Назначение наказания

Общие начала назначения наказания

Наказание как одна из форм реализации уголовной ответственности, мера государственного принуждения применяется к лицу, совершившему общественно опасное деяние, предусмотренное Уголовным кодексом. Наказание определенного вида и размера должно в максимальной степени содействовать достижению его целей, изложенных в ст. 43 УК, и прежде всего исправлению осужденного. Одновременно с этим оно не должно противоречить основополагающим принципам уголовного права, содержащимся в Общей части УК. Принцип законности (ст. 3 УК) не допускает применения наказаний, не предусмотренных уголовным законом, а налагаемые ими правоограничения не должны выходить за рамки, определяющие их содержательную сторону. Противоречит указанному принципу и применение аналогии, преследующей цель наказать лицо за поступок, не содержащий состав преступления, но внешне похожий на деяние, предусмотренное уголовным законом. Принципы справедливости (ст. 6 УК) и гуманизма (ст. 7 УК) обязывают суд избирать такое наказание, которое соответствовало бы тяжести содеянного преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного, но в то же время не причиняло бы лицу физические страдания и не унижало его человеческое достоинство. Изложенные положения в концентрированном и обобщенном виде воплотились в разработанном наукой уголовного права принципе индивидуализации уголовного наказания. Он направлен на обеспечение избрания такого его вида и размера, который в наибольшей степени соответствует характеру и степени общественной опасности преступления, является оптимальным для индивида, и способен удовлетворить чувство социальной справедливости. На строго индивидуальный подход к назначению наказания говорится и в п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания».

Для претворения в жизнь принципа индивидуализации наказания Уголовный кодекс в гл. 10 «Назначение наказания» содержит специальные правила его применения, которые должен соблюдать суд, назначая наказание лицу, совершившему преступление. Причем эти правила содержат как общие подходы, так и детализируются в зависимости от завершенности общественно опасных деяний, их количества, наличия соучастников и особых обстоятельств, характеризующих и само деяние, и личность преступника.

Общие начала назначения наказания, установленные в ст. 60 УК, представляют совокупность основных требований, в отличие от специальных, изложенных в других статьях гл. 10 УК, которыми должен руководствоваться суд, определяя вид и срок наказания как за единичное преступление в рамках санкции статьи Особенной части УК, так и при множественности преступлений.

Общие начала подчинены основной идее: назначению справедливого наказания, на что прямо указывается в ч. 1 ст. 60 УК. Справедливость наказания обеспечивается за счет соблюдения требований, перечисленных в нормах приведенной статьи. Каждое последующее требование основывается на системе уголовных наказаний, углубляет предыдущее и позволяет осуществить индивидуальный подход наиболее полно.

1. Наказание назначается в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК. Такая общая формулировка использована законодателем в силу того, что в статье может содержаться несколько частей, каждая из которых имеет свою санкцию.

Предпосылкой соблюдения приведенного требования является правильная квалификация содеянного по той норме уголовного закона, которая наиболее полно описывает признаки состава совершенного преступления. При этом необходимо руководствоваться, в частности, положениями ст. 17 УК о совокупности преступлений и соотношении общих и специальных норм. Зачастую приходится ссылаться не только на пункт и часть какой-либо статьи Особенной части УК, но и на статьи Общей части, определяющие стадии преступления (ст. 30 УК), виды соучастников (ст. 33 УК). Характеристика завершенности начатого преступления, выражающаяся в таких понятиях, как приготовление и покушение, существенным образом влияет на пределы назначаемого наказания, о чем более подробно будет сказано ниже.

Итак, суд назначает виновному только такое наказание, которое непосредственно указано в санкции соответствующей статьи Особенной части УК. В случае установления нескольких основных альтернативных наказаний следует избрать конкретный его вид и определить срок, если назначается, к примеру, лишение свободы, или размер — в случае применения штрафа. Если наказание характеризуется неодномерно, например исправительные работы, то следует определить не только их срок, но и размер денежного удержания из заработка осужденного в доход государства.

Суд не может выйти за пределы нижней и верхней границы наказания, за исключением специальных случаев, предусмотренных соответственно в ст. 64, 69 и 70 УК.

Нельзя одновременно назначать одно и то же наказание в качестве основного и дополнительного, даже если оно в соответствии с уголовным законом является таковым, например штраф (п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.)

При наличии одного (нескольких) дополнительного наказания, особенно в тех случаях, когда его назначение является обязательным, т. е. когда в санкции статьи отсутствует формулировка «или без такового», суд обязан также юридически грамотно указать его вид и срок (размер). Например, такое дополнительное наказание, сформулированное в ст. 47 УК, как лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, фактически содержит в себе два вида: лишение права занимать определенные должности только на государственной службе, в органах местного самоуправления и лишение права заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью. Поэтому было бы неправильно указать в приговоре, что лицо лишается права занимать должность преподавателя в вузе, так как это не государственная служба; в подобных случаях следует постановить, что лицо лишается права заниматься педагогической деятельностью. За одно и то же преступление осужденного нельзя одновременно лишить права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью; в приговоре должен быть указан список конкретных должностей, которые запрещено занимать осужденному (п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

2. Назначение наказания с учетом положений Общей части УК в определенной степени конкретизирует указанное выше правило. Это требование обусловлено тем, что в отдельных случаях, чтобы правильно назначить наказание в рамках санкции статьи Особенной части УК, необходимо обращаться к соответствующим статьям Общей части, в которых определяются особенности каждого вида наказания, начиная от минимального и максимального срока (размера) и заканчивая его содержанием. Так, в отдельных санкциях статей Особенной части УК может быть не указан минимальный срок, например, лишения свободы, но обращение к ст. 56 УК позволит установить, что он равен 2 месяцам.

Назначение пожизненного лишения свободы (ст. 57 УК) и смертной казни (ст. 59 УК) даже тогда, когда они предусмотрены в санкции статьи Особенной части УК, ограничено возрастными и половыми характеристиками обвиняемого. Они не могут назначаться женщинам, а также мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора 65-летнего возраста, и лицам, совершившим преступление в возрасте до 18 лет, даже если приговор суда выносится после достижения виновным совершеннолетия (ч. 2 ст. 57 УК). Социальное положение субъекта предопределяет назначение исправительных работ лишь тем лицам, которые не имеют основного места работы (ч. 1 ст. 50 УК).

Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания, а также лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград (ст. 48 УК) могут назначаться и в том случае, если они не предусмотрены в санкции статьи Особенной части УК. Вместе с тем применение последнего ограничено совершением лишь тяжкого или особо тяжкого преступления, а первое, если не входит в санкцию и назначается в указанном выше качестве, не может быть менее 6 месяцев и более 3 лет (ч. 2 ст. 47 УК).

В соответствии с ч. 1 ст. 55 УК военнослужащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту на должностях рядового или сержантского состава, лишение свободы может быть заменено на содержание в дисциплинарной воинской части при наличии предусмотренных уголовным законом условий: осуждение на срок не свыше 2 лет и данных о личности.

Военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, разрешается замена исправительных работ на ограничение по военной службе (ч. 1 ст. 51 УК).

При избрании меры наказания несовершеннолетнему суд должен не только исходить из того срока (размера) наказаний, которые указаны в санкции статьи Особенной части, но и руководствоваться уже упомянутыми ст. 57 и 59 УК, а также положениями, содержащимися в ст. 88 УК. В ней дается перечень наказаний, а также их минимальные и максимальные сроки (размеры), которые сокращены по сравнению с одноименными наказаниями для взрослых. Так, лицу, совершившему в возрасте до 16 лет преступление небольшой или средней тяжести, не может быть назначено лишение свободы (ч. 6 ст. 88 УК). По этому основанию Президиумом Верховного Суда РФ были изменены приговор и кассационное определение в отношении несовершеннолетнего Т., осужденного по п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК, которому лишение свободы было заменено одним годом исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства1.

При вынесении обвинительного приговора и избрании наказания суду (при определенных обстоятельствах) надлежит применять и положения об обратной силе уголовного закона (ст. 10 УК). Так, Я. оклеветал потерпевшего во время действия УК РСФСР (ст. 130), но к ответственности был привлечен по ст. 129 УК РФ 1996 г., поскольку новый закон смягчал наказание по сравнению с действовавшим ранее — санкция указанной статьи не содержит лишение свободы. Однако штраф, включенный в ее санкцию, мог быть назначен в значительно большем размере (от 50 до 100 МРОТ), чем по ст. 130 УК РСФСР (до 2 МРОТ). Исходя из того, что назначение штрафа в размерах, предусмотренных ст. 129 УК РФ, ухудшает положение виновного, надзорная инстанция снизила Я. наказание в виде штрафа до 2 МРОТ2.

3. Более строгий вид наказания из числа предусмотренных назначается только в случае, если менее строгий вид не сможет обеспечить достижение целей наказания. Ранее действовавшее уголовное законодательство не содержало такого положения.

Оно вытекает из принципов справедливости, гуманизма и призвано обеспечить дифференцированный подход при избрании наказания за тождественные преступления, но совершенные разными субъектами, имеющими различные социальные установки. Следование указанному требованию предполагает целенаправленное воздействие на личность преступника в целях его исправления, что невозможно без учета ее характеристик.

Суду при наличии альтернативных видов наказаний надлежит избирать именно такое, которое в наибольшей степени, без ущерба для личности и восстановления социальной справедливости, будет соответствовать содеянному. Если в санкции уголовного закона наряду с лишением свободы предусмотрены другие виды наказания, решение суда о назначении лишения свободы должно быть мотивировано в приговоре (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). К сожалению, до сих пор не введены в действие такие виды наказаний, как ограничение свободы и арест, что, безусловно, существенно влияет на соблюдение требований закона.

4. Учет характера и степени общественной опасности преступления при назначении наказания предполагает его всестороннюю оценку с точки зрения вредности для охраняемых уголовным законом интересов общества, государства, личности и т.п. Характер общественной опасности представляет качественную характеристику совершенного деяния и определяется, в первую очередь, важностью и значимостью объекта посягательства, наступившими последствиями, формой вины, иными признаками, которые послужили основанием для криминализации того или иного деяния. Например, преступным признается только такое злоупотребление должностными полномочиями, которое совершено из корыстной или иной личной заинтересованности (ст. 285 УК). Оценка характера общественной опасности учитывается законодателем при построении санкций статей Особенной части УК за счет включения в них нескольких видов наказаний с широким диапазоном сроков или размеров. Задача правоприменителя заключается в том, чтобы правильно квалифицировать содеянное, т.е. отыскать именно ту норму, которая направлена на охрану нарушенного общественного отношения. Так, клеветнические измышления, одинаковые в смысле их внешнего проявления, могут иметь место как в отношении гражданина (ст. 129 УК), так и судьи в связи с рассмотрением им уголовного дела (ст. 298 УК). Однако объекты приведенных преступлений различаются, характер общественной опасности в связи с этим также разный, что отражается на видах наказаний, включенных в санкции соответствующих статей: ст. 298 УК, в отличие от ст. 129 УК, предусматривает лишение свободы на срок до 2 лет. Правильная квалификация содеянного отразит характер общественной опасности и позволит избрать необходимое наказание в рамках санкции соответствующей статьи УК.

Степень общественной опасности преступления представляет количественную характеристику преступных деяний одного и того же вида; она показывает, насколько опасно то или иное деяние внутри своей группы. При этом принимаются во внимание наступившие последствия, способ совершения преступления, степень осуществления преступного намерения. По степени общественной опасности различаются такие однохарактерные преступления, как кража, предусмотренная ч. 1 ст. 158 УК (основной состав), и кража, совершенная с проникновением в жилище (п. «а» ч. 3 ст. 158 УК); оконченная кража и покушение на кражу, в результате которого преступник не успел завладеть имуществом, и поэтому вред потерпевшему не был причинен. Внутри однородной группы преступных посягательств деяния также отличаются по степени общественной опасности. Например, в зависимости от способа совершения хищения различаются кража, тайное хищение чужого имущества, и грабеж — открытое завладение имуществом. Все подобные обстоятельства влияют на квалификацию содеянного и учитываются судом при назначении наказания. Таким образом, справедливость назначенного подсудимому наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления (п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Требование об учете характера и степени общественной опасности преступления более глубоко конкретизируется в ст. 67 УК, регламентирующей назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии. При избрании вида и срока (размера) наказания соучастникам надлежит устанавливать характер и степень фактического участия лица в совершении преступления, значимость этого участия для достижения цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда.

5. Наказание обращено к конкретному человеку, поэтому личность виновного как совокупность определенных черт, характеризующих его отношение к социальным ценностям, правилам поведения в быту и в обществе играет большую роль в индивидуализации наказания. Личность характеризуется социально-демографическими признаками (пол, возраст, род деятельности, занятий, семейное положение и т.п.), социально-психологическими, физическими признаками (состояние здоровья, инвалидность и т.д.). Личность виновного характеризует и его поведение после содеянного, например оказание помощи потерпевшему, которому были нанесены ранения. Суд рассматривает виновного не как субъекта преступления, а как конкретного индивида с присущими ему недостатками и достоинствами, поэтому оценке подлежат как положительные, так и отрицательные характеристики, свойства личности. Например, злоупотребление алкоголем, неправильное поведение в семье устанавливается и учитывается наряду с достижениями виновного в работе, иными заслугами перед обществом, чтобы с наибольшей долей вероятности определить, какое наказание способно воздействовать на лицо в сторону его исправления.

6. Смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства (ст. 61 и 63 УК) также должны быть исследованы судом и учтены при назначении наказания. Подробная их характеристика рассматривается в следующих параграфах.

7. Влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи определяется в результате всесторонней оценки личности, в том числе и поведения человека в семье. Это требование является новеллой в уголовном законе, оно направлено на достижение цели исправления осужденного лица и на исключение негативных последствий как для него самого, так и для его близких. При этом учитывается материальное положение семьи, является ли подсудимый единственным кормильцем, сколько членов семьи находятся на его иждивении. Учет таких обстоятельств особенно важен при установлении оптимального размера штрафа, суммы удержания из заработка осужденного в доход государства при назначении исправительных работ. Негативное поведение обвиняемого в семье, систематическое пьянство, ненадлежащее обращение с малолетними детьми, престарелыми родителями и супругой, отказ от их материальной поддержки могут поставить на обсуждение вопрос об изоляции такого лица от общества, применения к нему более суровых мер уголовно-правового воздействия. Напротив, добропорядочное поведение в быту и заботливое отношение к членам семьи, уход за престарелым родителем при наличии прочих положительных характеристик может привести к принятию судом решения, например, об условном осуждении (ст. 73 УК).

8. Уголовный закон делает исключение из общего правила, устанавливая обязательное усиление наказания в тех случаях, когда лицо осуждается за совершение нескольких преступлений (при условии, что не истекли сроки давности уголовного преследования), предусмотренных разными статьями УК либо когда оно после вынесения обвинительного приговора за первое преступление совершает (во время отбывания наказания) новое, за которое вновь подвергается уголовному преследованию. Для подобных ситуаций сформулировано требование, в соответствии с которым более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК, может быть назначено по совокупности преступлений и по совокупности приговоров согласно ст. 69 и 70 УК. Такое положение соответствует принципам законности и справедливости, так как все совершенные деяния должны получить свою правовую оценку, а лицо обязано понести наказание за каждое из них. Вместе с тем простое сложение всех назначенных судом наказаний противоречило бы принципу гуманизма и целесообразности, поэтому в указанных статьях Общей части УК содержатся специальные правила сложения наказаний, которые более подробно будут рассмотрены в специальном параграфе.

9. Наряду с изложенным требованием в уголовном законе содержится положение, позволяющее назначить менее строгое наказание, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК, при соблюдении условий, определяемых ст. 64 УК. В данном случае речь идет о наличии исключительных обстоятельств, перечень которых подробно раскрывается в приведенной статье. Содержание этих обстоятельств также будет подробно рассмотрено в отдельном параграфе.

Подводя итог, отметим, что основные начала назначения наказания должны рассматриваться в совокупности, и только их полный и всесторонний учет позволяет вынести обоснованный приговор в части избрания того или иного вида наказания.

Обстоятельства, смягчающие наказание

Смягчающие обстоятельства относятся к характеристике совершенного преступления, личности виновного и жизненных обстоятельств, в которых он оказался. Они снижают степень общественной опасности содеянного и свидетельствуют о том, что исправление лица возможно в результате применения более мягкого наказания. Смягчить наказание суд вправе, во-первых, назначив наказание, приближающееся к его минимальному пределу, во-вторых, избрав более мягкий вид наказания из числа альтернативных, предусмотренных санкцией статьи Особенной части УК, в-третьих, применив условное осуждение (ст. 73 УК).

Перечень смягчающих обстоятельств содержится в ч. 1 ст. 61 УК. Он является примерным, т.е. открытым, и суд может признать в качестве таковых обстоятельства, не предусмотренные ч. 1 указанной статьи (ч. 2 ст. 61 УК). Вместе с тем, если то или иное обстоятельство является обязательным признаком состава преступления, оно не может учитываться повторно в качестве смягчающего (ч. 3 ст. 61 УК).

Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1 ст. 61 УК).

Преступление следует считать совершенным впервые, если ранее лицо никогда не совершало подобных деяний либо если и совершало, то его уголовно-правовые последствия не сохранились, поскольку истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК) или сроки давности исполнения обвинительного приговора (ст. 83 УК) либо судимость за ранее совершенное преступление погашена или снята в установленном законом порядке. Определение преступлений небольшой или средней тяжести дается в ст. 15 УК. К ним относятся умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых может быть назначено максимальное наказание, не превышающее 2 лет лишения свободы.

Систематическое толкование уголовного закона позволяет прийти к выводу, что в их число входят и преступления, за которые в санкции статьи Особенной части УК не предусмотрено лишение свободы, но имеются иные более мягкие виды наказания.

Исходя из особенностей назначения наказания в виде лишения свободы несовершеннолетним (ч. 6 ст. 88 УК), совершившим преступление небольшой тяжести, Верховный Суд РФ разъяснил, что впервые совершившим преступление небольшой тяжести «следует считать лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено, либо когда предыдущий приговор в отношении него не вступил в законную силу» (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.)

Случайное стечение обстоятельств — это наличие объективных причин, зачастую прямо не связанных с личностью виновного и, тем более, с его общественно опасным поведением. Случайные обстоятельства привносятся извне и являются стимулирующим фактором для совершения преступления. Так, потеря кормильца, лишение рабочего места в результате закрытия предприятия, пожар или иное стихийное бедствие, приведшее к отсутствию средств существования, может толкнуть лицо на совершение кражи (ч. 1 ст. 158 УК). Указанные обстоятельства должны иметь место в совокупности, иначе суд не вправе ссылаться на п. «а» ч. 1 ст. 61 УК.

Несовершеннолетие виновного (п. «б» ч. 1 ст. 61 УК) включено в Уголовный кодекс в качестве смягчающего обстоятельства, поскольку психика такого лица отличается неустойчивостью, у него еще не в полной мере сформировалась позитивная социальная позиция; отсутствие жизненной зрелости приводит к совершению недостаточно продуманных поступков. В то же время подросток в силу отмеченных особенностей более восприимчив к воспитательным мерам, положительному примеру, поэтому назначение одинакового наказания взрослым и несовершеннолетним было бы неоправданным и не соответствовало бы принципу гуманизма, положениям международных правовых документов в этой сфере. Не случайно Верховный Суд в приводимом выше постановлении Пленума рекомендует судам давать «указание органу, исполняющему наказание, учесть определенные особенности личности несовершеннолетнего при обращении с ним.

Такие же указания суд вправе дать специализированному учебно-воспитательному учреждению» (п. 24).

Беременность (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК) признается одним из смягчающих обстоятельств. Такой подход обусловлен принципом гуманизма, необходимостью охраны жизни и здоровья будущей матери, ее ребенка и объясняется психофизическими особенностями состояния беременной женщины. Срок беременности, а также категория совершенного преступления не играют роли для признания этого факта в качестве смягчающего обстоятельства, влекущего назначение более мягкого наказания в пределах санкции статьи Особенной части УК. Указанное обстоятельство учитывается, в частности, при решении вопроса о применении ст. 82 УК, положения которой при наличии прочих оснований позволяют суду отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребенком 14 лет.

Наличие малолетних детей у виновного (п. «г» ч. 1 ст. 61 УК) впервые включено в Уголовный кодекс в качестве смягчающего обстоятельства и предполагает наличие хотя бы одного ребенка. Под малолетними принято считать лиц, не достигших 14-летнего возраста. Это обстоятельство в равной степени учитывается при назначении наказания обоим родителям, участвующим в воспитании детей, оказывающим им материальную помощь, даже если они совместно с ребенком не проживают. Как представляется, указанное обстоятельство правомерно учитывать и в том случае, когда лицо является законным опекуном ребенка, бабкой или дедом, которые воспитывают его в связи со смертью родителей. «Например, наличие малолетних детей у виновного не может расцениваться как смягчающее наказание обстоятельство (пункт «г» части первой статьи 61 УК РФ), если осужденный совершил преступление в отношении своего ребенка либо лишен родительских прав» (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК) фактически включает два самостоятельных обстоятельства.

Под стечением тяжелых жизненных обстоятельств надлежит понимать такие внешние (или внутренние) факторы либо их совокупность, которым лицо не могло противостоять и под воздействием которых решилось на преступление: отсутствие работы и тяжелая болезнь ребенка или самого виновного; аморальное поведение мужа в семье, систематическое злоупотребление алкоголем, продажа вещей, отсутствие денежных средств, под воздействием чего жена причинила тяжкий вред здоровью мужа.

Мотив сострадания — новое обстоятельство, включенное в число смягчающих. Сострадание — это чувство жалости, сопереживания, вызванное чужим несчастьем, тяжелым материальным или иным положением лица. Воздействуя на психическое состояние субъекта, этот мотив приводит его к совершению преступления, так как, по его мнению, это каким-то образом исправит создавшуюся ситуацию; но это вовсе не означает, что избранный вариант поведения был единственно правильным. Мотив сострадания будет иметь место при краже денег, чтобы купить на них дорогое лекарство для близкого человека, введении смертельно больному человеку высокой дозы лекарственного препарата, что привело к смерти последнего.

Названные обстоятельства должны находиться в причинной связи с совершенным преступлением, существовать в действительности, а субъективная оценка их виновным, несмотря на особенности психики, должна быть адекватной.

Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. «е» ч. 1 ст. 61 УК).

Физическое принуждение заключается в применении к лицу насилия любой степени, в результате чего оно вынуждено совершить требуемое от него преступление или стать участником преступной группы, соучастником.

Психическое насилие выражается в угрозах причинить побои, вред здоровью любой тяжести, лишить жизни как самого субъекта, так и близких ему лиц; распространить порочащие или составляющие личную тайну сведения; уволить человека с работы; привлечь к уголовной ответственности и т.п. Физическое и психическое насилие надо отграничивать от аналогичных обстоятельств, которым лицо не может сопротивляться, противостоять, в результате чего они исключают преступность деяния (ст. 40 УК).

Материальная зависимость обусловлена нахождением на полном иждивении лица, получением от него значительного денежного содержания, которое составляет основу существования человека; зависимость должника от кредитора.

Служебная зависимость определяется состоянием подчиненности по службе. Например, лицо совершает преступление под угрозой, что его уволят. Нельзя рассматривать как смягчающее обстоятельство совершение преступления в обмен на обещание руководителя организации повысить в должности, предоставить какие-либо льготы, которых не было у лица или нет права на них, так как в этих случаях отсутствует состояние вынужденности.

Иная зависимость вытекает из других отношений, помимо перечисленных. Это может быть зависимость студента от преподавателя, соседей по дому, задержанного правонарушителя от сотрудника милиции, в результате чего лицо не может сопротивляться сложившейся ситуации, свободно осуществлять свое волеизъявление и вынуждено совершить преступление.

Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК). Для уяснения содержания перечисленных обстоятельств необходимо обратиться к ст. 37-42 УК (см. гл. XII учебника). Суд при рассмотрении конкретного дела должен установить, имелись ли обстоятельства, исключающие преступность деяния, были ли соблюдены требования, при наличии которых поведение лица признается правомерным, и какие условия правомерности им были нарушены.

Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. «з» ч. 1 ст. 61 УК), выражается в совершении потерпевшим деяния, которое является преступлением (побои, кража и т.д.), административным правонарушением (мелкое хулиганство) или гражданско-правовым деликтом (невозвращение долга). Аморальное поведение нарушает нормы нравственности, морали, правила приличия и общежития (супружеская измена, циничные высказывания в присутствии малолетних детей и т.п.).

Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК).

Явка с повинной означает, что лицо в устном или письменном виде добровольно сообщило органу, осуществляющему уголовное преследование, о совершенном им или с его участием преступлении либо изменило свои показания в судебном заседании, и они были положены в основу обвинительного приговора (п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). Явка с повинной может иметь место и в том случае, когда в ходе расследования одного преступления лицо сообщает о другом совершенном им преступлении.

Активное способствование раскрытию преступления, розыску имущества, изобличению других соучастников преступления заключается в подтверждении факта участия в преступлении, предоставлении сведений об иных участниках, в выдаче орудий преступления, имущества, добытого преступным путем, указании лиц, которым оно было передано.

Сообщение о преступлении, сделанное лицом после его задержания как подозреваемого, не исключает признание этого сообщения в качестве смягчающего наказание обстоятельства. Если же органы следствия располагали сведениями о преступлении (показаниями потерпевших, свидетелей, процессуальными документами и т. п.) и задержанному лицу было известно об этом, то подтверждение им факта участия в совершенном преступлении не может расцениваться как явка с повинной, а признается в качестве иного смягчающего наказание обстоятельства (например, изобличение других участников преступления). Следует иметь в виду, что совокупности всех перечисленных в указанном пункте ч. 1 ст. 61 УК обстоятельств не требуется, достаточно одного из них.

Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК). Наличие указанных обстоятельств заключается в наложении повязки на рану, доставлении потерпевшего в больницу, вызове по телефону его родственников; в уплате компенсации за испорченное имущество; в принесении извинений; в починке поврежденного имущества, замене непригодного или выбывшего из владения потерпевшего имущества, а также любые иные действия, направленные на заглаживание причиненного вреда.

Обстоятельства, отягчающие наказание

К числу отягчающих Уголовный кодекс относит обстоятельства.

Рецидив преступлений (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК), понятие которого раскрывается в ст. 18 УК. Основанием для признания рецидива преступлений является судимость только за умышленное преступление, за исключением случаев, предусмотренных в ч. 4 ст. 18 УК. При установлении рецидива преступлений их стадии (оконченное или неоконченное) и виды соучастия (исполнитель, организатор и т. д.) значения не имеют.

Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. «б» ч. 1 ст. 63 УК) — оценочная категория, которая определяется с учетом всех обстоятельств по делу и носит, как правило, материальный характер: например, гибель отца при несоблюдении на производстве правил техники безопасности (ст. 143 УК), в результате чего многодетная семья лишилась значительной части средств существования. Однако тяжкие последствия могут заключаться и в моральных, нравственных переживаниях лица, подрыве его репутации и невозможности устроиться на работу при распространении клеветнических сведений (ст. 129 УК). Обязательное условие применения указанного пункта — установление причинной связи между совершенным деянием и теми последствиями, которые признаются в качестве тяжких. Тяжкие последствия не могут учитываться судом, если они являются обязательным признаком состава преступления, например крупный размер похищенного имущества при краже (п. «в» ч. 3 ст. 158 УК) или тяжкий вред здоровью (ч. 1 ст. 111 УК).

Вместе с тем нельзя не признать, что хищения на сумму 260 тыс. руб. и 900 тыс. руб., несмотря на то, что квалифицируются по п. «в» ч. 3 ст. 158 УК, не являются одинаковыми деяниями по тем последствиям, которые они повлекли. Такие различия должны быть учтены при назначении наказания, но в рамках требования закона об учете степени общественной опасности (ч. 3 ст. 60 УК) деяния, а не в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 63 УК.

Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного общества (преступной организации) — п. «в» ч. 1 ст. 63 УК. Указанное обстоятельство учитывается при назначении наказания лицам, принимавшим участие в преступном посягательстве в составе одной из перечисленных группировок. К лицу, не входившему в состав указанных в уголовном законе групп, но оказывающему содействие в качестве пособника, указанный пункт неприменим. При этом отягчающие, а равно и смягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только этому соучастнику (ч. 2 ст. 67 УК).

Особо активная роль в совершении преступления (п. «г» ч. 1 ст. 63 УК) выражается в высокой степени инициативности лица, участвующего в совершении преступления, по сравнению с другими виновными: особая лидирующая роль, сплоченность членов, разработка плана преступления и т. п.

Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. «д» ч. 1 ст. 63 УК). Признание в качестве отягчающего обстоятельства особого состояния лица связано с тем, что оно не осознает либо не может в полной мере осознавать общественную опасность тех деяний, к совершению которых его привлекают, в силу болезни, алкогольного или наркотического опьянения, недостижения социальной зрелости. Использование таких качеств справедливо влечет более тяжкое наказание. Виновный признается исполнителем преступления, так как его действия представляют опосредованное совершение преступления, если привлекается невменяемый или не достигший возраста уголовной ответственности подросток, и квалифицируются по соответствующей статье Особенной части УК. При этом вовлечение в совершение преступления несовершеннолетнего подпадает под действие ст. 150 УК.

Совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. «е» ч. 1 ст. 63 УК).

Перечисленные мотивы учитываются в том случае, когда в основе совершенного лицом преступления лежит неприязнь, ненависть или вражда к лицам, принадлежащим к иной расе, нации, исповедующим иную религию, состоящим в определенных политических партиях или входящих в конкретные социальные группы, например, уничтожение или повреждение имущества таких лиц (ст. 167 УК) как крайнее проявление своей неприязни к ним.

Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е1» ч. 1 ст. 63 УК). Месть как отягчающее обстоятельство в контексте приведенной нормы обусловлена тем, что потерпевший, действуя в рамках закона, правил общежития, морали и нравственности поступил таким образом, что субъект посчитал его поведение неблагоприятным для своих интересов. Так, подруга жены посоветовала ей обратиться в суд, чтобы взыскать с мужа алименты на содержание детей, что та и сделала. Желая отомстить подруге, супруг похитил ее паспорт (ч. 2 ст. 325 УК).

Цель скрыть другое преступление обусловлена желанием затруднить, сделать невозможным раскрытие ранее совершенного деяния, причем с такой целью может действовать лицо, и не совершавшее первое преступление. Цель облегчить преступление предполагает, что лицо для совершения запланированного преступления, например разбоя, предварительно нападает на милиционера и похищает у него пистолет. С указанной целью может действовать не только исполнитель задуманного преступления, но и его организатор либо пособник.

Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. «ж» ч. 1 ст. 63 УК). «Под осуществлением служебной деятельности следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта) с государственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями независимо от формы собственности, с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству, а под выполнением общественного долга — осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и совершение других общественно полезных действий_ .». К близким лицам относятся близкие родственники, «иные лица, состоящие с ним в родстве, свойстве (родственники супруга), а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений». Преступление совершается с целью воспрепятствовать той или иной деятельности лица либо из мести в связи с выполнением потерпевшим своих профессиональных или общественных, гражданских обязанностей как в прошлом, так и в будущем, например, охранник не пропустил пьяного гражданина в палату к больному; свидетель дал показания в суде не в пользу истца и т.п., в ответ на это субъект оклеветал перечисленных лиц или угнал принадлежащий им автомобиль, бросив его на окраине города.

Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. «з» ч. 1 ст. 63 УК).

Перечисленные в законе характеристики потерпевшего повышают степень общественной опасности содеянного, поскольку указанные лица в силу своего особого состояния не могут оказать должный отпор преступнику. Малолетнего легко ввести в заблуждение относительно правомерности совершаемых деяний (например, видеосъемка для изготовления порнографического фильма).

Виновный должен быть осведомлен, заведомо знать о том, что женщина беременна, исходя из ее внешнего вида, от нее самой или от иных лиц, которым стало известно о ее состоянии. Если лицо ошибочно считало, что женщина беременна, и совершило в отношении нее преступление, содеянное не может рассматриваться как совершенное при наличии приведенного обстоятельства.

Малолетними в силу сложившейся судебной практики признаются лица, не достигшие возраста 14 лет.

Под потерпевшими, находящимися в беспомощном состоянии, надлежит понимать лиц, неспособных в силу физического или психического состояния защитить себя, оказать активное сопротивление виновному, когда последний, осознавая это, совершает в отношении них преступление. К беспомощным могут быть отнесены тяжелобольные, престарелые, лица, страдающие психическими расстройствами, лишающими их возможности правильно оценивать происходящее. Дискуссионным является вопрос о признании беспомощным состоянием алкогольное или наркотическое опьянение, сон человека. Судебная практика придерживается такой позиции, что «сон является жизненно необходимым и физиологически обусловленным состоянием человека», а поэтому не может рассматриваться как беспомощное состояние. В соответствии с п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. № 11 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации» беспомощным состоянием может быть признана такая степень опьянения, вызванного употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ, которая лишала лицо возможности оказать сопротивление насильнику.

Зависимость потерпевшего от виновного может быть: материальной, если лицо полностью или в значительной части находится на иждивении виновного; служебной; при обучении или прохождении военной службы; в силу нуждаемости в постороннем уходе. Зависимость потерпевшего от виновного определяется не только с учетом его отношения к этому, но принимается во внимание, насколько эта зависимость жизненно важна и необходима для потерпевшего.

Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК). Особая жестокость присутствует в случаях, когда умыслом виновного охватывался именно такой способ совершения преступления, при котором потерпевший испытывает особые физические или психические страдания в результате применения к нему пытки или истязания. Перечисленные действия могут совершаться и в отношении лиц, близких потерпевшему, который, наблюдая жестокое обращение с ними, испытывает глубокие психологические страдания.

Садизм характеризуется ненормальной страстью к жестокости, чужим страданиям, от созерцания которых преступник получает удовлетворение.

Издевательство заключается в глумлении над потерпевшим, изощренном унижении его достоинства, что вызывает у человека сильные моральные страдания. При этом физическое воздействие может отсутствовать или быть незначительным и направленным на совершение непристойных действий, которые также затрагивают чувство самоуважения потерпевшего.

Мучения для потерпевшего могут быть вызваны длительным лишением его пищи, воды, сна и иных естественных потребностей организма.

Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. «к» ч. 1 ст. 63 УК).

Понятие оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств дается в Федеральном законе от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ «Об оружии». Оружие конструктивно предназначено для поражения живой цели. Оно может быть огнестрельным, холодным (колюще-режущим, метательным или механическим — лук, арбалет).

Боевые припасы предназначены для поражения живой цели и содержат разрывной, метательный или вышибной заряды, может быть их сочетание (снаряды, гранаты, авиабомбы и т.п.).

Взрывчатые вещества представляют собой химические соединения или смеси веществ, способные к взрыву без доступа кислорода воздуха (порох, тротил аммониты и т.п.). Взрывные устройства — запал, детонатор — приспособлены для взрыва перечисленных веществ. Имитирующие взрывные устройства внешне похожи на взрывные, например пиротехнические средства.

Под специально изготовленными техническими средствами понимаются такие предметы, которые приспособлены или специально изготовлены для облегчения совершения преступления, например приборы для снятия кода сейфа, нейтрализации противоугонной системы автомобиля и т. п.

Ядовитые вещества при их употреблении могут вызвать смерть или тяжкий вред здоровью. Радиоактивные вещества испускают ионизирующее излучение, вредное для организма человека.

Лекарственные и иные химико-фармакологические препараты — вещества, используемые в медицине и фармакологии, к их числу относятся и наркотикосодержащие средства.

Понятие физического или психического принуждения раскрывается так же, как и при рассмотрении обстоятельств, смягчающих наказание. Однако использование таких способов воздействия является основанием для ужесточения наказания виновному, так как они парализуют волю потерпевшего и облегчают совершение преступления.

Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. «л» ч. 1 ст. 63 УК). Введение режима чрезвычайного положения является реакцией государства на появление особых обстоятельств или создание такой ситуации, при которых возникает угроза жизни или безопасности граждан или существованию конституционного строя, а иными мерами возможную опасность устранить невозможно. Основанием для его введения в соответствии с Федеральным конституционным законом от 30 мая 2001 г. № 3-ФКЗ «О чрезвычайном положе-нии» являются: попытки насильственного изменения конституционного строя, захват или присвоение власти, террористические акты, деятельность незаконных вооруженных формирований, межнациональные, межконфессиональные конфликты и т.п. действия, а также чрезвычайные ситуации техногенного (авария на объектах атомной энергетики), экологического или эпидемиологического характера.

Стихийные бедствия могут вызвать природные катаклизмы: тайфуны, землетрясения, извержения вулканов, наводнения и т.п. явления природы.

Иное общественное бедствие затрагивает интересы большинства населения и может быть вызвано отключением электроэнергии на значительной территории, разрушением иных систем жизнеобеспечения, крушением поездов либо явится следствием таких преступных действий, как диверсия (ст. 281 УК), террористический акт (ст. 205 УК).

Массовые беспорядки относятся к числу уголовнонаказуе-мых деяний (ст. 212 УК); в них участвует значительное число граждан, которые совершают погромы, поджоги, уничтожают имущество. Такие действия сопровождаются применением огнестрельного оружия, взрывчатых веществ или взрывных устройств, насилия к иным лицам либо оказанием сопротивления представителям власти.

Виновный, осознавая наличие перечисленных обстоятельств и используя их для облегчения преступного посягательства, противопоставляет свои эгоистические интересы общественным, что свидетельствует об отрицательных качествах его личности и отягчает наказание.

Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу служебного положения или договора (п. «м» ч. 1 ст. 63 УК), повышает общественную опасность личности преступника, поскольку он, злоупотребляя доверительными отношениями, которые возникли между ним и потерпевшим в силу исполнения служебных обязанностей в учреждении, на производстве либо на основании заключенного договора, совершает преступление, целью которого, как правило, является незаконное обогащение или получение иных выгод личного или материального характера. Например, налоговый агент, обязанный своевременно перечислить налоги в бюджет соответствующего уровня, часть денежных сумм, подлежащих перечислению, передает во временное пользование другой организации, получая за это определенное вознаграждение.

Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. «н» ч. 1 ст. 63 УК) в качестве отягчающего обстоятельства впервые введено в уголовное законодательство, что было обусловлено значительной распространенностью тяжких преступлений, совершаемых с использованием атрибутов представителей правоохранительных и иных надзирающих органов. Лица, облеченные в форменную одежду и использующие поддельные документы сотрудников милиции, органов санэпидемнадзора, торговой инспекции, органов соцобеспечения, вызывают доверие, в результате чего они беспрепятственно проникают в жилища, предприятия, учреждения и совершают хищения, убийства и др. Такой способ совершения преступления отличается особой изощренностью, что повышает степень общественной опасности личности и деяния; в то же время происходит дискредитация государственных органов и работающих в них сотрудников, что отрицательно сказывается на отношении к ним со стороны общества. Все это не может не учитываться при определении наказания виновному лицу.

Установление судом отягчающих обстоятельств имеет существенное значение для правильного решения вопроса об индивидуализации наказания, однако при этом необходимо помнить, что их перечень, в отличие от смягчающих обстоятельств, «является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит» (п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). В указанном пункте, в частности, отмечается, что «совершение лицом преступления в состоянии алкогольного опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ, законом не отнесено к обстоятельствам, отягчающим наказание». Вместе с тем, как представляется, состояние лица в момент совершения преступления, его отношение к алкоголю и иным приведенным выше веществам характеризует личность виновного, которая, в соответствии с общими началами (ч. 3 ст. 60 УК), должна учитываться при назначении наказания.

Если то или иное обстоятельство является обязательным признаком состава преступления, оно не может учитываться повторно в качестве отягчающего (ч. 2 ст. 63 УК). Так, использование доверия включено в качестве обязательного признака в состав мошенничества, т.е. злоупотребления доверием (ст. 159 УК).

Обязательное смягчение наказания

Развивая положения об общих началах назначения наказания, а также руководствуясь принципами справедливости, гуманизма, экономии репрессии и стремлением оптимально индивидуализировать наказание, Уголовный кодекс предусматривает несколько специальных оснований для его смягчения.

Обязательное смягчение наказания допускается в следующих случаях, предусмотренных в уголовном законе.

При наличии смягчающих обстоятельств (ст. 62 УК), охватывающих разнообразные варианты позитивного посткриминального поведения (деятельное раскаяние) и предусмотренных п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК, а также при отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. В указанных выше пунктах дается перечень нескольких обстоятельств, однако для применения правила ст. 62 УК достаточно установить наличие хотя бы одного из них (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). Необходимо подчеркнуть, что приведенное требование уголовного закона распространяется лишь на случаи применения наиболее строгого вида наказания, содержащегося в санкции статьи; остальные, более мягкие виды наказаний применяются в тех пределах, которые указаны в санкции. Так, если лицо осуждается за кражу (ч. 1 ст. 158 УК) и суд решает назначить ему самое строгое наказание, предусмотренное в санкции — лишение свободы (до 2 лет), то его срок не может превышать 1 года 6 месяцев.

Когда лицо признано виновным в совершении нескольких преступлений и ему назначается наказание по правилам совокупности преступлений (ст. 69 УК), то рассмотренные смягчающие обстоятельства касаются только того преступления, при совершении которого они имели место, и не распространяются на окончательное наказание.

Вердикт присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65 УК). Наказание лица, признанного присяжными заседателями виновным, но заслуживающим снисхождения, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, при этом отягчающие обстоятельства не учитываются (ч. 4 ст. 65 УК). Если в санкции соответствующей статьи Особенной части УК предусмотрены альтернативные виды наказаний, это правило касается только самого строгого из них, а менее строгие виды наказаний могут назначаться в пределах санкции (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). При вердикте присяжных заседателей о снисхождении запрещается назначать смертную казнь или пожизненное лишение свободы, если они установлены в санкции статьи Особенной части УК. В этом случае «председательствующий с учетом характера совершенного преступления, личности виновного и иных обстоятельств дела назначает наказание в виде лишения свободы на определенный срок (статья 56 УК) в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК, в том числе более двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.» (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). Так, за убийство, предусмотренное ч. 1 ст. 105 УК (санкция от 6 до 15 лет лишения свободы), при вердикте присяжных о снисхождении наказание не может превышать 10 лет лишения свободы. Пленум Верховного Суда РФ в п. 14 приведенного выше постановления разъясняет, что правила ст. 65 УК не действуют, когда при вердикте присяжных заседателей о снисхождении назначается дополнительное наказание.

При наличии совокупности преступлений правила ст. 65 УК распространяются только на те из них, по которым присяжными заседателями был вынесен вердикт о снисхождении, но окончательное наказание назначается в порядке, предусмотренном ст. 69 УК (ч. 3 ст. 65 УК).

Обязательное смягчение наказания при особом порядке судебного разбирательства. Особый порядок судебного разбирательства в соответствии со ст. 314 УПК применяется в том случае, когда обвиняемый согласен с предъявленным ему обвинением и ходатайствует о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке, а наказание за преступление, по которому ему предъявлено обвинение, не превышает 10 лет лишения свободы. Обязательным условием является также согласие на особый порядок судебного разбирательства государственного или частного обвинителя и потерпевшего.

При особом порядке судебного разбирательства назначенное наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч. 7 ст. 316 УПК РФ). Возможно применение и иных правил смягчения наказания. Так, при назначении наказания по правилам, предусмотренным ст. 62 УК, суд в силу ч. 7 ст. 316 УПК РФ исчисляет три четверти срока наказания от двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК (п. 37 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Назначение наказания за неоконченное преступление (ст. 66 УК) имеет особенности. Срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины, а за покушение — трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление. Смертная казнь или пожизненное лишение свободы назначаться не могут (ч. 4 ст. 66 УК).

При использовании правил, изложенных в ст. 66 УК, иногда складывается такая ситуация, при которой срок или размер исчисленного наказания оказывается менее строгим, чем нижний предел санкции соответствующей статьи Особенной части УК. Например, за приготовление к преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 162 УК, может быть назначено не более 6 лет лишения свободы, в то время как минимальный размер наказания за оконченное преступление — 7 лет. Однако это не должно быть препятствием для суда и ссылка на ст. 64 УК не требуется (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

В приведенном постановлении Пленума Верховного Суда РФ отмечается: назначая наказание за неоконченное преступление при наличии оснований, предусмотренных ст. 62 УК, следует исчислять три четверти максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания от максимального наказания, предусмотренного за неоконченное преступление (т.е. три четверти от половины — за приготовление к преступлению и три четверти от трех четвертей — за покушение на преступление). Если обратиться к примеру, изложенному в предыдущем абзаце, то при наличии указанных оснований окончательное наказание за приготовление к квалифицированному разбою (ч. 3 ст. 162 УК) не должно превышать 4 лет 6 месяцев.

Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК), возможно при наличии исключительных обстоятельств. Суд может признать исключительными отдельные смягчающие обстоятельства либо их совокупность, обязательно указав в приговоре мотивы принятого решения, но если какие-то из смягчающих обстоятельств уже были учтены при назначении наказания по правилам ст. 62 УК, они сами по себе повторно учитываться при применении ст. 64 УК не могут (п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Исключительные обстоятельства могут быть связаны с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после содеянного. Цели и мотивы преступления могут быть связаны с тяжелыми жизненными обстоятельствами, в которых оказался человек, они должны быть лишены низменных, корыстных побуждений. Второстепенная роль виновного может выражаться в совершении деяний, далеких от преступного результата (например, передача письма организатора преступления исполнителю). Положительное посткриминальное поведение лица — явка с повинной, помощь правоохранительным органам и т.п. рассматриваются судами в качестве исключительных обстоятельств.

В статье 64 УК наряду с перечисленными говорится и «о других обстоятельствах, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления», а также об активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления. К первым из приведенных можно отнести как указанные в ч. 1 ст. 61 УК, например физическое или психическое принуждение, материальную, служебную или иную зависимость виновного, так и любые иные обстоятельства, которые свидетельствуют, что степень общественной опасности содеянного значительно снижена. Активное содействие соучастника преступления может выражаться в явке с повинной, в изобличении иных участников, в оказании помощи для установления места нахождения похищенного имущества, в раскрытии механизма совершенных преступлений, например уклонения от уплаты налогов (ст. 199 УК) или невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте (ст. 193 УК).

При наличии исключительных обстоятельств суд может:

а) назначить лицу наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК. Если за мошенничество (ч. 3 ст. 159 УК) предусмотрено лишение свободы на срок от 2 до 6 лет, то суд может выйти за нижние границы этого наказания и назначить его на любой срок, начиная с минимального — 2 месяца;

б) назначить любой более мягкий вид основного наказания, чем это предусмотрено в санкции статьи. При этом необходимо соблюдать следующее правило: срок и размер более мягкого наказания, не указанного в санкции соответствующей статьи Особенной части УК, не может быть ниже установленного соответствующими статьями Общей части УК минимального срока и размера для каждого вида уголовного наказания. В пункте 12 приводимого постановления Пленума Верховного Суда РФ разъясняется, что «по смыслу части первой статьи 64 УК РФ назначению более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, не препятствует наличие в санкции статьи Особенной части УК РФ, по которой лицо признано виновным, альтернативных более мягких видов наказаний (например, часть вторая статьи 158, часть вторая статьи 159 УК РФ)»;

в) не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного. Например, за нецелевое расходование бюджетных средств (ч. 1 ст. 2851 УК) в качестве обязательного дополнительного наказания предусмотрено лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, которое суд вправе не применить при наличии исключительных обстоятельств.

Смягчение назначаемого виновному наказания на основании ч. 5 ст. 72 УК. Если осужденному, содержавшемуся под стражей до судебного разбирательства, в качестве основного вида наказания назначается штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью суд, учитывая срок содержания под стражей, смягчает назначенное наказание или полностью освобождает лицо от его отбывания.

Обязательное усиление наказания

Уголовный кодекс предусматривает несколько оснований, при наличии которых наказание должно быть усилено; это обусловлено повышенной степенью общественной опасности неоднократно совершенных преступлений одним и тем же лицом, особенно в тех случаях, когда предыдущее наказание не оказало своего исправительного воздействия и субъект после осуждения вновь совершает общественно опасные деяния.

Назначение наказания при рецидиве преступлений (ст. 68 УК) влечет его усиление за счет повышения минимального размера наказания по сравнению с размером, установленным в санкции статьи Особенной части УК. Рецидив преступлений признается судом в том случае, когда лицо, имеющее непогашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость за ранее совершенное преступление, вновь совершает умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК). При установлении рецидива преступлений их стадии (оконченное или неоконченное) и виды соучастия (исполнитель, организатор, пособник, подстрекатель) значения не имеют (п. 11 постановления Пленума Верховного суда РФ от 11 января 2007 г.).

Независимо от вида рецидива срок наказания, назначаемого при рецидиве преступлений, не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершение преступления, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК (ч. 2 ст. 68 УК). Из этого следует, что при рецидиве преступлений всегда назначается самый строгий вид наказания. В п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. разъясняется, что «если одна третья часть составляет менее минимального размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за конкретное преступление, то наказание должно быть назначено не ниже минимального размера этого вида наказания, предусмотренного Общей частью УК РФ».

Если лицо при наличии рецидива преступлений совершает приготовление или покушение, то одна третья часть срока наказания исчисляется исходя из максимального срока наказания, который может быть назначен с учетом требований ст. 66 УК (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Для того чтобы был соблюден индивидуальный подход к каждому лицу, суд в соответствии с ч. 1 ст. 68 УК обязан учесть не только характер и степень общественной опасности вновь совершенного преступления, но также характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений и обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным. Принцип индивидуализации наказания отражается также и в том, что если в судебном заседании будут установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК, или исключительные обстоятельства, предусмотренные ст. 64 УК, суд вправе соответственно назначить менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершение преступления, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК (ч. 3 ст. 68 УК), либо назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление. При этом принятое решение должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора, а в его резолютивной части следует сослаться на ст. 62 или 64 УК (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

При признании лица виновным в совершении нескольких преступлений при любом виде рецидива наказание за каждое из них должно назначаться исходя из правил, установленных ст. 68 УК, а по совокупности преступлений или совокупности приговоров — в соответствии со ст. 69 или ст. 70 УК.

Назначение наказания по совокупности преступлений (ст. 69 УК) влечет его усиление путем выхода за пределы максимального срока лишения свободы, установленного для данного вида наказания (20 лет в соответствии с ч. 2 ст. 56 УК). Понятие совокупности преступлений содержится в ст. 17 УК. При совокупности суд назначает наказание отдельно за каждое совершенное преступление, руководствуясь принципиальными подходами, содержащимися в ст. 60-68 УК, а после этого определяет окончательное наказание, используя одно из правил, установленных в ст. 69 УК. При этом применяемое правило зависит от категории преступлений, входящих в совокупность.

Если все преступления, входящие в совокупность, являются преступлениями небольшой и средней тяжести, то при определении окончательного наказания применяется либо правило поглощения менее строгого наказания более строгим, либо правило частичного или полного сложения назначенных наказаний (ч. 2 ст. 69 УК).

При поглощении менее строгого наказания более строгим окончательное наказание по совокупности преступлений оказывается равным более строгому наказанию из числа назначенных судом за каждое преступление. Например, за кражу (ч. 1 ст. 158 УК) виновному было назначено лишение свободы сроком на 2 года и за клевету (ч. 1 ст. 129 УК) — исправительные работы на срок 6 месяцев. Применяя правило поглощения, суд назначает окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года.

При полном сложении наказаний они суммируются. В тех случаях, когда за преступления назначены лишение свободы и такие виды наказаний, как арест, содержание в дисциплинарной воинской части, ограничение свободы, исправительные работы, ограничение по военной службе и обязательные работы, сроки последних пересчитываются в срок лишения свободы в соответствии с правилами, установленными в ст. 71 УК. Если бы в приведенном выше примере суд применил полное сложение наказаний, то после перерасчета исправительных работ окончательное наказание равнялось бы 2 годам 2 месяцам. При частичном сложении наказаний суммируются произвольно взятые по усмотрению суда части от каждого из наказаний. Согласно ч. 2 ст. 69 УК окончательное наказание по совокупности преступлений путем полного или частичного сложения наказаний не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

Если хотя бы одно из преступлений, входящих в совокупность, является тяжким или особо тяжким, то окончательное наказание назначается только путем частичного или полного сложения. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений (ч. 3 ст. 69 УК). Так, окончательное наказание за разбой (ч. 1 ст. 162 УК) и мошенничество в крупном размере (ч. 3 ст. 159 УК) не может превышать 12 лет лишения свободы (8 лет, предусмотренные за разбой, плюс половина от этого срока).

Применяя частичное или полное сложение наказаний, необходимо исходить из следующего: в тех случаях, когда за каждое или за некоторые преступления, входящие в совокупность, предусматривается наказание до 20 лет, окончательное наказание не может быть более 25 лет лишения свободы (п. 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). Указанный срок лишения свободы в соответствии с ч. 4 ст. 56 УК является максимальным.

Если лицо совершило несколько неоконченных преступлений, то за каждое из них назначается наказание в соответствии со ст. 66 УК. Окончательное наказание при этом не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, которое может быть назначено по правилам, установленным в ч. 2 или ч. 3 ст. 69 УК за наиболее тяжкое из совершенных неоконченных преступлений. По этим же правилам назначается окончательное наказание и в случаях, когда за все преступления, входящие в совокупность, наказание назначено с применением ст. 65 УК (при вердикте присяжных о снисхождении) или ст. 62 УК.

При совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные. Окончательное наказание при частичном или полном сложении не может превышать максимального срока или размера дополнительного наказания, предусмотренного для него Общей частью УК (ч. 4 ст. 69 УК). Дополнительное наказание не может быть определено по совокупности преступлений, если оно не назначено ни за одно из преступлений, входящих в совокупность.

Если судом назначены разные виды дополнительного наказания, то они (с приведением соответствующих размеров и сроков) должны быть указаны в приговоре и при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений.

Изложенные правила применяются также в случае, если после вынесения приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. «При этом окончательное наказание во всяком случае должно быть более строгим, нежели наказание, назначенное за любое из преступлений, входящих в совокупность» (п. 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.). В окончательное наказание полностью засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда (ч. 5 ст. 69 УК). Если по первому приговору назначенное наказание было заменено более строгим видом, то в окончательное наказание должно быть зачтено как отбытое первоначально назначенное наказание до его замены более строгим видом наказания, так и отбытое наказание более строгого вида.

Если дело о совершении лицом нескольких преступлений рассматривается в особом порядке судебного разбирательства, то вначале наказание назначается за каждое из них по правилам, установленным ч. 7 ст. 316 УПК РФ, а по совокупности преступлений применяются правила, предусмотренные ч. 2 или ч. 3 ст. 69 УК.

Назначение наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК) производится в том случае, когда лицо до окончательного отбытия назначенного судом наказания вновь совершает преступление, за которое ему назначается новое наказание. Окончательное наказание определяется путем полного или частичного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору к наказанию, назначенному по последнему приговору (ч. 1 ст. 70 УК) и должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда (ч. 4 ст. 70 УК).

Неотбытым наказанием считается: а) срок лишения свободы, который лицу оставалось отбывать к моменту вынесения приговора за новое преступление; б) весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении; в) срок, на который осужденный был условно-досрочно освобожден; г) назначенное наказание, которое отсрочено в порядке ст. 82 УК; д) неотбытая часть более мягкого наказания в случае замены лишения свободы по первому приговору более мягким видом наказания на основании ст. 80 УК либо в порядке помилования или амнистии (п. 34, 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Если к наказанию, назначенному по последнему приговору, присоединяется наказание, которое суд постановил считать условным по первому приговору, то в окончательный срок наказания по совокупности приговоров засчитывается время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания (в случаях их применения).

Правила назначения наказания по совокупности приговоров, предусмотренные ст. 70 УК, применяются и в том случае, когда на момент совершения осужденным лицом нового преступления первый приговор еще не вступил в законную силу (п. 36 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Уголовный закон устанавливает определенные ограничения относительно срока или размера окончательного наказания. Так, окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания в Общей части УК (ч. 2 ст. 70 УК). В частности, если назначены исправительные работы, то при применении принципа полного или частичного сложения наказаний суммируются только сроки исправительных работ (п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.).

Окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать 30 лет (ч. 3 ст. 70 УК).

Дополнительное наказание, неотбытое по предыдущему приговору либо назначенное по новому приговору, присоединяется к основному наказанию, назначенному по совокупности приговоров.

В случае, когда за два или более преступления наряду с основным наказанием назначается один и тот же вид дополнительного наказания, применяются правила частичного или полного их сложения, изложенные в ч. 4 ст. 69 УК. Окончательный срок или размер дополнительного наказания, назначенного по совокупности приговоров, не может превышать максимальный срок или размер, предусмотренный соответствующей статьей Общей части УК.

На практике нередко выясняется, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие — после вынесения первого приговора, и суду одновременно приходится применять правила назначения наказания как по совокупности преступлений, так и по совокупности приговоров. Верховный Суд РФ в п. 32 приведенного выше постановления Пленума разъясняет: наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого — по правилам части пятой статьи 69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, и окончательное наказание — по совокупности приговоров (статья 70 УК РФ)».

Порядок определения сроков наказаний при сложении наказаний. Исчисление сроков наказаний и зачет наказания

В статье 71 УК установлены специальные правила исчисления окончательного наказания по совокупности преступлений и приговоров в тех случаях, когда применяются разные виды наказаний. В соответствии с этими правилами одному дню лишения свободы соответствуют: а) один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части; б) 2 дня ограничения свободы; в) 3 дня исправительных работ или ограничения по военной службе; г) 8 часов обязательных работ.

Штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

В соответствии со ст. 72 УК сроки лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах, а обязательных работ — в часах. При замене перечисленных видов наказаний или их сложении, а также при зачете сроки наказаний могут исчисляться в днях.

Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета день за день, ограничения свободы — один день за 2 дня, исправительных работ и ограничения по военной службе — один день за 3 дня, а срок обязательных работ — из расчета один день содержания под стражей за 8 часов обязательных работ.

Время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу и время отбывания лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов Российской Федерации, в случае выдачи лица на основании ст. 13 УК засчитывается из расчета день за день.