной неосторожности для привлечения к уголовной ответственности. В настоящее время существуют два основания привлечения лица к уголовной ответственности.

Первое — установления actus reus, т.е. самого факта совершения преступного деяния, а равно других необходимых объективных признаков, по которым законодательно определяются особенности каждого преступления. Так, Закон о кражах (1968 г.) следующим образом определяет ограбление: "Лицо виновно в совершении ограбления, если оно что-либо похищает, и при этом с целью его совершения непосредственно перед актом ограбления или во время него применяет силу по отношению к другому лицу или запугивает либо стремится запугать другое лицо угрозой немедленного применения силы". Именно признаки хищения и применения силы или запугивания силой составляют объективные специфические признаки ограбления.     

Другой принцип — mens rеа — означает необходимость установить, что обвиняемый умышленно или по неосторожности, т.е. виновно, совершил преступление. Содержание вины различно для каждого преступления. Например, при краже необходимо установить умысел лишить владельца определенного имущества, а при подделке — обмануть или ввести в заблуждение.

Для привлечения лица к ответственности обвинитель должен доказать наличие в его деянии и actus reus, и mens rea. Несложно увидеть в этом аналогию объективной и субъективной сторонам состава преступления в немецком и российском уголовном праве. Однако учение о составе преступления традиционно не разрабатывалось в английском праве.

Основные виды наказаний в современной Англии — лишение свободы и штраф. Существует также ограничение свободы.

Лишение свободы возможно на определенный срок либо пожизненно. Лишение свободы отбывается в учреждениях с различным режимом, в том числе в тюрьме и в специальных учреждениях для молодых преступников. Каторжные работы отменены в 1948 г. Смертная казнь — в 1969 г. Формально сохраняется возможность приговора к смертной казни за государственную измену, пиратство и поджог королевских доков, но реально такие приговоры не выносятся.

Штраф — распространенный вид наказания, в особенности за менее тяжкие преступления. Он назначается в твердо определенных денежных суммах от 25 до 1000 фунтов стерлингов.

Помимо реального исполнения приговора к лишению свободы и штрафу также существуют: условное освобождение, условное осуждение и отсрочка исполнения приговора.

Наиболее популярная форма условного осуждения — пробация. Она предполагает оставление осужденного на свободе при условии выполнения требований, устанавливаемых судом. Социальный работник контролирует поведение осужденного в течение всего срока пробации, который может быть назначен от 6 месяцев до 3 лет.

К лицам моложе 21 года могут быть применены меры, не являющиеся наказанием: приказ о надзоре, приказ об опеке, приказ родителям и опекунам обеспечить хорошее поведение несовершеннолетнего и т.п. Несовершеннолетний может быть приговорен к штрафу, предоставлению бесплатных услуг обществу, помещению в центр задержания и лишь в исключительных случаях — к специфическому для молодых преступников ограничению свободы и пожизненному ограничению (не лишению!) свободы. Последние из названных мер назначаются лишь в тех случаях, когда, по мнению суда, не существует другого подходящего для данного преступника метода воздействия.

В качестве дополнительных наказаний в Англии применяются: лишение права на вождение автомобиля, лишение права заниматься определенной деятельностью, обязательные работы в общественных интересах в течение указанного времени (от 40 до 240 часов для взрослых и от 40 до 120 часов для несовершеннолетних).

Уголовное право Франции

История развития уголовного законодательства. Франция в своем правовом развитии испытала влияние сначала римского права, а затем, — канонического права римской католической церкви. В соединении с местными традициями и обычаями это дало специфическое образование, которое впоследствии отнесли к романо-германской правовой системе. Именно специфика права Франции сыграла решающую роль в образовании этой системы.

Как и общее право Англии, романо-германский тип распространялся по всему миру отчасти благодаря авторитету права как такового, но в большей мере вследствие оккупации Наполеоном ряда европейских стран и колониальной политики этих стран. Кроме того, Франция оказала непосредственное влияние на развитие права своих бывших колоний в Африке, на Ближнем и Дальнем Востоке.

Безусловно, каждая из стран, входящих в романо-германскую правовую семью, в том числе и Франция, имеет свои особенности.

С древних времен до средневековья источниками уголовного права Франции были правовые обычаи и традиции.

Децентрализация средневекового государства на определенном этапе способствовала развитию права. Не имея единых правовых решений, каждая провинция стремилась найти их сама. В разных провинциях местные обычаи формировались и развивались под влиянием различных явлений: если в южных провинциях в первую очередь сказался авторитет римского права, то в северных — обычного устного права древнегерманских племен. Французские правовые обычаи начали публиковаться с XVI в. Среди них наиболее известные "Обычаи Парижа". Важным источником права, общим для всех регионов, стали принципы и нормы канонического (церковного) права. Напротив, различными, часто противоречащими друг другу были законодательные акты местных парламентов, которые также следует отнести к источникам. В целом весь средневековый период характеризуется довольно разнообразными решениями одних и тех же вопросов.

Уголовный процесс Франции до XII в. был обвинительным, сходным с английским. После запрещения в обеих странах ордалий общее право Англии пришло к обвинительной процедуре в суде присяжных, а романо-германское право — к инквизиционному процессу.

Инквизиционный процесс господствовал во Франции с XIII в. до конца XV в. Пришедший из канонического права, он характеризовался тем, что обвиняемый был вынужден доказывать свою невиновность, если ему предъявлялось обвинение. Обвиняемый считался виновным, если он отказывался доказать свою невиновность или делал это недостаточно убедительно. Альтернативой в нецерковных судах выступала обвинительная процедура. Инквизиционный процесс использовался для разрешения наиболее важных дел; он был закрытым, показания записывались. Обвиняемый получал к ним доступ и вообще узнавал суть обвинения лишь при окончании процесса, в открытом заседании, где перед судьей он мог защищаться и представлять свидетелей со своей стороны. Едва ли не самой характерной чертой инквизиционного процесса стало применение пыток вне зависимости от социального положения обвиняемого.

В 1539 г. король Франциск I издал ордонанс, согласно которому инквизиционная процедура безальтернативно должна была применяться во всех судах. Введение в процесс королевского обвинителя констатировало заинтересованность государства в каждом деле, чем окончательно было покончено с лично-состязательным характером обвинительного процесса. Несмотря на ряд изменений эта разновидность уголовного судопроизводства сохранилась в своей основе и до настоящего времени.

Нельзя сказать, что в этом типе процесса отсутствуют позитивные черты — он контролируется профессионалами, именно на них возлагается ответственность за соблюдение правовых норм и гарантий.

Относительно материального права Франции следует отметить, что именно влияние римского права привело к созданию единых для страны кодексов. В XVI—XVIII вв. многочисленные попытки создать единое законодательство не поколебали силы местных кодексов. И все-таки вырабатывались определенные общие принципы и складывались условия, позволившие Наполеону успешно провести кодификацию к началу XIX в. Одним из таких условий было разрушение старой правовой системы во время Великой французской революции 1789 г., другим — упразднение социального неравенства (вследствие той же революции).

Прецеденту, судебному законотворчеству не нашлось места в новой системе источников уголовного права, поскольку на судей и правоприменителей смотрели как на служителей короля, имеющих полномочия лишь толковать, но не изменять или создавать закон. Разумеется, судебная практика, в особенности постановления Кассационного суда, служила и служит в уголовном праве ориентиром для практики нижестоящих судов, но она не может восполнить пробелы законодательства (в отличие от сферы, например, гражданского судопроизводства). Примечательно, что вопросы определения уголовной ответственности и судопроизводства согласно ст. 34 Конституции Франции 1958 г. прямо отнесены к исключительной компетенции законодателя.

Итак, основные черты уголовного права романо-германской системы на примере Франции можно сформулировать следующим образом: а) признание законодательства единственным источником уголовного права; б) строгая иерархия источников от Конституций до уголовных законов; в) кодификация уголовного права.

Для Франции вообще характерно большое внимание к принципам уголовного права и правосудия и их конституционному оформлению. Конституция является непосредственным источником уголовного права. Почти в каждом пункте Декларации прав человека и гражданина 1789 г. (часть действующей Конституции) содержатся принципы уголовной юстиции. Так, граждане равны перед законом независимо от ранга и социального положения; каждый предполагается невиновным, пока не доказано обратное; закон устанавливает наказания лишь строго и бесспорно необходимые; обязательное условие наказуемости — законодательная запрещенность преступного действия на момент его совершения; политические и религиозные мнения не влекут уголовной ответственности и т.д. Кроме того, закон от 21 января 1790 г. провозгласил принцип личного наказания, согласно которому оно неможет распространиться на семью осужденного.

Первый послереволюционный Уголовный кодекс 1791 г. развил гуманистические идеи эпохи Просвещения. В его основе лежали принципы законности и ограничения уголовной репрессии необходимостью. Это привело к резкому сокращению применения смертной казни, отмене пожизненного лишения свободы и членовредительских наказаний, декриминализации ряда преступлений, в первую очередь религиозных. Однако стремление обеспечить законность и максимально ограничить судебное усмотрение привели к использованию системы абсолютно определенных санкций. Этот опыт воспринят не был.

УК 1791 г. и другие уголовные законы революционной эпохи были заменены Уголовным кодексом 1810 г., часто называемым Кодексом Наполеона. Он (наряду с ГК, ГПК и УПК) был составлен специальной комиссией по кодификации, созданной во время правления Наполеона. Содержавший первоначально гораздо более суровую систему наказаний, чем УК 1791 г. (смертная казнь, бессрочная каторга, клеймение и т.д.), он подвергся существенным изменениям на протяжении XIX—XX вв. Так, еще в 30-х и 60-х гг. XIX в. были отменены клеймение, позорный столб и ошейник как дополнение смертной казни, значительно уменьшена сфера пожизненного лишения свободы и применения смертной казни, введены смягчающие обстоятельства, отменена смертная казнь за политические преступления, конкретизированы признаки составов многих преступлений.

Основываясь первоначально на концепции классической школы уголовного права, УК 1810 г. впоследствии впитал идеи социологической школы. Так, вторая половина XIX в. привнесла в УК условное осуждение, условное освобождение и новые нормы о повторности и рецидиве. В конце 50-х и середине 70-х годов XX в. были существенно пересмотрены институты как Общей, так и Особенной части. Например, изменены составы преступлений против безопасности государства и общественного порядка; ряд дополнительных наказаний (лишение прав, конфискация автомобиля и проч.) стали применяться как основные. В 1981 г. была отменена смертная казнь. В 80-е гг. ощутимо расширилась сфера условного осуждения к лишению свободы, введены работы в интересах общества и новый порядок исчисления штрафов (в дневных ставках дохода).      

Помимо УК был принят ряд законов, содержащих уголовно-правовые нормы: Кодекс военной юстиции, Дорожный кодекс, УПК и т.д. Некоторые из них — весьма почтенного возраста: например, Закон о прессе 1885 г., Закон о торговле фальсифицированными продуктами питания 1905 г. Особо следует отметить Закон об усилении безопасности и защите свободы граждан 1981 г. Принятый для усиления борьбы с преступностью, он расширил применение лишения свободы и предоставил полиции довольно широкие возможности действовать по своему усмотрению, что позволило некоторым исследователям оценить закон как репрессивный. Отдельные его нормы были изменены по Закону о свободе и безопасности 1982 г.

С 1973 г. во Франции велась работа по подготовке нового Уголовного кодекса. 22 июля 1992 г. был принят и весной 1994 г. вступил в силу новый УК Франции. Однако значение УК Наполеона этим не уничтожено ввиду его огромного влияния на французское и зарубежное законодательство.

УК 1992 г., с одной стороны, сохранил определенные традиции французского уголовного законодательства, а также и нововведения последних лет (например, об условном осуждении); с другой стороны, он по-новому сформулировал ряд базовых институтов (например, соучастия, обстоятельств, исключающих ответственность). В Общей части немало внимания уделяется институту преступления, в то время как УК Наполеона был акцентирован на институте наказания. Представляет интерес возможность привлечения к уголовной ответственности юридических лиц. В Кодексе перечислены принципы возложения такой ответственности и указаны применяемые к юридическим лицам санкции: штраф, возмещение убытков, запрещение деятельности, ликвидация и т.д. На юридические лица ответственность может возлагаться за преступления в области охраны окружающей среды, налоговые преступления, нарушения техники безопасности.

Главной концептуальной идеей нового УК Франции стала защита прав человека, его жизни, здоровья, благоприятной окружающей природной среды, безопасности труда. УК гарантирует соблюдение принципов, закрепленных в Декларации прав человека и гражданина и Европейской конвенции прав человека, в особенности — принципа законности. Согласно гл. I разд. I книги I никто не может быть наказан за деяние, не предусмотренное законом или постановлением; никто не может быть подвергнут наказанию, не предусмотренному законом или постановлением; наказание должно соответствовать тяжести преступления; уголовный закон не имеет обратной силы; уголовный закон подлежит точному толкованию.

Структура УК Франции 1992 г. соответствует системе, принятой УК 1810 г., и состоит из четырех книг. Каждая книга делится на разделы, а раздел — на главы.

Книга первая содержит нормы, в которых излагаются общие положения об уголовном законе, ответственности, наказаниях.

Вторая, третья и четвертая книги посвящены вопросам Особенной части. Вторая книга содержит составы преступлений и проступков против человека и открывается разделом о преступлениях против человечества, затем следуют разделы о посягательствах на человеческую личность. Третья книга определяет ответственность за преступления и проступки против собственности, а четвертая — за преступления и проступки против нации, государства и общественного порядка.         

Таким образом, в структуре нового Кодекса Франции четко просматривается иерархия ценностей, положенная в основу уголовного законодательства, а именно: личность — собственность — государство.

Понятие преступления и наказания

Понятие преступления и наказания. УК Франции 1992 г. сохранил трехчленную классификацию преступлений, содержащуюся в УК 1810 г. В ст. 111-1 говорится: "Преступные деяния классифицируются в зависимости от их тяжести как преступления, проступки и нарушения". Противоправность преступлений и проступков согласно ст. 111-2 определяет УК, равно как и их наказуемость. Противоправность нарушений устанавливается постановлениями; однако санкции за их совершение включены в Уголовный кодекс.

Преступлениями признаются умышленные деяния, за которые следует лишение свободы: пожизненное и срочное свыше десяти лет. Проступками могут быть и умышленные, и неосторожные деяния, санкции за которые устанавливаются в виде лишения свободы до десяти лет, штрафа, штрафо-дней, ограничения прав, неоплачиваемых общественно полезных работ. Нарушения возможны пяти классов. Санкции за них — штраф до 10 000 франков, лишение различных прав, конфискация предметов, которые предназначались для совершения преступного деяния.

Система наказаний

Система наказаний включает два вида лишения свободы: заточение и заключение, которые могут быть пожизненными и срочными, штраф, лишение прав (например, на работу по определенной профессии или должности). В случаях, когда за проступок предусмотрено наказание в виде тюремного заключения, оно с согласия осужденного может быть заменено неоплачиваемой работой в общественных интересах в течение срока от 40 до 240 часов. За преступления и нарушения могут быть наложены также дополнительные санкции: запрет общественной деятельности, лишение права на вождение автомобиля и т.д. Особый интерес представляет "специальная конфискация" автомобилей, оружия и других предметов, использовавшихся при совершении преступления, а равно и имущества, добытого преступным путем.

В целом в УК 1992 г. увеличены санкции за преступления против личности. Максимальный срок лишения свободы возрос до 30 лет. В данном Кодексе существенно усилена ответственность организаторов и подстрекателей преступлений.

Новый УК значительно усилил наказуемость терроризма, бандитизма, сутенерства, торговли наркотиками. Строгие санкции предусмотрены за угон воздушного судна, корабля или другого транспортного средства, похищение и незаконное лишение свободы людей. Не известные ранее нормы введены в разделы об имущественных преступлениях, предусмотрена ответственность за новые формы посягательств на окружающую природную среду, за преступления в сфере информатики (компьютерные преступления).

В Особенной части УК наряду с усилением ответственности за тяжкие преступления и за рецидивы наблюдается процесс декриминализации мелких, проступков. В этом проявляется общий для многих национальных законодательств процесс гуманизации уголовного права и дифференциации уголовной ответственности.

Следуя традициям французского уголовного права, УК 1992.г. содержит четкие правовые формулировки. Уровень законодательной техники УК Франции считается в настоящее время одним из самых высоких в мире.

Уголовное право ФРГ

Германское уголовное право прошло длительный исторический путь. Оно всегда рассматривалось имеющими власть социальными группами и юристами как один из важнейших инструментов государственной политики. Но роль немецкого уголовного права, его содержание и задачи были далеко не одинаковыми на различных этапах германской истории.

Современное уголовное право ФРГ сложилось в результате длительной, еще не завершенной уголовно-правовой реформы, проходившей весьма противоречиво.

Уголовное право ФРГ как часть правового порядка устанавливает предпосылки уголовной ответственности, а также определяет отдельные признаки уголовно осуждаемого поведения, угрожает определенными наказаниями и предусматривает наряду с различными правовыми последствиями меры исправления и безопасности.

Оно рассматривается как область публичного права, поскольку регулирует отношения властного характера между государством и гражданами.

При ознакомлении с современным уголовным правом ФРГ необходимо учитывать ряд его особенностей. Остановимся на некоторых из них.

Прежде всего, в технико-юридическом плане уголовное право ФРГ достаточно близко к уголовному праву России. Оно опирается на принцип: "нет преступления, нет наказания без указания на то в законе", т.е. имеет в качестве источника писаные нормативные акты — законы в формальном смысле слова. В немецком уголовном праве широко используются конструкции оснований уголовной ответственности, институты наказания, понятия вины, необходимой обороны, крайней необходимости и пр. Российский юрист найдет много знакомого в немецких работах по уголовному праву. В то же время есть довольно много теоретических отличий от уголовного права России. Иначе дана конструкция преступления; несколько иной смысл имеет понятие состава преступления, ошибки и пр. Это требует определенного напряжения при усвоении теории немецкого уголовного права. Близость в главном и различия в некоторых правовых конструкциях не всегда легко усваиваются.

Далее следует иметь в виду, что УК ФРГ, особенно его Общая часть, содержит меньше определений, чем УК РФ. В нем вообще меньше предписаний общего характера. Здесь, например, нет понятий вины, умысла, неосторожности. Немецкие юристы всячески подчеркивают, что в основе решений суда должен лежать закон, и только закон. Но в то же время они нередко пишут, что хороший учебник уголовного права не менее важен, чем хороший закон. Поэтому очень много уголовно-правовых положений содержится в учебной и научной литературе и, разумеется, в практике судов ФРГ. Защитник в принципе может нести ответственность за ненадлежащее осуществление профессиональных обязанностей, если он не знаком с опубликованной практикой судов федеральных земель, уж не говоря о Верховном суде ФРГ (Федеральной судебной палате).

Наконец, нужно учитывать, что изменения в уголовной политике, а тем более в уголовном законодательстве ФРГ осуществляются весьма осторожно, как правило, под жестким контролем со стороны политических партий, общественных движений, средств массовой информации, специалистов. По-видимому, этим объясняется, что наряду с УК ФРГ до сих пор источниками уголовно-правовых норм являются многочисленные законы, действующие обычно в сравнительно узкой области. Этим же, вероятно, объясняется и то, что изменения в УК ФРГ обычно вносятся развернутыми законодательными актами, предписания которых должны реально обеспечить исполнение уголовно-правовой нормы.

Так, введение уголовной ответственности за отмывание грязных денег сопровождалось принятием обширного закона, в котором устанавливались, например, дополнительные обязанности кредитных институтов, служб банковского надзора.

С учетом этого рассмотрим основные вопросы современного уголовного права ФРГ, как они отражены в работах немецких авторов.                                        

Основные понятия и задачи уголовного права

С их рассмотрения начинаются едва ли не все немецкие учебники уголовного права. Основными понятиями современного уголовного права ФРГ являются: преступление, наказание, меры исправления и безопасности.

Преступление, согласно мнению, господствующему в немецком уголовном праве, есть противоправное деяние, выраженное уголовным законом через признаки состава деяния, совершенного при отсутствии обстоятельств, устраняющих виновность и противоправность, и грозящее наказанием в случае, если деятель подлежит уголовному обвинению.

В понятийном аппарате немецкого уголовного права используются различающиеся между собой понятия "уголовное деяние" и "противоправное деяние". Уголовное деяние требует совпадения трех признаков: а) осуществления состава деяния, предусмотренного уголовным законом; б) противоправности и в) виновности. Деяние, осуществляющее состав, отраженный в уголовном законе, может быть противоправным, но не виновным.

Комплекс понятий, относящихся к характеристике уголовного деяния, включает в себя также разграничение между собственно преступлением, т.е. уголовно наказуемым деянием, за которое может быть минимально назначено наказание в виде лишения свободы сроком на один год, и уголовным проступком, который по § 12 (2) наказывается лишением свободы на срок менее одного года или денежным штрафом.

Необходимо обратить внимание и на широкое использование понятия "состав деяния". Оно само по себе не означает наличия уголовно-правовой оценки. Это лишь описание деяния в признаках уголовного закона, но не состав преступления.

Основная задача уголовного права состоит в защите общества, т.е. совместной жизни людей в обществе. Уголовное право осуществляет ее только определенным в законе способом и в ограниченном объеме. Уголовное право своими возможностями обеспечивает общественную безопасность, под которой понимается не отсутствие преступлений, а удержание преступности в определенных границах, под контролем, в результате чего достигается высокая степень. раскрываемости совершенных преступлений и уголовное преследование осуществляется независимо от личности преступника.

В защите безопасности общества уголовное право рассматривается как последний довод, используемый, когда остальные средства результатов не дали.

В немецкой литературе подчеркивается, что реализация основной задачи уголовного права осуществляется на основе его репрессивной и предупредительной (превентивной) функций.

Источники уголовного права ФРГ

Источники уголовного права ФРГ включают в себя УК ФРГ и так называемые дополнительные законы, как правило, комплексного характера, содержащие в себе уголовно-правовые нормы.

Уголовный кодекс ФРГ от 15 мая 1871 г. в редакции от 10 марта 1987 г. является основным, но не единственным источником уголовного права ФРГ. Следует учесть тот факт, что УК ФРГ содержит далеко не все уголовно-правовые запреты (это не всегда отмечается в нашей литературе об уголовном праве ФРГ).

Действующий УК ФРГ, продолжая реформироваться, является отнюдь не окончательным результатом развития немецкого уголовного права. В литературе, говоря об истории немецкого уголовного права до появления Уголовного кодекса Германской империи 1871 г., обычно выделяют германский период, время франков, средневековье, рецепцию римско-итальянского права, период общего права, Возрождение и период множественности источников уголовного законодательства, когда немецкие юристы стремились к единству уголовного права, несмотря на территориальную раздробленность. За время своего развития немецкое уголовное право испытывало сильное влияние иных правовых систем, в частности, считается, что Уголовный кодекс Пруссии 1851 г. испытал на себе сильное, хотя и частичное влияние УК Франции.  

УК Германской империи 1871 г., как пишет профессор Ешек, не был новым творением, но распространял действие УК Северогерманского союза 1870 г. на южнонемецкие государства. Правда, и УК Северогерманского союза был всего лишь переработкой прусского УК 1851 г., истоки которого относятся к первой половине XIX в. Уже потому, что этот УК принадлежал далекому прошлому, и с учетом огромных социальных изменений в стране он нуждался в преобразованиях и постоянно реформировался.

Процесс уголовно-правовой реформы также имел своеобразные черты до первой мировой войны, в веймарский период; мрачной была эпоха национал-социалистического господства и, наконец, либеральные тенденции проявились в последний период реформирования в Федеративной Республике.

УК ФРГ, как и иные законы континентальной системы, включает Общую и Особенную части. Их соотношение в принципе ничем не отличается от соотношения Общей и Особенной частей УК РФ.

Иные источники уголовного права. В литературе выделяются федеральные дополнительные законы, обычное право, земельные, уголовные законы.

Дополнительные федеральные законы

Дополнительные федеральные законы (кроме УК ФРГ). Это Конституция, содержащая норму об отмене смертной казни и ряд других уголовно-правовых по содержанию норм; Закон об отправлении правосудия по делам несовершеннолетних в редакции от 11 декабря 1974 г. с последующими изменениями (ЗОПДН), который устанавливает правовые последствия преступления, совершенного лицом, на которое распространяется действие этого Закона; Закон об ответственности за воинские преступления в редакции от 24 мая 1974 г. с последующими изменениями, который содержит общие определения, т.е. фактически представляет собой Общую часть, предусматривает воинские преступления против военной обязанности, против обязанности подчиненного, против долга начальника, против иных военных обязанностей; Закон о хозяйственных преступлениях от 3 июня 1985 г., также многократно изменявшийся и сокращавшийся, а также иные акты с отдельными запретами.

Наука немецкого уголовного права

Наука немецкого уголовного права. Научная разработка уголовно-правовой проблематики в ФРГ проводится в основном на кафедрах многочисленных университетов. Существенный вклад в нее вносят и научно-исследовательские учреждения, среди которых особенно выделяется Институт сравнительного и иностранного уголовного права во Фрейбурге. Хотя в литературе высказывалось мнение о том, что в ФРГ излишне много профессоров и нередко их труды бесполезны для практики, все же уголовно-правовая наука пользуется большим авторитетом.

Ссылки на мнения ученых принято делать в судебных решениях, включая решения Верховного суда (Федеральной судебной палаты) ФРГ.

Для углубленного изучения уголовного права ФРГ могут быть использованы: комментарии к УК ФРГ, из которых наиболее популярными являются обозначаемые по фамилиям первых составителей "Шонке — Шредер", "Лакнер" и огромный по объему Лейпцигский комментарий, многочисленные учебники уголовного права, рассчитанные на различную степень подготовленности. Можно выделить наиболее популярные учебники Вебера, Вессельса, Ешека, Хафта и др.

Особое значение имеет знание опубликованной судебной практики.

В литературе по уголовному праву и в ФРГ высказываются самые различные взгляды, начиная с отрицания необходимости уголовного права и кончая спорами по весьма тонким юридико-техническим проблемам. Поэтому следует различать взгляды, отражающие так называемое господствующее мнение и оказывающие значительное влияние на судебную практику, и взгляды, которые не имеют столь высокого авторитета. Понятие "господствующее мнение" анализируется в литературе и нередко связывается с публикациями в наиболее авторитетных журналах, таких, как "Новый юридический еженедельник" ("Neue Juristische Wockeuschrift") и др.

Применяемость уголовного закона

Применяемость уголовного закона может быть описана по двум направлениям. Первое, традиционное, отражает статистику совершения преступлений и их квалификацию (см. табл. 1). Соответствующие сведения обычно приводятся в учебниках по уголовному праву. Второе направление отражает аргументацию принимаемых решений, которые содержатся в опубликованных приговорах судов по уголовным делам. Понятно, что некоторые мнения и предложенные решения, даже некоторые предписания уголовного закона, относящиеся к Общей части, востребуются редко, другие — чаще. Но видно это не из статистики, а из анализа приговоров и иных судебных решений.

Таблица 1. Наказуемость видов преступных деяний*

* Сведения за 1988 и 1994 годы даны без учета земель бывшей ГДР.

Общая часть уголовного права ФРГ. Учение о преступлении

Структура Общей части УК ФРГ. Законодательным источником Общей части уголовного права ФРГ является УК ФРГ, Общая часть которого в нынешнем виде коренным образом отличающаяся от Общей части УК 1871 г., была введена Вторым законом о реформе уголовного права от 4 июня 1969 г.

Общая часть УК состоит из разделов, которые делятся на главы, и имеют следующую структуру: Раздел I. Уголовный закон: Глава 1. Сфера действия. Глава 2. Употребление понятий. Раздел II. Преступление: Глава 1. Основания наказуемости. Глава 2. Покушение. — Глава 3. Исполнительство и соучастие. Глава 4. Необходимая оборона и крайняя необходимость. Глава 5. Ненаказуемость парламентских высказываний и сообщений. Раздел III. Правовые последствия деяния: Глава 1. Наказания. Глава 2. Назначение (измерение) наказания. Глава 3. Назначение наказания при многих нарушениях закона. Глава 4. Условная отсрочка наказания. Глава 5. Предостережение с оговоркой о возможности наказания. Отказ от наказания. Глава 6. Меры исправления и безопасности. Глава 7. Конфискация и изъятие. Раздел IV: Заявление о преступлении, уполномочие, требование об уголовном преследовании. Раздел V. Давность: Глава 1. Давность уголовного преследования. Глава 2. Давность исполнения приговора.

Доктрина Общей части уголовного права по понятным причинам имеет несколько иную структуру и проблематику, которые, впрочем, могут различаться, в отдельных учебниках. Для большей наглядности приведем краткое содержание одного из распространенных учебников по Общей части уголовного права, автором которого является профессор Хафт. В этом учебнике, в частности, рассматриваются: структура преступления; учение о проступке (деянии), составе деяния и применении состава деяния; противоправность, которая включает в себя и анализ необходимой и крайней необходимости, учение о вине; умысел и неосторожность; деликты путем бездействия; соисполнительство и соучастие; покушение; учение об уголовной ошибке; конкуренция и др.

Несколько иначе построен учебник профессора Вессельса. Здесь выделяются такие проблемы: задачи и основные понятия уголовного права; классификация деликтов; применение уголовного закона; толкование, аналогия; поведение человека как основание (базис) уголовного деяния; понятие уголовно наказуемого поведения (поступка); умышленные деяния, применительно к которым рассматривается образование состава преступления и групп деликтов в законе; учение о составе деяния, определение и структура антиправового деяния; объективный состав антиправового деяния; субъективный состав антиправового деяния; умысел в составе деяния, ошибка в составе деяния, субъективное вменение; противоправность; антиправовой и разрешенный составы; крайняя необходимость, необходимая оборона, право на задержание; вина и персональная упречность; вменяемость; формы вины; учение об ошибке; соисполнительство и соучастие; покушение; отказ от совершения преступления, деятельное раскаяние; неосторожные действия, включая структуру неосторожного деяния; понятие и формы проявления неосторожности; состав неосторожного деяния; противоправность и вина при неосторожном деянии; признаки неосторожности при комбинации "умысел — неосторожность"; уголовно наказуемые деяния, совершенные путем бездействия, включая настоящее и ненастоящее бездействие; состав деяния; противоправность и устраняющие противоправность коллизии обязанностей; покушение при бездействии; учение о конкуренции в уголовном праве, включая единый поступок и множество поступков, идеальную и реальную конкуренцию и некоторые другие вопросы.

Проблематика наказания также выражена в учебниках. Обычно рассматриваются наказания и их последствия; меры исправления и безопасности; назначение наказания; реабилитация осужденных. Впрочем, последнее нетипично для учебников.

Предпосылки уголовной ответственности

Предпосылки уголовной ответственности. Согласно определению профессора Баумана предпосылкой уголовной ответственности является соответствие деяния субъекта составу деяния, описанному в уголовном законе. При этом уголовно наказуемым является такое деяние, которое соответствует составу деяния т.е. его описанию в законе как противоправного и виновного человеческого деяния.

Структура преступления. Профессор Т. Ленкнер выделяет три ее элемента: а) соответствие составу деяния; б) противоправность; в) вина*.

Соответствие составу деяния

Соответствие составу деяния. Здесь сопоставляются характеристика деяния и характеристика состава деяния.

Деяние. Его анализу посвящено много работ. Выделяются три основные теории в анализе деяния: каузальное учение о деянии, по которому деяние есть волевой акт, порождающий движение, имеющее результаты; финальное, или финалистское, учение, по которому в мысленном предвосхищении результатов движением управляют так, чтобы достичь цели; социальное учение, по которому определяемое волей человеческое деяние (действие или бездействие) имеет социальную значимость. Профессор Хафт подчеркивает, что каузальное понимание — наиболее подходящее для моделирования неосторожных преступлений, финалистское — для умышленных и социальное — для совершенных путем бездействия, а поэтому имеет мало смысла считать ту или иную позицию единственно правильной. Впрочем, социальная концепция все же господствует в литературе.

Составы деяния. Подчеркивается, что состав деяния является эффективной моделью, позволяющей систематизировать обилие разнообразных уголовно-правовых запретов, содержащихся как в УК ФРГ, так и в дополнительных уголовных законах.

Состав деяния определяется как понятие, обозначающее абстрактное описание деяния, данное в законе. Наличие состава деяния недостаточно для наступления уголовной ответственности. Вне его, что непривычно для российского читателя, необходимы противоправность и вина. В УК состав деяния описывает уголовно наказуемое деяние (преступление или уголовный проступок) таким образом, чтобы отделить наказуемое поведение от ненаказуемого. Считается, что описание выполняется с помощью дескриптивных и нормативных признаков.

При этом, что опять-таки непривычно, некоторые признаки преступления, в том числе указанные в тексте закона, принадлежат не к составу деяния, а к противоправности или вине. Так, рассматривается признак противоправности повреждения вещи, который считается стоящим за пределами состава деяния и относящимся к противоправности. К вине, а не к составу деяния, относит новейшая теория упречную мотивацию и ряд иных признаков. Обосновывается это тем, что такого рода признаки характеризуют не негативность действия или результата, а негативность убеждений, мышления.

Свойства состава деяния обеспечивают: а) принцип "нет преступления без указания о том в законе", исключая тем самым: обычное право, аналогию, неопределенность, обратную силу; б) возможность подведения фактического обстоятельства под нормативное описание, т.е. субсумпцию; в) отграничение деяний, не достигших уровня преступления на основе начала малозначительности (маленькие выигрыши в случае запрещенной азартной игры, принятие маленьких подарков почтальоном или полицейским и пр.); г) реализацию начала освобождения от ответственности в случае сомнения (Dubioproreo).

Противоправность

Противоправность. В сущности, здесь нет какого-либо непривычного явления. Принято считать, что противоправность определяется наличием состава деяния, содержащегося в уголовном законе. Но по теории уголовного права ФРГ для установления противоправности необходимо еще отсутствие обстоятельств, исключающих ответственность, или, напротив, наличие обстоятельств, которые обосновывают применение уголовно-правовой защиты охраняемых ценностей. Так, профессор Бауман приводит примеры телесных повреждений, при которых потерпевший может дать согласие на их причинение (бокс), состав принуждения (§ 240 УК ФРГ), при котором вообще существует огромное число обстоятельств, оправдывающих применение принуждения (действия учителя в школе), и который поэтому относится к "открытым" составам деяния.

Таким образом, состав деяния и противоправность образуют то, что на русский язык переводится как "неправда", но точнее здесь было бы употреблять несколько непривычные термины "противоправо" или "неправо".

При таком подходе понятно, что в немецком уголовном праве существует значительное количество обстоятельств, исключающих ответственность, и они подразделяются на описанные и не описанные в законе.

Обстоятельства, исключающие ответственность

Обстоятельства, исключающие ответственность. К ним в немецкой литературе относят необходимую оборону (§ 32 УК ФРГ, 227 ГК ФРГ), разрешенную самооборону (§ 229, 561, 859, 1029 ГК ФРГ), гражданско-правовую — крайнюю необходимость (§ 228, 904 ГК ФРГ) крайнюю необходимость (§ 34 УК ФРГ), коллизию обязанностей, разрешение потерпевшего, соблюдение законных интересов при нанесении ущерба чести, права родителей и воспитателей на наказание детей, права на задержание по § 127 УПК ФРГ, определенные служебные полномочия, служебные обязанности, право на политическое сопротивление, разрешенный риск, действие на основе противозаконного приказа и ряд других.

Однако такого обстоятельства в каждом случае недостаточно: необходимо, чтобы субъект действовал с определенной волей.

Вина. Вменяемость

Вина. По господствующему мнению, вина занимает особое место в структуре преступления. Учение о вине, по мнению профессора Ленкнера, представляет собой одну из наиболее спорных областей.

В УК ФРГ отсутствует понятие вины; собственно, термин "вина употребляется лишь в § 46, из которого вытекает, что вина субъекта — критерий измерения наказания.

Определение вины дано в одном из решений Федерального суда ФРГ и рассматривается как стандартная формула. Оно гласит: "Вина есть упречность (предосудительность)". Считается, что это определение столь же ясно, как "вода есть пригодность к питью", и столь же мало говорит о сути вины (Хафт).

Тем не менее принцип виновности, вытекающий из Основного закона ФРГ, рассматривается как ненарушимый: вина предшествует наказанию. Нет наказания без вины.

В немецкой уголовно-правовой литературе широко обсуждаются различные социальные и догматические проблемы вины.

Социальная проблематика вины охватывает вопросы ответственности личности за свое поведение (вина и свобода воли); соотношение уголовно-правовой и нравственной вины, вины в деянии и вины за жизненный путь, вины как основания наказания и вины как основания превенции, вины и общественной (социальной) опасности, что связывается с разграничением мер наказания и мер исправления и безопасности.

Догматическая проблематика вины. Здесь выделяются следующие проблемы: вменяемость; формы вины (умысел и неосторожность); осознание противоправности или "неправа"; отсутствие обстоятельств, устраняющих вину. Спорен вопрос о специальных признаках вины.

Вменяемость. Для вопроса о том, было ли лицо вменяемо В момент совершении деяния, значимы возраст (§ 19 УК ФРГ), способность к пониманию своих действий и руководству ими (§ 20, 21) (см. табл. 2).

Формы вины

Формы вины. В немецкой теории уголовного права пишут о двойной функции форм вины, т.е. умысла и неосторожности. Они проявляются в виде определенных признаков в составе и в структуре вины, находящейся за пределами состава. Профессор Хафт пишет: "Умысел и неосторожность имеют по удачной формулировке двойную функцию. Они одновременно представляют собой формы поведения и формы вины". Различие автор разъясняет на следующем примере: «Крестьянка с ребенком первый раз в жизни пользуется метро. Ребенок из-за недостатка контроля попадет между автоматическими дверьми, которые его ранят. Здесь в составе деяния установлен объективный масштаб. Отсюда должна быть установлена неосторожность. Затем в зависимости от вины устанавливается субъективный масштаб. Тут надо обратить внимание на субъективные знания и возможности крестьянки. Тем самым отрицается неосторожная вина. Эта "двухступенчатость" проверки неосторожности требуется всегда».

Таблица 2. Уголовно-правовая дееспособность** по немецкому законодательству

** Haft Fr. Strafrecht Allgemeiner Teil. 3 Auflage. Munchen, 1987. S. 128.

Трудно сказать, насколько такой подход является полезным. По-видимому, он разработан под влиянием внутренней логики и специфики развития теории немецкого уголовного права.

Умысел

Умысел рассматривается как нормальная форма вины, выполняющая двойную функцию: фона, определяющего преступное деяние, и формы вины. Обратной стороной умысла является ошибка в составе деяния (§ 16 УК ФРГ). Определения умысла (как и неосторожности) в УК ФРГ нет.

Классическое определение умысла сформулировано Федеральным судом ФРГ: "Умысел есть воля к осуществлению состава преступления при осознании всех его обстоятельств". Таким образом, структурно умысел включает в себя знание и волю, которые имеют различные ступени, т.е. различную интенсивность. При этом знание распространяется на объективные признаки состава деяния; воля же относится к поведению, соответствующему составу деяния.

Формами умысла являются преднамеренность, предумышленность, при которых доминирует воля; прямой умысел, при котором доминирует знание; косвенный (эвентуальный) умысел, который в теории рассматривается как наиболее проблематичный при равном распределении воли и знания.

Неосторожность

Неосторожность. По господствующему мнению, неосторожно действует тот, кто противоправно осуществляет состав деяния, не желая этого или не зная об этом, если ему такое деяние может быть поставлено в упрек, вменено. Сознательная неосторожность налицо, если субъект, хотя и знает, что он, возможно, совершит преступное деяние, но вопреки своему долгу надеется на то, что результат не наступит. Неосознанно неосторожно действует тот, кто не предвидит, что он совершает преступное деяние, но по обстоятельствам дела и в соответствии со своими личными способностями и знаниями должен был предвидеть это.

Особо выделяется легкомысленное уголовно наказуемое поведение, например, недонесение о преступлении в случае отмывания денег, которое является повышенной неосторожностью.

Существует много споров относительно содержания знания и желания, лежащего на субъекте долга, содержания требуемых способностей, двойной функции неосторожности.

Осознание противоправности. Обстоятельства, исключающие виновность. Совершение деяния путем бездействия

Осознание противоправности рассматривается как ядро "виновного упрека". В соответствии с § 17 УК если у субъекта при совершении деяния отсутствует осознание того, что он действует противоправно, то он действует невиновно, если он не мог избежать этой ошибки. Если субъект мог избежать ошибки, наказание может быть смягчено (§ 49 абз. 1). Таким образом, субъект осознает противоправность, если он знает, что нарушает какой-либо запрет или предписание.

Обстоятельства, исключающие виновность, отличаются от обстоятельств, исключающих противоправность, связью с личностью. Наиболее распространенными считаются: крайняя необходимость, исключающая вину; эксцесс необходимой обороны (превышение ее); действие на основе противоправного приказа, рассматривавшегося как связывающий деятеля.

Совершение деяния путем бездействия. Был проведен интенсивный теоретический анализ бездействия и поиск общего понятия, объединяющего действие и бездействие на основе выделения общих черт. Однако "эти попытки не удались", констатирует Хафт. Приводится выражение: "бездействие — это обманутые ожидания".

В немецкой литературе различают настоящие и сходные составы бездействия. К первым относят деяния, прямо описанные в составах (например, § 323 "Неоказание помощи вследствие бездействия"). Ко вторым относят такие, в которых законодатель сформулировал основания их наказуемости, но которые должны соответствовать составу действия. Так, по мнению Хафта, решен вопрос в § 13 "Деяние путем бездействия". Здесь сказано: "Кто, бездействуя, не предотвращает наступление последствий, предусмотренных составом преступления, подлежит наказанию только если он юридически был обязан предотвратить наступление последствий и если бездействие соответствует составу преступления, совершаемого путем действия".

Вопрос о наличии уголовно наказуемого бездействия предлагается решать путем анализа несостоявшегося действия. Последнее должно включать причинную связь (при материальных составах); быть возможным; быть необходимым и требуемым; не нарушать иных прав и интересов; соответствовать составу деяния, подпадать под него.

Соисполнительство и соучастие

Соисполнительство и соучастие. Уголовное право ФРГ различает в случае участия многих лиц в совершении преступления соисполнительство и соучастие. Формами соисполнительства (или исполнительства) являются согласно ч. 1 § 25 УК ФРГ неопосредованное и опосредованное (через другого) совершение преступления, а также согласно ч. 2 § 25 — совместное исполнительство.

Формы соучастия по § 23 — подстрекательство и по § 27 — пособничество. Различие между исполнительством и соучастием имеет значение лишь при умышленных преступлениях.

Различию между исполнительством и соучастием посвящено много публикаций и уделено много места в комментариях и учебниках. Кратко оно выражено в нескольких определениях. Маурах писал, что исполнительство означает "охваченную умыслом подконтрольность хода событий, соответствующего составу деяния". Иногда рассматривают исполнителя "как центральную фигуру развития деяния". Соучастник, напротив, фигура на обочине. Для исполнителя характерно "господство над совершаемым". Соучастник действует без господства над совершаемым. Характеристика исполнительства, необходимая для его установления в случаях уголовно-правовой оценки события, дается в двух теориях. Первая — "объективная теория", ориентированная на анализ действий по осуществлению состава деяния. Вторая — "субъективная теория", ориентированная на анализ направленности воли субъекта.

Для практиков предлагается схема рассуждений, по которой вначале должен быть решен вопрос об исполнительстве (данного субъекта), а в случае его отрицательного решения — вопрос о соучастии.

Схема решения вопроса об исполнительстве в укрупненном виде такова:

1) выясняется, программирует ли состав деяния содержание решения об исполнительстве, т.е. анализируются особенности деяния (действие, бездействие, основной состав и пр.);

2) если этим исполнительство не устанавливается, проверяется наличие господства над событием, а именно господство над действием (поведением), господство над волей, функциональное господство над исполнением. При отсутствии господства необходимо перейти к решению вопроса о соучастии.

Подстрекательство. Пособничество

Подстрекательство. По § 26 УК ФРГ наказывается тот, кто умышленно подстрекал другого к совершению умышленного противоправного деяния. Действия по подстрекательству могут выражаться в убеждении, угрозе, обещании вознаграждения, возбуждении ошибочной мотивации и пр. Само деяние, к совершению которого подстрекают, должно быть конкретным.

Подчеркнем: подстрекательство к совершению преступных деяний без конкретизации может влечь уголовную ответственность по § 111 "Публичные призывы к преступлениям".

Пособничество. § 27 УК ФРГ гласит: "Как пособник наказывается тот, кто умышленно помогает другому в совершении умышленного противоправного деяния. Действия по оказанию помощи (обеспечению) могут совершаться с использованием любых средств: психическая и техническая помощь (держать лампу, нести стремянку и пр.), психо-интеллектуальная помощь (одобрять, советовать, обещать вознаграждение) и т.п. Объектом помощи может быть только конкретное преступление. Помощь лицу, не направленная на совершение им конкретного преступления, не является пособничеством, но может образовывать самостоятельное преступление".

В итоге можно считать господствующей так называемую теорию лимитированной акцессорности соучастия, согласно которой соучастие предполагает наличие главного деяния. Если это деяние отсутствует либо не является противоправным, отсутствует соучастие. Однако оно возможно при отсутствии вины в совершении противоправного деяния.

Из лимитированной акцессорной теории делают следующие практические выводы: а) если главное деяние не началось, возможно только покушение на подстрекательство; пособничество ненаказуемо; б) если главное деяние не окончено, возможно наказуемое подстрекательство и пособничество; в) если главное деяние совершено, возможно соучастие, но после окончания деяния подстрекательство невозможно, а пособничество может перейти в укрывательство.

Правовые последствия преступления

Особое внимание в многочисленных научных работах по этому вопросу уделяется кризису системы уголовных санкций в национальных и международных рамках, ориентации на интересы потерпевшего, в особенности на развитие санкций, способных восстановить либо содействовать восстановлению нарушенных благ потерпевшего, и, разумеется, проблематике обоснования права государства на наказание, содержанию и целям как наказания; так и мер исправления и безопасности.

Кризис системы санкций. Его проявления главным образом относятся к неспособности лишения свободы и других санкций достичь целей наказания. Главным упреком является то, что во многих случаях лишение свободы не стало "последним доводом". Впрочем, все выводы по данному вопросу относительны и исходят из условий, существующих в той или иной стране.

Система правовых последствий уголовпо наказуемого деяния. Уголовное право ФРГ знает основные и дополнительные наказания, а также дополнительные последствия. Кроме них, предусмотрены меры исправления и безопасности. Это отмечавшийся "дуализм" системы правовых последствий в немецком уголовном праве. Он порождает специфику практического решения вопросов о последствиях поведения лица, а также необходимость дополнительных теоретических разъяснений.

Наказание и его виды. Существует всего два вида основных наказаний: лишение свободы и денежный штраф. Смертная казнь в ФРГ отменена.

Лишение свободы (§ 38, 39 УК ФРГ) имеет пределы от одного месяца до пятнадцати лет. Исчисляется до года полными неделями и месяцами; на более длительный срок — полными месяцами и годами. Закон может предусматривать пожизненное заключение.

Денежный штраф (§ 40—43 УК ФРГ) может быть взыскан, назначен в денежных ставках — от 5 до 360 полных дневных ставок, определяемых с учетом личного и имущественного положения лица в пределах от 2 до 10 тыс. немецких марок, а также как имущественный штраф (§ 43а), сумма которого ограничивается стоимостью имущества субъекта преступления.

Назначение наказания

Назначение наказания. В УК ФРГ ему посвящены главы 2— 5 раздела III (см. табл. 3). В этих главах последовательно регламентируются:

1) общие основания назначения наказания; юридические последствия возмещения причиненного вреда (новая норма УК ФРГ, отразившая одно из направлений уголовно-правовой реформы); исключительный характер краткосрочного лишения свободы; смягчающие обстоятельства; зачет наказания;

2) мера наказания при нескольких преступлениях, включая идельную и реальную совокупность деяний, размеры общего наказания;

3) условная отсрочка наказания, включая ее основания, испытательный срок, возложение обязанностей, указания осужденному, определение содержания помощи во время испытательного срока, оснований отмены условной отсрочки наказания, освобождение от наказания, условно-досрочное освобождение от наказания;

4) предостережение о возможном наказании и отказ от наказания на основе предостережения; испытательный срок, связанные с ним обязанности и указания, осуждение к условно отложенному наказанию, отказ от наказания.

В этом огромном объеме нормативных предписаний следует выделить следующие: а) наказание соответствует деянию, но не является ответом на признаки личности; б) при совершении нескольких преступлений общее наказание определяется путем повышения одного из них — максимального, но не должно превышать 15 лет лишения свободы или 720 дневных ставок штрафа; в) особые смягчающие обстоятельства влекут существенные последствия в смысле сокращения срока наказания или замены лишения свободы денежным штрафом; г) существенное значение придается защите интересов потерпевшего — возмещение вреда при совершении преступлений, по которым не предусмотрено наказание свыше одного года лишения свободы, может повлечь смягчение наказания или отказ от наказания; д) уголовный закон предусматривает возможности отказа от лишения свободы при постановлении приговора.

Таблица 3. Правовые последствия преступления

Меры исправления и безопасности

Меры исправления и безопасности. Согласно § 61 УК ФРГ к ним относятся: 1) помещение в психиатрическую больницу; 2) помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов; 3) превентивное заключение; 4) установление надзора; 5) лишение водительских прав; 6) запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью.

Такого рода меры устанавливаются и дополнительными уголовными законами. Профессор Штрее в одном из наиболее авторитетных комментариев к УК в качестве меры исправления и безопасности назвал, в частности, изъятие охотничьего свидетельства по § 41 Федерального охотничьего закона и запрет на содержание зверей по § 20 Закона о защите животных.

Штрее отмечает, что при выборе между различными мерами необходимо проверять, какие из них разрешены по закону, какие лучше всего удовлетворяют потребности общества в защите ценностей, а какие наиболее целесообразны по обстоятельствам дела. При этом в соответствии с § 62 УК ФРГ должен соблюдаться принцип, соразмерности: мера исправления и безопасности не может быть назначена, если она несоразмерна значению совершенного субъектом или ожидаемого от него преступления (при этом речь идет о лицах, ранее совершивших умышленные преступления), равно как и степени его опасности.

Вместе с тем следует иметь в виду, что как перечень, так и содержание этих мер не одобряются однозначно. Рядом положении § 61—72 неоднократно занимался Конституционный суд ФРГ, объявивший ничтожными ряд предписаний, во всяком случае для определенных ситуаций. Показательно, что по договору об объединении двух немецких государств нормы о превентивном заключении не применяются на территории бывшей ГДР.           

Представляется, что существенные возражения против превентивного заключения, сделанные учеными ФРГ (например, Штрее и Комом), дают основания крайне осторожно отнестись к оценке этого раздела УК ФРГ.        

Конфискация имущества и изъятие предметов преступления

Конфискация имущества и изъятие предметов преступлепия (§ 73, 73а, 73i, 73с, 74, 74a,—74f, 75, 76, 76а). По мнению профессора Эзера, конфискация и изъятие имущества в перечисленных параграфах и не названное в них уничтожение конфискованных предметов относятся к мерам исправления и безопасности, как они понимаются в п. 8 § 11. Особенность этих мер состоит в том, что они направлены на имущество, полученное в результате совершения преступления, причем суд, применяя их, обязан установить, что имущественная выгода, собственно имущество получены в результате совершения преступления и связаны с ним. Таким образом, УК ФРГ не знает генеральной конфискации, когда изымается имущество, имеющееся у осужденного, независимо от того, получено ли оно до совершения преступления, независимо от него или в результате его совершения.

Краткие сведения об Особенной части УК ФРГ и системе других уголовно-правовых запретов

Уголовно-правовые запреты, т.е. нормы, устанавливающие ответственность за совершение отдельных преступлений, содержатся, как уже отмечалось, не только в УК ФРГ, но и во многих иных законодательных актах.

В процессе законодательства происходит постепенное включение этих норм, разумеется в преобразованном виде, в Уголовный кодекс ФРГ. В настоящее время, однако, следует считаться с необходимостью изучения, освоения и соблюдения весьма важных уголовно-правовых запретов, содержащихся, помимо упомянутых в начале главы, также в налоговом законодательстве, законодательстве о продовольствии и многих других актах.

Структура УК ФРГ

Структура УКФРГ. Особенная часть включает: раздел I "Подрыв мира, государственная измена, создание угрозы демократическому правовому государству"; раздел II "Измена Родине и угроза внешней безопасности"; раздел III "Преступные деяния против иностранных государств"; раздел IV "Преступные деяния против конституционных органов, а также связанные с выборами и голосованием"; раздел V "Преступные деяния, направленные против обороны страны"; раздел VI "Сопротивление государственной власти"; раздел VII "Преступные деяния против общественного порядка"; раздел VIII "Подделка денежных знаков и знаков оплаты"; раздел IX "Ложные показания, даваемые не под присягой, и лжеприсяга"; раздел Х "Ложное подозрение"; раздел XI "Преступления против религии и мировоззрения"; раздел XII "Преступные деяния против гражданского состояния, брака и семьи"; раздел XIII "Преступления против половой самостоятельности"; раздел XIV "Оскорбление"; раздел XV "Нарушение неприкосновенности и тайны частной жизни"; раздел XVI "Преступления против жизни"; раздел XVII "Телесные повреждения"; раздел XVIII "Преступления против личной свободы"; раздел XIX "Кража и присвоение имущества"; раздел XX "Разбой и вымогательство"; раздел XXI "Укрывательство преступника и укрывательство имущества, добытого преступным путем"; раздел XXII "Мошенничество и преступное злоупотребление доверием"; раздел XXIII "Подделка документов"; раздел XXIV "Преступления, связанные с банкротством"; раздел XXV "Корыстные преступные деяния"; раздел XXVI "Повреждение имущества"; раздел XXVII "Общеопасные-преступные деяния"; раздел XXVIII "Преступления против окружающей среды"; раздел XXIX "Должностные преступления".

Всего в УК ФРГ до 400 параграфов, но заканчивается он § 356. Дело в том, что многие параграфы имеют числовое и буквенное обозначение. В целом, учитывая неполноту УК по предмету регулирования, можно сказать, что он:

а) казуистичен, устанавливая ответственность за деяния, описание которых заведомо может быть более общим;

б) включает уголовно-правовые запреты, имеющие скорее общепревентивное или, может быть, даже чисто декларативное значение и редко применяемые на практике.

В литературе, в процессе обучения, на практике особое внимание уделяется преступлениям против личностных ценностей (жизнь, здоровье, будущая жизнь, т.е. прерывание беременности, что вызвало в свое время общенациональную дискуссию при обсуждении уголовно-правовой проблематики, персональная свобода, честь, интимная сфера жизни); преступлениям против общественных ценностей (государственная власть, общественный порядок, правосудие, документооборот, денежный оборот); преступлениям против безопасности общества (поджоги, транспортные, экологические преступления), должностным преступлениям и, естественно, преступлениям против собственности и имущественных прав.

В ФРГ уделяется значительное внимание экономическим преступлениям. Борьба с ними рассматривается как важнейшая задача прокуратуры. Но уголовно-правовые запреты в этой сфере весьма казуистичны и далеко не всегда изучаются даже в университетах. Их толкование и применение — задача специалистов высокого ранга.

Уголовное право США

История развития уголовного законодательства

История развития уголовного законодательства. Американское право относится к англо-американской правовой семье, поскольку оно сформировалось и долгое время развивалось на основе и под влиянием общего права Англии. В настоящее время это проявляется не только в осуществлении судопроизводства в суде присяжных, но и в самом материальном праве.

История развития американской уголовной юстиции, подобно самой истории страны, делится на два основных периода: до и после образования Соединенных Штатов.

В колониальный период (XVII—XVIII вв.) в британской Америке, естественно, применялись уголовные законы и нормы общего права метрополии. Однако уже в то время появились определенные особенности американского правоприменения. Кроме того, в ряде областей действовало испанское и французское право (например, в Луизиане); причина та же — влияние метрополий на эти колонии. С середины XVII в. в колониях стали издаваться собрания действующих законодательных актов, охватывавших и сферу уголовного права. Наиболее известно из них собрание законов штата Массачусетс 1648 г.

После провозглашения независимости в США продолжали действовать законы и нормы английского прецедентного права в части, не противоречащей Конституции и законам США. Верховенство Конституции — отличительная черта американского права в сравнении с английским.

Конституция США содержит ряд норм, носящих уголовно-правовой характер. Так, запрещено издание законов, имеющих обратную силу, применение жестоких и необычных наказаний, дано определение измены, очерчен примерный круг компетенции Конгресса США в принятии уголовных законов (ответственность за подделку государственных ценных бумаг, морской разбой и др.).

Со времени провозглашения независимости среди источников права все большую роль стали играть уголовные законы, принимаемые Конгрессом США и законодательными органами штатов.

Второй характерной чертой американского права можно считать сочетание законодательства и норм общего права как источников уголовного права. Третьей особенностью является соотношение названных источников на уровне федерации и штатов.

На протяжении всей истории уголовного права США прослеживается устойчивая тенденция законодательного закрепления норм общего права, а в дальнейшем — и полной кодификации уголовного права. Конституции либо уголовные законы большинства штатов исключают возможность наказывать за преступления, не внесенные в законодательство. Однако нормы общего права продолжают оставаться одним из источников американского уголовного права. За судами, в особенности за Верховным судом США, принципиально сохраняются широкие полномочия в области толкования и практического применения закона. Очевидно, что судебная практика имеет большое значение и для реформирования уголовного закона. И в этом проявляется традиционная принадлежность американского уголовного права к типу общего права.

Принципы толкования закона получили в ряде штатов законодательное закрепление. Так, в § 4 УК Калифорнии и § 5.00 УК штата Нью-Йорк указано: "Общее правило о том, что уголовный закон подлежит строгому толкованию, не применяется в отношении настоящей главы, но положения, содержащиеся в ней, должны толковаться в соответствии с ясным смыслом их терминов, имея в виду упрочение правосудия и достижение целей права".

Уголовное законодательство США состоит из федеральных законов и законов штатов

Уголовное законодательство США состоит из федеральных законов и законов штатов, для применения которых существуют системы федеральных судов и судов штатов. Они действуют как бы параллельно. Соответственно система прецедентов, судебного толкования уголовного закона также существует на уровне федерации и штатов. В каждом штате обязательной силой наделены решения-федеральных судов всех инстанций и высшего судебного органа этого штата. Толкование уголовного закона судебными органами других штатов имеет силу "убеждающего" прецедента.

В целом область применения законодательства и общего права штатов значительно превышает сферу юрисдикции федеральных законов. К последней относятся, в частности, группа преступлений, совершаемых федеральными служащими (взяточничество, хищения), а равно посягательства на федеральных должностных лиц (убийство, телесное повреждение, воспрепятствование исполнению служебных обязанностей). Под эту же юрисдикцию подпадают деяния, затрагивающие интересы нескольких штатов (контрабанда, деяние, повлекшее крушение поезда на железной дороге, пролегающей по территории нескольких штатов), федеральных служб. (например, почты) либо Соединенных Штатов в целом (саботаж, измена, шпионаж, уклонение от уплаты налогов, воинские преступления и т.п.). Кроме того, федеральное уголовное право действует в полном объеме на территориях, принадлежащих федеральным властям (национальные парки, заповедники), на военных объектах, на судах, находящихся под американским флагом в открытом морском или воздушном пространстве. Особый статус имеет федеральный округ Колумбия, на территории которого действуют только законы Конгресса США.

В истории федерального уголовного законодательства США наиболее известны такие акты Конгресса, как Закон Комстока (1873 г.), объявивший федеральным преступлением пересылку по почте любой "непристойной, развратной или похотливой" книги, а также "любой статьи или вещи, направленной на предотвращение зачатия"; Закон 1895 г., запретивший продажу лотерейных билетов между штатами, и знаменитый Закон Мэнна, объявивший федеральным преступлением перевозку любой женщины через границы штата "с целью проституции или разврата или с какой-либо еще аморальной целью". Легендарным стал Национальный сухой закон, закрепленный в Восемнадцатой поправке к Конституции (1919 г.), вступивший в силу в январе 1920 г. и отмененный Двадцать первой поправкой к Конституции в 1933 г.

Источниками уголовного законодательства штатов являются конституции, уголовные законы и подзаконные акты штатов. Например, в соответствии с п. 1 § 10.00 УК штата Нью-Йорк уголовно наказуемо деяние, запрещенное "любой нормой права данного штата... местным правом... любым приказом, правилом или инструкцией, которые были приняты каким-либо правительственным учреждением в соответствии с предоставленными ему для этого полномочиями".

Конституции штатов, как правило, включают принципиальные положения, содержащиеся в Федеральной конституции. Однако есть и специфика. Так, Конституция Орегона прямо указывает на то, что тяжкое убийство карается смертной казнью, если присяжные не применят пожизненного тюремного заключения.

Уголовные кодексы штатов, как правило, входят в качестве самостоятельной главы или раздела в Свод законов штата. Например, УК штата Нью-Йорк закреплен в главе 40 Свода законов и содержит разделы: "Общие положения", "Наказания", "Конкретные посягательства", "Административные положения". Очевидно, что первый и второй разделы представляют собой Общую часть кодекса, а третий — Особенную, хотя формально такое деление не характерно для американского права.

США могут гордиться довольно значительным опытом кодификации. Уже в 1796 г. был принят УК Вирджинии, к середине XIX в. — УК штата Нью-Йорк, послуживший образцом для других штатов. В конце XIX — начале XX в. в большинстве штатов были введены в действие свои уголовные кодексы (или соответствующие разделы Свода законов штата). Таким образом, еще одна особенность американского уголовного права в сравнении с английским — его кодифицированный (в части уголовного законодательства штатов) характер.

Федеральное уголовное законодательство в систематизированном виде впервые было опубликовано в Своде законов США в 70-х годах XIX в. Этот раздел пересматривался в изданиях начала XX в. и в конце 40-х годов. Однако федеральное уголовное законодательство некодифицировано (хотя такие проекты имелись, в том числе в 70—80-х годах XX в.). В настоящее время раздел 18 (ч. I) Свода законов содержит главу "Общие положения", в которой рассматриваются вопросы классификации преступлений, соучастия, территориального действия федерального уголовного закона, невменяемости; там же дается определение некоторых терминов. Особенная часть Свода представляет собой федеральные законы, изложенные в алфавитном порядке. Среди принятых в последнее время на федеральном уровне наиболее известны законы о контроле над организованной преступностью (1970 г.); о торговле наркотиками (1986, 1988 г.); о злоупотреблениях с компьютерами (1986 г.), Комплексный закон о контроле над преступностью (1984 г.), усиливший репрессивные меры в отношении опасных преступников и рецидивистов.

Американская юридическая мысль давно пришла к необходимости унифицировать уголовное законодательство штатов. Оно создавалось в разное время и при различной уголовно-правовой политике и вследствие этого имеет значительные расхождения в решении однородных вопросов, а равно в понятийном аппарате. Стремление к унификации привело к созданию Институтом американского права в 1962 г. Примерного (Модельного) уголовного кодекса (Model Penal Code). Несмотря на рекомендательный характер, кодекс ввиду высокого уровня правового содержания и четких формулировок привел к принятию новых УК в подавляющем большинстве американских штатов.

Примерный уголовный кодекс состоит из четырех частей. Часть первая содержит общие положения. Во второй даются определения отдельных преступлений, что соответствует особенной части в нашем понимании. Третья часть называется "Воздействие и исправление" и содержит нормы о назначении и исполнении отдельных видов наказаний. Часть четвертая посвящена организации исправительных учреждений.

Для английского и американского права характерно объединение в одном законодательном акте норм уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного права.

Понятие преступления и наказания

Понятие преступления и наказания. Законодательство американских штатов по традиции английского права делит преступления на две категории: фелонии и мисдиминоры. Различие между этими группами проводит законодатель, исходя из размера грозящего наказания либо вида места заключения. В отдельную группу выделяют уголовные проступки.

К фелониям Свод законов США (§ 1 ч. I разд. 18) относит любое посягательство, караемое смертной казнью или тюремным заключением на срок более года. Любые другие посягательства отнесены к классу мисдиминоров, за исключением незначительных посягательств (по иной терминологии — мелких нарушений или уголовных проступков), которые могут наказываться тюремным заключением на срок не более шести месяцев или штрафом до 5 тыс. долл. — в отношении физического лица и 10 тыс. дол. — в отношении иного лица. В целом уголовные проступки (такие, как появление в нетрезвом виде в общественном месте, проституция, развратное поведение, бродяжничество, нарушение спокойствия и т.п.) составляют значительную долю в общем числе совершаемых уголовных правонарушений. Из преступлений в собственном смысле слова лидируют посягательства на личность, собственность, а также связанные с наркотиками. При классификации преступлений уголовное законодательство штатов обычно соответствует федеральному.

Данная классификация влияет на процессуальные особенности расследования дела (например, различные условия ареста), на режим отбывания наказания и правовые последствия осуждения. Так, осужденные за фелонию утрачивают (как правило, на всю жизнь) гражданские права.

Фелонии и мисдиминоры делятся на несколько классов или степеней: фелонии — обычно на пять, мисдиминоры — на два или три. Например, фелонию класса А федеральное законодательство в Своде законов (§ 3559 ч. II разд. 18) определяет как деяние, за которое максимально предусмотрены пожизненное тюремное заключение или смертная казнь. Если максимальный срок тюремного заключения составляет 20 лет и более, это фелония класса В, от 10 до 20 лет — класса С, от 5 до 10 лет — класса D, от 1 до 5 лет — класса Е. Мисдиминор класса А наказывается тюремным заключением от 6 месяцев до 1 года, а мисдиминор класса В — от 30 дней до 6 месяцев.

УК штатов в целом повторяют классификацию федерального законодательства, закрепляя при необходимости положения, специфичные для штата.

В соответствии с § 3553 ч. II разд. 18 Свода законов США суд назначает наказание, достаточное для достижения его целей, но не более того, которое необходимо. Эта необходимость определяется тем, что наказание должно: а) отражать серьезность посягательства, способствовать уважению к закону и быть справедливым; б) оказывать адекватное сдерживающее воздействие в отношении преступного поведения; в) обеспечивать защиту общества от рецидивов преступлений; г) предоставлять обвиняемому оптимальную возможность получить необходимые образование, профессиональную подготовку, медицинское или другое обслуживание. Таким образом, цели наказания нашли законодательное закрепление на федеральном уровне.

Основными видами наказаний в большинстве штатов признаются смертная казнь, лишение свободы (тюремное заключение), пробация и штраф. Дополнительными являются конфискация имущества, возложение обязанности возместить причиненный ущерб, лишение прав (занимать определенные должности, лишение избирательных прав) общественные работы и т.п. К организациям, признанным виновными в совершении преступлений, применяются пробация и штраф (§ 3551 ч. II разд. 18 Свода законов США).

Предусмотренная уголовным законом конфискация в пользу США может быть назначена лишь за преступления, связанные с наркотиками и получением доходов от рэкета (§ 3554 того же закона). Суд также вправе вынести приказ о реституции в отношении потерпевшего от посягательства. Думается, эти меры не следует относить собственно к уголовному наказанию.

Сфера применения смертной казни неуклонно сужается. Движение против смертной казни, особенно усилившееся после второй мировой войны, привело к ее отмене в ряде штатов. Однако в настоящее время 37 штатов сохраняют эту меру. Смертный приговор может быть вынесен лишь лицу, достигшему 16 лет, за тяжкое убийство или лишение жизни при совершении иного тяжкого преступления. Законы штатов предусматривают пожизненное заключение в виде альтернативы смертной казни. Федеральное законодательство также сохраняет смертную казнь за некоторые тяжкие государственные, воинские и общеуголовные преступления. Таким образом, даже за преступления, совершенные в штатах, отменивших смертную казнь, она в принципе может быть применена федеральным судом по федеральному закону.

Лишение свободы в США может назначаться как на определенный срок, так и пожизненно. В США существует порядок сложения наказаний за совокупность преступлений. При этом окончательный срок может составлять 150—200 лет.

Наказание отбывается в учреждениях с различными по строгости режимами. По существу Соединенные Штаты в XIX в. явились пионерами современной тюремной (или пенитенциарной) системы. До этого тюремное заключение было в Америке довольно редким наказанием. Так, в колониальном Массачусетсе преступников пороли, штрафовали, заковывали в колодки, клеймили, ссылали, вешали. Первые тюрьмы, появившиеся в начале XIX в. (Волнат-стрит, Черри-Хилл в Филадельфии, Обурн, Синг-Синг в штате Нью-Йорк), строились на принципах одиночного заключения, изоляции, физической работы и строгого режима.

В конце XIX в. дорогостоящая тюремная система стала заменяться различными видами освобождения под честное слово, условного освобождения, неопределенными приговорами к лишению свободы. Согласно последним устанавливался минимальный срок пребывания в тюрьме (обычно один год); при хорошем поведении осужденный за этот год "зарабатывал" себе мягкий приговор или полное освобождение.

УК штата Нью-Йорк и ныне относит пробацию, условное освобождение и "прерываемое заключение" к числу "отменяемых распоряжений", которые считаются проверочными до тех пор, пока они не изменяются или не отменяются. Возможно также освобождение под честное слово и условно-досрочное освобождение (conditional release), условия которого устанавливает специальный совет штата (Parole Board) на испытательный срок. В течение этого срока осужденный подлежит надзору. Невыполнение условий или противодействие надзирателю ведет к реальному лишению свободы или аресту.

Пробация часто предусматривается американским законодателем в качестве альтернативы лишению свободы за менее тяжкие преступления и широко применяется на практике. Суть пробации — в оставлении осужденного на определенный срок (не более 5 лет) на свободе под контролем специального чиновника. При нарушении условий пробации она заменяется реальным лишением свободы.

Необходимо отметить, что упомянутые виды условного осуждения и освобождения, а также специальные суды по делам несовершеннолетних (созданные впервые в штате Иллинойс в 1899 г.) приобрели в конце XIX—начале XX в. большую популярность. Европейские страны активно заимствовали опыт американской пенитенциарной системы, в частности, при проведении реформ XX в. в Германии.

Однако в последние годы многие штаты пошли по пути отказа от традиционных форм условного осуждения и освобождения. Так, в штатах Мэн и Иллинойс упразднены советы по условному осуждению. Видимо, сказываются негативные черты данных правовых институтов, например зависимость реального срока лишения свободы от административного чиновника, а не суда.

Штраф широко применяется за малозначительные и средней тяжести преступления, как единственное основное наказание за ряд тяжких преступлений — в качестве альтернативы либо дополнительно к лишению свободы.

При определении конкретного размера штрафа, назначаемого физическому лицу, учитываются его доходы, способность зарабатывать, финансовое положение, бремя, которое ляжет на обвиняемого и зависимых от него лиц в связи с уплатой штрафа, а также возможность реституции или возмещения в отношении потерпевшего. Штраф, как правило, уплачивается немедленно, но возможна выплата и по частям — по графику, установленному судом, либо к определенной дате.

Относительно видов преступлений можно отметить следующее. Ряд преступлений, носящих универсальный ("общеуголовный") характер, закреплен в кодексах каждого штата: умышленное убийство, неумышленное убийство, ограбление, кража со взломом, изнасилование, поджог и т.д. Другие преступления предусмотрены кодексами отдельных штатов. Так, Кодекс Джорджии называет преступлением "подглядывание" или вторжение в чужое частное владение, сопровождаемое поступками "той же природы". Этот закон признает преступными также стрельбу из ружья по воскресеньям, незаконное использование кредитных карточек, некрофилию и десятки подобных проступков, не обозначенных в других кодексах.

Все преступления, предусмотренные уголовными законами штатов, можно классифицировать по несколькими группам. Среди преступлений против личности типичны составы умышленного или неумышленного убийства, изнасилования, похищения ребенка, нападения; к этой же группе принадлежит ограбление, относимое российским уголовным правом к преступлениям против собственности.

Преступления против собственности включают различные виды краж: со взломом, карманную кражу, кражу из зала супермаркета; а равно растрату чужих денег, мошенничество, подлог, приобретение украденной собственности, поджог.

К преступлениям против общественного порядка и против правосудия относятся, к примеру, неповиновение властям, побег из тюрьмы, бунт, сопротивление аресту, лжесвидетельство.

Особую группу составляют деяния против нравственности. Примерами таких преступлений являются азартные игры, пьянство, проституция, злоупотребление наркотиками. Во многих штатах закон также запрещает различные виды безнравственного или "неестественного" сексуального поведения: содомский грех, половое сношение между ближайшими родственниками (кровосмешение, или инцест).

Общественное здоровье и безопасность охраняются посредством законодательного регулирования "административных" преступлений: изготовление недоброкачественной пищи, нарушение законодательства о мерах и весах, преступная монополия и т.д.

Охрана национального наследия (как природных, так и культурных памятников) обусловила введение уголовной ответственности за разрушение исторических зданий, уничтожение редких животных и т.п. Например, Флорида наложила полный запрет на сбор яиц морских черепах на своем тропическом побережье.

Уголовное право Японии

История развития уголовного законодательства

История развития уголовного законодательства. Уникальность уголовной юстиции, равно как и всей правовой культуры Японии, заключается прежде всего в ее обособленности (до XIX в.) от правового влияния западных культур. Когда же такое влияние появилось, японцы смогли органически соединить традиции страны и современный прагматизм.

Общественное мышление, которое в этой стране традиционно отдавало приоритет коллективу перед личностью, видит в преступлений нарушение норм коллектива, общества. Право и Мораль в Японии тесно переплетаются. В то же время общественное мнение чаще всего не презирает преступника, а рассматривает как оступившегося. Японцы скорее проявляют жалость к виновному, ведущую, как правило, к назначению относительно мягкого наказания, что легко достижимо при аморфных формулировках закона.

В своем развитии японское уголовное право и судопроизводство прошли четыре довольно четких этапа.

Первый этап продолжался приблизительно до XII в. Он характеризуется принятием в начале VII в. кодексов по образцу китайских, содержащих в том числе нормы уголовного права. Согласно этим кодексам для начала уголовного процесса потерпевшая сторона обращалась с официальным заявлением против обвиняемого. Вина лица определялась либо собственным признанием, либо свидетельскими показаниями. Для получения признания разрешались пытки.

Несмотря на схожесть ряда процедурных нюансов на Западе и на Востоке, историки права пришли к выводу о том, что развитие уголовного судопроизводства в Европе и Японии шло в то время самостоятельными путями.

Второй этап продолжался до начала "Реставрации Мейдзи" 1868 г. Этот период японского феодализма отмечен разрушением централизованного государства, что привело к появлению партикулярных законов и кодексов. Один из наиболее известных — "Сто законов" 1742 г., который был составлен на основе норм раннефеодального права и древних законов и содержал по преимуществу нормы уголовного права и процесса. Этот Кодекс характеризуется дифференциацией ответственности для феодалов и крестьян, а также жестокими санкциями: квалифицированная смертная казнь, телесные и позорящие наказания.

"Реставрация Мейдзи" 1868 г. обычно ассоциируется с началом третьего этапа, который характеризуется обращением к западноевропейской (континентальной) юридической мысли.

В начале реставрации были упразднены кодексы периода позднего средневековья и возобновилось действие кодексов, созданных по типу китайских. После переработки это собрание законов стало носить название УК 1870 г. Однако его архаичный характер уже не соответствовал потребностям времени, и Кодекс нуждался в реформации.

Юридический советник японского правительства французский профессор Г. Буассонад в 1882 г. составил Уголовный кодекс и Закон об уголовной процедуре. В этих актах сказалось влияние Кодекса Наполеона 1810 г., который своей прогрессивностью привлекал в то время внимание правоведов всего мира. Кодекс Буассонада закрепил такие принципы, как "нет преступления без указания о том в законе" и запрет обратной силы закона, повышающего ответственность; отменил квалифицированную смертную казнь и телесные наказания. Кроме того, Кодекс включил многие традиционные для японского права положения, удачно соединив таким образом восточные и западные правовые подходы. Однако проект Кодекса 1882 г. принят не был.

К концу XIX в. в Японии усилились абсолютистские и милитаристские тенденции. В поисках новой модели для подражания японцы обратились к германской правовой школе, которая оказала серьезное влияние на новое уголовное законодательство. Принятый в 1907 г. Уголовный кодекс был создан по образу германского УК 1871 г., однако имел свои особенности. Он ввел широкое судейское усмотрение благодаря абстрактным формулировкам составов преступлений и соответствующих им санкций. Влияние немецкой школы на принимаемые законы продолжалось до конца второй мировой войны.

Четвертый период начался со времени американской оккупации. Принятие новой Конституции 1946 г. привело к значительным изменениям в уголовном праве и процессе.

Прежде всего многие принципиальные положения японской уголовной юстиции закреплены непосредственно в Конституции. Статья 31 гласит, что никто не может быть лишен жизни или свободы и никакое другое наказание не может быть применено к лицу иначе, как в соответствии с процедурой судебного разбирательства, установленной законом. Законы принимает Парламент Японии. Хотя ст. 77 и наделяет Верховный суд некоторыми полномочиями в установлении норм, но ст. 76 обязывает всех судей действовать согласно Конституции и другим законодательным актам. Таким образом, закон официально признан источником уголовного права. В Конституции также содержится ряд принципиальных положений уголовного процесса.

В соответствии с Конституцией были отменены уголовные законы милитаристского содержания (например, Закон об охране военной тайны, Закон о режиме государственной обороны). Кроме того, значительные изменения были внесены непосредственно в УК 1907 г. Так, в 1947 г. отменены составы посягательств на императора и его семью, частично изменены положения о санкциях и об обращении с преступниками. Кроме того, были введены новые виды преступлений, соответствующие современным условиям. К оккупационному периоду относится принятие отдельных уголовных законов вне рамок УК. Некоторые из них утратили силу с окончанием оккупации Японии в 1952 г., другие (например, Закон о малозначительных преступлениях 1948 г.) действуют и поныне.

Несмотря на активное проведение реформы уголовного закона, потребность в принципиально новом УК не отпала. Однако проекты, неоднократно предлагавшиеся различными партиями, отклонялись Парламентом.

Гибкость формулировок УК 1907 г. в сочетании с широкими полномочиями судей в толковании закона и избраний меры наказания до сих пор позволяют применять этот почтенный по возрасту Кодекс.

В целом следует констатировать, что японское материальное уголовное право по-прежнему испытывает влияние по преимуществу романо-германской правовой системы, в то время как в уголовном судопроизводстве все более сказывается воздействие англо-американского права.

Понятие преступления и наказания

Понятие преступления и наказания. Как уже отмечалось, основным источником уголовного права Японии является Уголовный кодекс 1907 г.

Помимо УК, существует так называемое специальное уголовноеправо. Последнее включает как законы, регламентирующие отдельные преступления либо иные вопросы уголовного права (например, Закон о предотвращении краж и наказании за них 1930 г.), так и нормы, содержащиеся в неуголовном законодательстве. Это так называемое уголовно-административное право (Закон о государственных публичных должностных лицах 1947 г. — ст. 115 и далее, а равно и другие законы). Значительное число источников уголовно-административного права — характерная черта японского права.

Правовые обычаи не могут служить источниками уголовного права.

Довольно гибкие формулировки ряда положений Кодекса повысили значение прецедентов, к которым судьи обращаются при необходимости толкования и применения законодательных актов. Наиболее значительную роль играют решения вышестоящих судов, в частности Верховного суда. Однако официально принципы судебного прецедента не признаны.

Уголовный кодекс определяет виды преступлений и наказаний. Он подразделяется на две книги, или части.

Часть первая "Общие положения" содержит главы о правилах применения уголовного закона на определенной территории и по кругу лиц, о наказаниях, об исчислении сроков, о давности исполнения наказания и погашении судимости и др. Лишь в гл. 7— 11 сформулированы нормы, характеризующие не наказание, а преступление: обстоятельства, исключающие преступность деяния, покушение, совокупность, рецидив, соучастие.

УК не содержит ни определения преступления, ни группировки преступлений по степени тяжести. Однако признано существование мелких уголовных правонарушений (проступков), которые закреплены в отдельном Законе о малозначительных преступлениях 1948 г.

Кодекс особо подчеркивает необходимость установить психическое состояние лица при совершении преступления (ст. 38). Наказуемо лишь деяние с преступным умыслом, кроме случаев, когда закон содержит специальные нормы о неосторожных преступлениях. Незнание закона не свидетельствует об отсутствии умысла и не освобождает oт ответственности, хотя это обстоятельство может уменьшить наказание (ч. 3 ст. 38). Согласно ст. 39 невменяемые не подлежат наказанию.

Возраст, с которого наступает уголовная ответственность, определен Кодексом в 14 лет. Но правонарушители, не достигшие 20 лет, обычно подпадают под юрисдикцию молодежной юстиции.

В Кодексе перечислены обстоятельства, при которых наказание существенно уменьшается: явка с повинной до того, как преступление раскрыто властями, покушение, слабоумие виновного, глухонемота и др. Детальной регламентации подверглись и обстоятельства, усиливающие наказание. Особо оговорен порядок его усиления и уменьшения при наличии множественности тех или других обстоятельств. Повышенное внимание к сфере назначения наказания логично объясняется широкими полномочиями судей при индивидуализации меры правового воздействия.

Глава 2 первой части Кодекса содержит перечень видов наказаний. Среди них основными признаются: смертная казнь, лишение свободы с принудительным трудом, лишение свободы без принудительного труда, штраф, уголовный арест, малый штраф. Конфискация имущества выступает дополнительным наказанием (ст. 9).

Штраф является наиболее распространенной мерой; он устанавливается в размере от 20 иен. Лишение свободы возможно на срок от 1 месяца до 15 лет, но может быть и пожизненным. Арест и лишение свободы дифференцированы.

Возможно применение институтов отсрочки исполнения наказания и условного осуждения, условного освобождения из мест лишения свободы, которым посвящены отдельные главы первой части Кодекса.

Во второй части Кодекса перечислено большинство преступных деяний и их признаки. Преступления не сгруппированы, как это принято в большинстве стран, по разделам (например, преступления против личности, против собственности). Среди преступлений против общественных и государственных интересов можно назвать беспорядки, преступления, связанные с дипломатическими отношениями, помехи транспорту, подделку денег, лжесвидетельство, взяточничество. К преступлениям против частных лиц можно отнести убийство, изнасилование, многоженство, телесные повреждения, захват и увод людей, кражу, разбой, мошенничество, вымогательство.

Большинство положений Кодекса сформулировано абстрактно, что не позволяет законодательно закрепить различия в степени опасности преступлений. Например, убийство определяется как такое преступление, при котором "одно лицо убивает другое". Следовательно, не делается различий между простым, тяжким (квалифицированным) и менее тяжким (привилегированным) убийствами. Безусловно, такое положение обусловливает широкие полномочия судебных властей.

Мусульманское уголовное право

Мусульманское право отражает принципы и положения ислама, приверженцами которого являются более 800 миллионов жителей земли.

Ислам возник в VII в. нашей эры, в период становления феодального общества в Арабском халифате. В этот период возникает и мусульманское право.

В современном мире ряд стран, в которых государственной религией является ислам, основывает уголовную ответственность на принципах мусульманского права. К ним относятся Иран, Пакистан, Ирак, Ливия, Саудовская Аравия, Арабские Эмираты и др.

В то же время в некоторых арабских странах, где ислам также является государственной религией, уголовное право создавалось под влиянием европейского континентального законодательства и включает лишь отдельные элементы мусульманского права. К ним относятся, например, Марокко, Сирия, Ливан, Иордания.

Поскольку мусульманское право является религиозным по своей сущности, основными источниками его служат Коран и Сунна. Коран содержит высказывания пророка Мухаммеда, а Сунна — предания о его поступках и решениях.

Однако в Коране и Сунне нет системы уголовно-правовых норм, есть отдельные положения, имеющие уголовно-правовое значение. Поэтому источником уголовного права второго (производного) порядка является доктрина мусульманского права, состоящая из толкований норм Корана и Сунны. Так, большое значение имеет единогласное мнение авторитетов ислама (иджма) по вопросам об уголовной ответственности. Решение некоторых вопросов основывается на суждениях по аналогии (кияс). В тех случаях, когда точно Определенные положения отсутствуют в общепризнанных источниках мусульманского права, решение может быть принято на основе иджтихада, т.е. свободного усмотрения судьи или иного авторитета ислама.

Несмотря на явный консерватизм, мусульманское право развивалось под влиянием ряда школ (толков) суннитского и шиитского направлений ислама. Поэтому иджтихад означал возможность выбора наиболее подходящих для рассматриваемого дела предписаний.

Определение преступлений и их тяжести в мусульманском праве основывается на догматах религии. Признается пять основных ценностей ислама. Это религия, жизнь, разум, продолжение рода, собственность. Преступления, посягающие на эти ценности, признаются тяжкими и караются наиболее серьезно.

В зависимости от характера преступления и порядка назначения наказаний, а также их видов все преступления делятся на три основные группы (категории): хадд, кисас и тазир.

К категории хадд относятся преступления, посягающие на "права Аллаха" и, как правило, связанные с нарушением основных ценностей ислама, за что установлены строго фиксированные наказания.

Обычно к категории хадд относят семь видов преступлений: вероотступничество, бунт, употребление спиртных напитков, прелюбодеяние, ложное обвинение в преступлении, кража, разбой.

За вероотступничество полагается смертная казнь, так как это преступление приравнивается к измене. Участники симпозиума мусульманского права, проведенного в Саудовской Аравии в 1976 году, указали, что "нет никаких различий между лицом, отошедшим от ислама, и тем, кто непосредственно или в идеологическом отношении стал на сторону врага" (см. Сюкияйнен).

Бунт также относится к числу наиболее опасных преступлений. Имеются предания о том, что Пророк рекомендовал подвергать смерти тех, кто сеял раздор в мусульманской общине и не повиновался властям. Поэтому мусульманская доктрина признает смертную казнь необходимым наказанием за бунт.

Употребление алкоголя, действующего на разум, категорически запрещается исламскими фундаменталистамй. В большинстве стран, определяющих уголовную ответственность на основе шариата, за употребление алкоголя применяются телесные наказания.

Прелюбодеяние, т.е. внебрачные половые отношения, караются 100 ударами палкой каждому виновному. Если же хотя бы один из них состоит в браке, то оба подлежат забитию камнями до смерти. Этот вид наказания применяется крайне редко, так как для доказательства вины требуются свидетельства четырех мужчин-мусульман.

За ложное обвинение в прелюбодеянии следует телесное наказание и запрет когда-либо выступать свидетелем в суде.

Кража имущества определенной стоимости карается отсечением правой руки; вторая кража — левой ноги, третья — левой руки. Если в краже участвовало несколько лиц, все наказываются одинаково.

Разбой, как правило, карается смертной казнью. В случае, если виновный применял угрозы, а не физическое насилие, и не овладел имуществом, он может быть наказан высылкой или лишением свободы по усмотрению правителя.

Наибольшее число преступлений против личности относится к категории кисас, под которую подпадают убийство и телесные повреждения.

За убийство полагается смертная казнь. Однако по желанию родственников убитого допускается принятие выкупа (дийа). Первоначально выкуп за кровь определялся в 100 верблюдов за смерть мусульманина и 50 — за смерть мусульманки. В настоящее время выкуп определяется в денежном выражении.             

Причинение телесного повреждения ранее наказывалось по принципу талиона — по решению судьи родственники пострадавшего имели право нанести виновному рану такой же глубины и размера. В настоящее время чаще применяется выкуп за кровь.

Правонарушения категории тазир — это деяния, наказания за которые определяются по усмотрению судьи. Эти деяния могут посягать и на права Аллаха, и на частные интересы. Так, к категории тазир относится неисполнение религиозных обязанностей (например, несоблюдение поста), взяточничество и лжесвидетельство, мошенничество, нарушение правил поведения в общественных местах, нарушение мусульманской морали и др.

За эти преступления могут назначаться и телесные наказания, и лишение свободы, и штраф, и устное порицание. Так, в Саудовской Аравии водитель, нарушивший правила безопасности движения, наказывается 10 ударами плети, а организатор автомобильных гонок на улицах столицы — 50 ударами.

Наказание по категории тазир не применяется в случае раскаяния виновного, а также в случае прощения правонарушителя потерпевшим.

Следует иметь в виду, что не все школы мусульманского права одинаково решили вопросы ответственности за преступления этой категории, что в значительной мере объясняется отсутствием четко регламентированного законодательства, в частности уголовных кодексов.

Однако в последнее время наблюдается тенденция кодификации мусульманского уголовного права.

В 1981 г. в Иране принят Кодекс, основанный на мусульманском праве и состоящий из 199 статей. В нем широко предусматриваются смертная казнь, телесные наказания, отражается неравенство мужчины и женщины. Так, если муж застает жену в момент прелюбодеяния, он имеет право убить обоих. Жена такого права лишена.

В 1983 г. был принят Уголовный кодекс Судана, в соответствии с которым применялись членовредительские наказания (отсечения рук) и смертная казнь. После свержения режима Нимейри значительная часть населения Судана, в основном христиане, выступила против положений этого Кодекса, и в 1991 г. был принят новый УК, основанный на шариате. Однако применение мусульманских наказаний и ответственность за преступления, определяемые исключительно мусульманским правом, например за употребление алкоголя, распространяются только на северную часть Судана, населенную мусульманами. В южной части, где проживают христиане и язычники, мусульманские наказания за кражу, разбой, прелюбодеяние и другие заменяются лишением свободы или штрафом.

В ряде исламских государств действуют уголовные кодексы, отражающие принципы европейского континентального права, а отдельные положения, основанные на шариате, применяются только в отношении мусульман, например, в Марокко, Сирии, Иордании.

Характерным для мусульманского права является публичное исполнение таких наказаний, как смертная казнь и бичевание, вплоть до трансляции их по телевидению в Иране и Пакистане.

Оценивая мусульманское уголовное право как особую, специфическую правовую систему, можно сделать вывод, что оно отличается крайней архаичностью, отражает взгляды средневековья.

Мусульманское право — это право привилегий "верных" перед "неверными", мужчин перед женщинами, знатных перед простыми людьми.

Многие положения мусульманского уголовного права, особенно это касается наказаний, противоречат общепризнанным нормам о правах человека, закрепленным в решениях ООН, Совета Европы.

Поэтому представляется, что несмотря на оживление и распространение мусульманского права, особенно в странах арабского мира, оно не имеет исторической перспективы, не соответствует прогрессивному развитию современного уголовного права, представляя попытку вернуть современное уголовное право к варварству и жестокости средневековья.

Краткий очерк развития уголовно-правовой мысли

Развитие уголовного права как науки не было характерно для древних цивилизаций. Знаменитые римские юристы ограничивались лишь толкованием законов, фрагменты которого содержатся в книгах 47 и 48 Дигест.

Открытие юридических факультетов в итальянских университетах со временем привело к появлению исследований по уголовному праву. Среди них наиболее известны Libellus de maleficiis (Гандин, XIII в.), Practica criminalis (Бельвизий, XIV в.), Tractatus de maleficiis (Аретин, XV в.), Practica Criminalis и Sententiae resrepti (Клар, XVI в.) и многочисленные труды Фаринациуса (XVI в.). Именно работы итальянских криминалистов повлияли на развитие европейского законодательства и зарождение науки уголовного права.

Самостоятельные исследования в европейских национальных школах появляются в XVI в. в Голландии (Дамгудер, Маттей), в XVII в. — в Германии. Последняя заслуживает особого внимания. Основоположниками немецкой науки уголовного права обычно считают профессоров Карпцова (Practica поva imperialis Saxonica rerum criminalium) и Верлиха (Conclusiones prticticabiles).

XVIII в. ознаменовался возникновением в Германии догматического направления уголовного права, к представителям которого в то время относились Кох, Крес, Клейн и др.

Под влиянием идей французских просветителей появилась литература критического направления: например, в Германии работы Томазия, Глобинга, во Франции — Варвиле, Сервана, Бексона, в Италии — Беккариа. Особо следует отметить работу последнего Die delitti delle репе ("Преступление и наказание"), написанную в 1764 г.

В основу "Преступления и наказания" — признанного кредо классической школы — Беккариа заложил идеи эпохи Просвещения. Принципиальные положения этого труда следующие. Нет преступления и наказания без указания о том в законе, граждане равны перед законом независимо от сословного положения; личности необходимо дать гарантии законного применения уголовной репрессии. Отсюда — требования четких конструкций уголовно-правовых норм и ограничения судебного толкования. Целью наказания должно быть не устрашение, а справедливое возмездие за преступление, а также общая и частная превенция. Уголовное право призвано стать гуманным, а жестокие наказания, в том числе смертная казнь, следует существенно ограничить.

Обратившись к истории развития национальных законодательств, несложно заметить, что именно принципы классической школы вошли в правовую ткань уголовных законов XIX—XX вв.

Однако работы Беккариа не исчерпывают классическое направление уголовного права. Они были лишь первым шагом.

Начало XIX в. ознаменовалось серьезными разработками классической школы, к основополагающим трудам которой в Германии относят Revision der Grundsatze und Grundbegriffe des positiven peinklichen Rechts (1800) А. Фейербаха, Uber den Tatbestand der Verbrechen (1805) и System des allgemeinen peinlichen Rechts (1795) Штюбеля.

Во второй половине XIX в. славу Германии принесли работы Биндинга, Кёстлина, Листа, Майера, Шютце и других видных немецких исследователей классической школы. Во Франции в то же время были написаны приобретшие затем известность работы Молинера, Ортолана, Росси, в Бельгии — Принса. В Англии к ярким представителям классической школы относят Блекстона, в России — Таганцева, Вульферта, Калмыкова, Кистяковского, Лохвицкого, Неклюдова, Сергеевского, Спасовича.

В целом в России в XIX в. влияние классической школы преобладало и сохранилось дольше, чем в Европе. Отчасти это объясняется происхождением российской науки уголовного права. Ее история началась с переводов европейской юридической литературы в эпоху правления Екатерины II. Популярные в то время идеи классической школы не могли не повлиять на взгляды российских исследователей XVIII — начала XIX в. Речь идет о профессорах Десницком, Цветаеве, Горюшкине (Московский университет), Неймане, Солнцеве (Казанский университет), Куницыне, Лодия (Петербургский университет). Несколько особняком в ряду чисто теоретических работ, написанных часто на основе зарубежного законодательства, стоят труды Горегляда и Гуляева, обратившихся к российскому законодательству. Лишь вторую половину XIX в. можно назвать временем расцвета собственно российской классической школы уголовного права. В конце XIX — начале XX в. многие отечественные исследователи, учитывая достижения социологической школы, все-таки оставались на позициях классического направления.

Итак, именно классическая школа была первой в истории доктрин уголовного права. Вклад классической школы в развитие мирового уголовного права несомненен. Впервые была разработана целостная концепция уголовного права, провозглашены его принципы и конституционные гарантии законности. Особое внимание уделялось тщательной разработке догматики и правовой формы, в том числе законодательной технике, четким формулировкам закона.

Однако позднее чисто догматическое исследование уголовного права перестало удовлетворять потребности общества. Социологические исследования, обращение к личности преступника вывели доктрину уголовного права за рамки классического направления.

Внимание к статистике преступности и к изучению типов преступника наблюдается в уголовном праве еще с первой половины XIX в. Однако возникновение антропологической школы как самостоятельного направления обычно связывают с изданием в 1876 г. книги Ч. Ломброзо L'homo delinquente ("Преступный человек") и последовавших за ней работ. Именно появление статистики преступности и ее обработка дали толчок исследованиям антропологической, а позднее и социологической школ, которые существенно отличаются от работ догматического направления.

Помимо Ломброзо, к представителям антропологической школы можно отнести Ферри, Гарофало, Фиретти, Марро в Италии, Деберре, Ла Бона — во Франции, Бенедикта, Курела — в Германии. Однако в Германии, Франции, Англии стала традиционной критика антропологических исследований.

В России рассматриваемая теория поначалу вызвала заметный интерес, в основном у медиков и психиатров, но вскоре подверглась критике (Вульферт, Спасович, Анучин и др.). К сторонникам антропологической школы из известных юристов по существу можно отнести лишь Дриля, который посвятил этому направлению ряд статей и монографий в 80—90-х годах XIX в.

Часто суть антропологического учения сводится к учению Ломброзо о прирожденном преступнике. В соответствии с ним преступное поведение объясняется врожденными особенностями личности, которые определяются по характерным чертам внешности. Признав преступников неполноценными людьми, логично было прийти к выводу о невозможности их исправления методами уголовного права. Отсюда — превентивные меры, исключающие возможность совершения преступлений: смертная казнь, кастрация, пожизненное заключение, меры безопасности, применяемые в отношении потенциальных преступников. Это направление подверглось справедливой критике.

Однако учение о прирожденном преступнике составило лишь одну ветвь антропологической школы. Представители другого направления этой школы не признавали данного учения. Они (в первую очередь Варг) настаивали на применении натуралистического метода, основными приемами которого служат описание и классификация фактов. Признавая позитивизм достоинством этого направления, следует тем не менее отметить невозможность объяснения социальных фактов методами естествознания. Они пригодны лишь для описания явлений.

В советской уголовно-правовой литературе принято считать, что фашистские режимы Германии и Италии следовали в уголовно-правовой политике методам ломброзианства. Однако учение о превенции и мерах безопасности (кстати, в интерпретации социологической, а не антропологической школы) были свойственны немецкому уголовному праву не только периода фашистской диктатуры, но в это время применение рассматриваемых мер приобрело совершенно иной характер.

Едва ли не традиционной для советской науки стала огульная критика антропологической теории. Между тем, как и всякая теория, она была характерна для своей эпохи. Нельзя не заметить и положительные стороны антропологического направления. Именно его представители впервые обратили внимание на статистику преступности, стали искать ее социальные причины, изложили основы изучения типов преступника. Не следует также забывать, что социальная профилактика преступлений, а равно и дифференциация ответственности по отношению к случайным и "привычным" преступникам были развиты социологической, но начали разрабатываться в рамках антропологической школы.

Между тем новое время предъявляло новые требования к уголовно-правовым теориям, и в конце XIX в. возникло социологическое направление уголовного права. Оно воспользовалось результатами уголовной статистики (полученными в наследство от антропологической школы), однако дало им новое теоретическое осмысление, что можно назвать, революционным переворотом в уголовном праве.

Наибольшим авторитетом среди сторонников социологического направления в XIX в. — начале XX в. пользовались Тард, Богнер — во Франции; Лист, Варг, Майер — в Германии; Фойницкий — в России. Некоторые представители других школ, например Ломброзо, Ферри, Принс, оставили интересные работы социологического характера.

Если догматики уголовного права (классическая школа) поставили во главу угла юридические понятия и их логическую систему, а антропологи абсолютизировали описание криминальных фактов, то социологи попытались примирить эти школы. Они признали преступление не чисто юридическим и не естественно-природным, а социальным, общественным явлением. Вместе с тем в отличие от сторонников антропологического направления социологи не противопоставляли свою доктрину положительному уголовному закону. При определении круга преступных явлений, входящих в предмет исследования, социологи ориентировались на уголовный закон и оперировали формальным методом. В процессе же самого исследования они применяли статистический метод, используя опыт обобщения фактов антропологической школы. Однако описание и классификация, проводимые социологами, не были отвлеченно-абстрактными, как у представителей антропологической школы. Социологические исследования имели четко определенную цель — совершенствование законодательства для борьбы с преступностью.

Характеризуя в целом достижения социологической школы, следует отметить, что ее представители внесли значительный вклад в изучение социальных основ уголовного права, причин преступности, личности преступника, целей наказания и превенции преступлений. Эти взгляды привели к пересмотру ряда базовых институтов классического уголовного права (например, вменяемости, наказания, повторности) и к появлению новых институтов (мер предупреждения и безопасности, уголовной юстиции для несовершеннолетних).

К достижениям социологической школы следует также отнести теоретически обоснованное воплощение в уголовной политике дифференцированного подхода к "случайным" и "привычным", преступникам. К "случайным" преступникам должны применяться гуманные, минимально необходимые для исправления санкции, в том числе условное осуждение и освобождение; им следует оказывать помощь в ресоциализации. В отношении же "привычных" преступников та же цель наказания — частная превенция —- может быть достигнута более жесткими мерами.

Идеи социологической школы повлияли на создание, уголовных законов, кодексов и реформы уголовного права ряда стран после второй мировой войны.

Типичным примером кодекса, построенного на идеях социологической школы, является УК Швеции 1962 г. Помимо собственно уголовных наказаний (тюремное заключение и штраф) выделяют исправительные меры (условное осуждение, условное освобождение, выдача под специальное поручительство). Причем тяжесть преступления учитывается лишь при назначении собственно наказания, а исправительные меры избираются с учетом прежде всего данных о личности преступника. Система санкций УК Швеции весьма либеральна, за большинство преступлений предусмотрены не строгие санкции. Смертная казнь отменена с 1972 г.

Несомненно, "большая реформа уголовного права" Германии проходила под знаменами социологической школы, на которых были написаны девизы "двухколейности" уголовного права (т.е. применения наряду с наказанием мер социальной защиты и профилактики), гуманизации наказания, роста возможности условного осуждения и освобождения, расширения участия общественности в превенции преступлений и исполнении наказаний.

В середине XX в. в социологической школе сформировалось направление "социальной защиты", было основано одноименное международное общество.

В теории социальной защиты можно выделить два направления. Яркий представитель одного из них, Ф. Граматика, предложил упразднить классическое уголовное право, заменив его некарательной системой ресоциализации, отказавшись от следующих понятий: преступление, вина, наказание, субъект преступления, вменяемость. Вместо них было сформулировано понятие опасного состояния личности. Предполагалось, что государство не имеет права наказывать преступников, а должно устранять их антисоциальность, опасность для общества путем мер безопасности: лечебных и превентивных мер. Ресоциализация преступников признавалась единственной целью уголовной политики. Данное направление социальной защиты не встретило поддержки большинства ученых и практиков. Объективно оно отказывается от всех прогрессивных принципов уголовного права, выработанных еще в рамках классической школы: законность, равенство граждан перед законом и др.

Другое направление, названное "новой социальной защитой", возглавляет М. Ансель. Его работа "Новая социальная защита (гуманистическое движение в уголовной политике)" — признанное кредо данного движения. М. Ансель считает, что идея социальной защиты должна не отменять классического уголовного права, а стать его составной частью. Он предлагает интегрировать некоторые институты социальной защиты (например, меры безопасности) в уголовное право. При этом не отвергаются принципы законности и наказания как реакция государства на преступление. Однако наряду с карательными мерами должны осуществляться лечение и воспитание преступников. Основная цель воздействия на преступника и заключается в его ресоциализации, т.е. в возвращении к нормальной жизни, создании условии, при которых это лицо не стало бы более нарушать уголовный закон. При этом особенно значимую роль играет индивидуализация наказания и мер безопасности, а именно максимальный учет особенностей личности преступника при выборе конкретной меры воздействия.

"Новая социальная защита" провозгласила своей целью гуманизацию и рационализацию уголовного законодательства при сохранении гарантий личности и законности применения мер уголовного воздействия.

Идеи "новой социальной защиты" воплощены в уголовных законах многих стран.

Итак, современная наука уголовного права включает как вопросы догматики, так и уголовной политики, сочетая достижения классической и социологической школ. Меры предупреждения и социальной защиты не исключают, а дополняют наказание. Общая превенция остается целью наказания, но приоритет имеет превенция частная.