Основные институты Общей части уголовного права зарубежных стран

Системы современного уголовного права

1. Общая характеристика систем уголовного права. Уголовное право каждой страны обладает своими особенностями, которые обусловлены сущностью и формой государства, его национально-исторической спецификой, уровнем культуры, религиозным мировоззрением и т.д. Рене Давид отмечал: «Мы не можем отгородиться от людей, которые живут в других государствах, других частях земного шара.

Необходимое международное взаимодействие или, во всяком случае простое сосуществование требует, чтобы мы открыли наши окна и посмотрели на зарубежное право». Действительно, сравнительный метод изучения, в том числе и уголовного права, позволяет глубже понять и выявить особенности современного российского права.

Обращаясь к правовому опыту других стран, мы можем определить, какое место занимает российское уголовное право среди правовых систем современности и в чем выражается его специфика. Сравнительный подход необходимым и для выработки стратегии борьбы с преступностью, которая должна основываться как на российском опыте, так и на опыте других стран, что особенно актуально в условиях глобализации. По справедливому замечанию одного из современных писателей, «степень цивилизованности народа определяется во многом тем, какими методами он обеспечивает выполнение своего уголовного права».

Современная преступность носит все более транснациональный характер, обнаруживает сходные тенденции своего существования в разных странах и континентах. В такой ситуации очевидно, что государства должны вырабатывать сходные принципы и основания уголовной ответственности, единые критерии криминализации и декриминализации деяний, иметь соответствующую систему мер наказания и средств уголовно-правового воздействия. Наряду со стремлением государств к унификации законодательства, которое наиболее ярко проявилось на рубеже XX–XXI столетий, каждое из них сохраняет свои индивидуальные правовые особенности, во многом основанные на национальных и исторических традициях.

В мире столько правовых систем, сколько и государств, так как уголовное право каждого государства в принципе уникально и неповторимо. Однако правовые системы ряда стран сближаются и обнаруживают много общих черт, что и позволяет говорить о нескольких видах систем современного уголовного права. Существуют разные классификации правовых систем в целом и систем уголовного права в частности.

Так, Рене Давид, взяв за основу два критерия (социологический и критерий юридической техники) выделил три вида правовых систем: романогерманская, система общего права и социалистическая система.

Так, А.В. Наумов говорит о четырех системах: 1) романо-германская; 2) англосаксонская; 3) социалистическая; 4) мусульманская. В литературе также существует позиция разграничения понятий «правовая система» и «правовая семья».

Так, Н.Е. Крылова и А.В. Серебренникова отмечают, что правовая семья – это более или менее широкая совокупность национальных правовых систем, которых объединяет близость происхождения источников, основных понятий, приемов юридической техники и способов толкования.

Одним из наиболее значимых критериев разграничения правовых систем является юридическая техника. Юридическая техника лежит в основе права и присутствует на любой стадии правообразования. Это своеобразный способ перевода социальных потребностей в правовую плоскость. Исследователи отмечают разные подходы к содержанию юридической техники в странах англо-американского и романо-германского права. В странах англо-американского права получило распространение понятие «законодательная техника», которое присутствует в процессе законотворчества. В странах романо-германского права в первую очередь оперируют понятием «юридическая техника», которое основано на римском праве.

Еще одним критерием разграничения правовых систем выступает судебная практика, которой может придаваться разное значение.

По мнению А.К. Безиной, реальное значение судебной практики в различных правовых системах может отличаться в зависимости от реального значения других элементов правовой системы, главным образом от роли позитивного, объективного права.

В литературе также встречается классификация уголовно-правовых систем, основанная на роли уголовно-правового принуждения в политике государства конкретного исторического периода. В рамках этой классификации выделяют репрессивные, карательные и гуманистические уголовно-правовые системы.

Оставляя за каждым исследователем право на собственный подход к типологии уголовно-правовых систем, следует согласиться с тем, что в качестве ориентира, позволяющего определить сущность современного уголовного права в различных странах, должна выступать исторически и теоретически оправданная типология уголовно-правовых систем, которая может быть дополнена и развита с учетом современных исторических тенденций.

Таким образом, мы выделим следующие типы уголовно-правовых систем: 1) романо-германский (континентальный); 2) англо-американский; 3) религиозный; 4) социалистический.

Однако необходимо отметить, что правовые системы отдельных стран сочетают в себе элементы разных правовых систем, что позволяет говорить и о странах со смешанной правовой системой. А.В. Наумов обращает внимание на то, что к числу мировых закономерностей относится сближение уголовно-правовых систем и основных направлений и школ в науке уголовного права. В то же время уголовно-правовые системы продолжают сохранять свою самобытность, что проявляется в их индивидуальных особенностях. На этих особенностях мы и остановимся.

2. Романо-германская система уголовного права. Романо-германский тип уголовно-правовой системы обладает следующими признаками:

• единственным нормативным источником уголовного права является закон;
• наряду с кодифицированным уголовным законом (уголовным кодексом) нормы уголовного права содержатся, как правило, и в иных законах;
• в иерархии законов главное место занимает Конституция;
• в основе правовых конструкций лежат идеи классической школы уголовного права, возникшей в XVIII в., среди которых превалируют идеи гуманизации наказания, индивидуализации уголовной ответственности, принцип виновной ответственности и др.;
• романо-германское уголовное право является результатом эволюции римского права и приспособлением его к новым политическим и социально-экономическим условиям. Традиции римского права отражены в юридической технике континентального типа. Язык уголовного закона отличается лаконичностью. Уголовно-правовые нормы носят абстрактный характер, содержат обобщенные формулировки, обращенные к неопределенному кругу лиц;
• в уголовном законодательстве закрепляется принцип римского права «nullum crimen sine lege» (нет преступления без указания на то в законе), проводится градация преступлений на категории по степени тяжести;
• в уголовных законах, как правило, отсутствуют теоретические определения вины, наказания, его целей и других институтов уголовного права.

На формирование уголовного законодательства этого типа оказал большое влияние Уголовный кодекс Франции (Кодекс Наполеона) 1810 г., действовавший более 180 лет, который послужил основой для разработки многих европейских кодексов. Ряд государств, принадлежащих к данной правовой системе, находится под воздействием Уголовного кодекса Германии 1871 г., который с изменениями и дополнениями действует и сейчас.

В большинстве европейских стран в последние годы отмечается сокращение показателей преступности. В целом в странах – членах Европейского союза преступность с 1999 по 2009 г. возросла на 6%, но за период с 2005–2009 гг. она снизилась на 1%.1 При этом в общей структуре преступности снижается доля насильственных преступлений.

3. Англо-американская система уголовного права. Ее иногда называют системой общего права или системой прецедентного права. И то, и другое определение отражают наиболее яркие черты этой правовой системы:

• источником уголовного права наряду с законодательными актами и научными доктринами является судебный прецедент. Судебный прецедент – это решение суда по конкретному уголовному делу, которое в части толкования принципов и норм общего права, является обязательным для данного суда и нижестоящих судов;
• рецепция римского права практически не затронула страны, принадлежащие к этому типу, что отразилось на законодательной технике. Уголовно-правовые нормы носят менее абстрактный и общий характер, отличаются казуистичностью;
• на формирование уголовно-правовой доктрины оказали влияние идеи неоклассического направления. Ярким представителем этого направления являлся философ и юрист И. Бентам, в трудах которого отражена теория «устрашения».

4. Система мусульманского права. Среди систем религиозного права наибольшее значение в настоящее время сохранило мусульманское право, которое имеет огромную географическую область распространения – Азия и Африка.

Основные источники уголовного права имеют религиозное происхождение, которые представлены следующим образом:

• Коран – священная книга мусульман, включающая главы, посланные Аллахом пророку Мухаммету, произнесенные им и записанные его соратниками.
• Сунна – собрание различных случаев (хадисов) о том, как поступал пророк в тех или иных ситуациях.
• Иджма – соглашение правоведов о единодушном решении вопросов, не урегулированных Кораном и сунной.
• Кияс – это толкование Корана и сунны, которое приобретает юридическую силу после решения высшего мусульманского духовенства. Правом толкования обладает муфтий.
• Урф – разновидность обычного права, включающее традиции и обычаи.

В некоторых странах мусульманского типа существует кодифицированное уголовное законодательство, которое соответствует нормам ислама. В уголовном законодательстве закреплена приоритетная охрана основных ценностей ислама. Посягательства на религиозные догмы рассматриваются как наиболее опасные. Наказание преследует цели возмездия и кары. В системе наказаний присутствуют смертная казнь, членовредительские и телесные наказания.

5. Социалистическая система уголовного права. Социалистический тип уголовно-правовой системы в XXI в. сохранился в странах Азиатско-Тихоокеанского региона. В наиболее ярком виде он существует в Китае, где проживает почти 1/5 часть населения Земли. Кроме того, социалистическая уголовно-правовая система присуща Кубе, Вьетнаму, Лаосу и Северной Корее.

Социалистическая уголовно-правовая система находилась под влиянием советского права, которое, особенно в первые годы своего существования, носило откровенно классовый характер.

Уголовное законодательство кодифицировано и представлено уголовными кодексами.

Конституция обладает высшей юридической силой. В уголовных кодексах закреплена идея преимущественной охраны интересов государства, государственной собственности, поддержания общественного правопорядка. В системе наказаний имущественным видам отводится второстепенная роль. Определение преступления носит материальный характер.

Китайская уголовно-правовая модель отражает особенности построения социализма с китайской спецификой и учитывает традиции китайской философии.

Основные положения Общей части уголовного права романо-германской правовой системы

1. Уголовное право Франции. Наиболее ярко основные черты романо-германской уголовно-правовой системы проявляются в уголовном праве Франции. 22 июля 1992 г. Президент Французской Республики утвердил четыре закона, излагающие положения нового УК Франции.

Четыре закона соответствовали четырем составным частям кодекса – книгам. Книга Первая посвящена Общим положениям УК и соответствует Общей части. Книга Вторая устанавливает уголовную ответственность за преступления и проступки против личности, Книга Третья – за имущественные преступления и проступки, Книга Четвертая – за преступления и проступки против нации, государства и общественного спокойствия. Законом от 16 декабря 1992 г. текст УК Франции был дополнен Книгой Пятой «Прочие преступления и проступки».

Книга Шестая называется «О нарушениях». Она не содержит норм, так как определение признаков и видов нарушений отнесено к компетенции не законодательной, а исполнительной власти, которая издает регламенты, – специальные нормативные акты. Соответственно Книга Шестая содержит регламентационные нормы, а остальные – как законодательные, так и регламентационные. Книга Шестая была принята в 1993 г. Специальным орднонансом от 28 марта 1996 г. была введена Книга Седьмая «Положения, применяемые в заморских территориях и территориальной общности Майот».

Нумерация статей не является в кодексе сквозной. Статьи имеют номер из нескольких цифр. Первая указывает номер книги, вторая – номер раздела, третья – номер главы внутри раздела, а остальные цифры соответствуют порядковому номеру статьи в главе. Например, первая статья в кодексе имеет номер 111-1. Статьи не имеют названия.

Некоторые главы подразделены на отделы и подотделы, но в нумерации статей это не отражается.

Уголовный кодекс не является единственным источником уголовного права Франции. Впервые конституционные нормы, относящиеся к уголовному праву, были сформулированы в Декларации прав человека и гражданина от 26 августа 1789 г., которая до сих пор считается действующей. В ней закреплены принципы законности, гуманизма, недопустимости обратного действия уголовного закона. Конституция Франции 1958 г. также считается источником уголовного права. В частности, в ст. 34 содержится положение о том, что закон устанавливает нормы, касающиеся определения преступлений, деликтов и мер наказания за них, уголовного судопроизводства, амнистии. Уголовно-процессуальный кодекс 1958 г. включает положения, касающиеся назначения наказания и условного освобождения. В УПК также приводится шкала сроков принудительного заключения, назначаемого в порядке замены штрафа в случае его неуплаты. Военно-уголовный кодекс 1966 г. регламентирует вопросы уголовной ответственности военнослужащих.

Уголовно-правовые нормы содержатся также в Дорожном, Земельном, Лесном кодексах, Кодексе публичного здравоохранения и др.

Уголовная ответственность также предусматривается и некодифицированными законами – Законом о прессе 1881 г., Законом о коммерческих обществах 1966 г., Законом о деятельности кредитных учреждений и о контроле за ними 1984 г. и др.

Источниками уголовного права Франции являются и подзаконные акты, издаваемые исполнительными органами, – ордонансы. Среди них наиболее значимый – Ордонанс от 2 февраля 1945 г. о несовершеннолетних правонарушителях, с последующими изменениями, который регулирует вопросы уголовной ответственности несовершеннолетних, не отраженные в УК Франции.

Действие уголовного закона в пространстве основано на принципе территориальности. Дополнительным к территориальному выступает принцип гражданства, который действует в двух вариантах – активного и пассивного гражданства. В первом случае учитывается гражданство исполнителя, и лицо будет судимо по законам своей страны. Во втором случае – гражданство потерпевшего, и лицо будет нести ответственность по законодательству страны потерпевшего.

Во Франции имеет место и реальный принцип действия уголовного закона в пространстве и по кругу лиц; подробно регламентированы случаи совершения преступных деяний на борту воздушного или водного судна.

В УК Франции не содержится понятия преступного деяния, а лишь закреплена его классификация. Впервые в качестве критерия классификации указывается тяжесть преступного деяния и в ст. 111-1 сказано, что преступные деяния классифицируются в соответствии с их тяжестью на преступления, проступки и нарушения. Нарушения определяются регламентом, т.е. исполнительной властью и чаще всего выражаются в несоблюдении каких-либо правил или запретов.

Преступления – это только умышленные деяния, проступки же могут быть как умышленными, так и неосторожными.

В Уголовном кодексе Франции не дается понятия вины и ее формы, кроме предумысла. Не содержится определения соучастия, а только называются виды соучастников: исполнитель и соучастник. Соучастником преступления или проступка является лицо, которое сознательно своей помощью или содействием облегчило его подготовку или совершение.

Соучастником также является лицо, которое посредством подарков, обещаний, угроз, требований, злоупотребления властью или полномочиями спровоцировало преступное деяние или дало указание на его совершение.

Соучастие возможно и в неумышленных преступлениях, и на практике часто встречаются случаи осуждения за соучастие в них.

Вопрос об основаниях уголовной ответственности соучастников решается в соответствии с акцессорной теорией соучастия. Она исходит из несамостоятельного, дополнительного, акцессорного характера соучастия. Соучастник может нести уголовную ответственность лишь при наказуемости деяния исполнителя. Эта теория зародилась в XVIII в. и была закреплена еще в первом французском УК 1791 г., а затем и в Кодексе Наполеона 1810 г.

На основе акцессорности осуществляется объективное вменение соучастникам действий исполнителя. Соучастник, как правило, отвечает и за эксцесс исполнителя.

Во французском законодательстве отсутствует определение прикосновенности к преступлению, однако укрывательство и недонесение влекут уголовную ответственность. Заранее не обещанное укрывательство имущества, добытого преступным путем, является посягательством на собственность. Недонесение – это проступок, посягающий на деятельность суда и выражающийся в том, что лицо, знающее о преступлении, не сообщает об этом государственным органам. Уголовной ответственности за укрывательство и недонесение не подлежат родственники по прямой линии и их супруги, братья, сестры, их супруги, исполнитель или соучастник преступления, супруг или сожитель такого соучастника.

В УК Франции выделены основания ненаступления уголовной ответственности или ее смягчения. К ним отнесены обстоятельства, исключающие преступность деяния (как они понимаются в российском праве), и обстоятельства, исключающие наличие субъекта преступления.

Это: 1) невменяемость; 2) недостижение 13-летнего возраста; 3) принуждение; 4) ошибка в праве; 5) исполнение предписания закона или приказа законного органа власти; 6) правомерная защита; 7) состояние необходимости.

Система наказаний во Франции основана на классификации преступных деяний. За преступления предусматриваются уголовные наказания, за проступки – исправительные, за нарушения – полицейские. Уголовные наказания делятся на два вида в зависимости от видов преступлений. За общеуголовные преступления назначается заключение пожизненное и на срок, за политические преступления – заточение пожизненное и на срок. Уголовное заключение отличается более строгим режимом. За преступления также могут быть назначены штраф и дополнительные наказания, которые выражаются в лишении разнообразных прав. Смертная казнь отменена в 1981 г. Максимальный срок лишения свободы – 30 лет.

К исправительным наказаниям относятся тюремное заключение (до 10 лет) и штраф. Как альтернатива тюремному заключению могут быть назначены штрафо-дни и труд в общественных интересах. Возможны и дополнительные наказания.

Полицейские наказания – это штрафы и наказания, лишающие определенных прав или их ограничивающие.

Представляют интерес такие формы лишения свободы, как режим полусвободы и исполнение тюремного заключения по частям. При назначении исправительного наказания в виде тюремного заключения на срок до одного года суд может вынести решение об исполнении наказания в режиме полусвободы. Осужденному разрешается покидать место отбывания наказания для осуществления профессиональной деятельности, медицинского обслуживания, обучения. Суд также может вынести решение об исполнении наказания, назначенного за проступки в виде лишения свободы на срок не более одного года, а за проступки и нарушения – не более трех лет, по частям.

Самым применимым наказанием на практике является штраф.

Он бывает двух видов: обычный денежный штраф и штрафо-дни.

Штрафо-дни представляют собой обязанность осужденного вносить в государственный бюджет определенные денежные суммы, которые устанавливаются с учетом доходов осужденного. Количество штрафодней не может превышать 360 дней.

Во французском праве есть понятие мер безопасности. К ним относятся, например, меры, применяемые к алкоголикам и наркоманам, к несовершеннолетним, невменяемым.

Достаточно подробно регламентируются вопросы отсрочки. В УК Франции есть два вида отсрочки, которые также детализируются.

В период некоторых видов отсрочки осужденный может быть подвергнут мерам безопасности.

Уголовный кодекс Франции закрепляет уголовную ответственность юридических лиц. Эта ответственность связывается с двумя обстоятельствами: 1) деяние должно быть совершено в пользу юридического лица; 2) оно совершено руководителем или представителем юридического лица.

Впервые вопрос об уголовной ответственности юридических лиц был поднят еще в проекте УК Франции 1934 г.

Статья 121-2 УК Франции указывает, что ответственность юридического лица не исключает ответственности физического лица, «исполнителя или соучастника тех же самых действий».

В Кодексе содержится специальная система наказаний для юридических лиц. В первую очередь им могут быть назначены штрафы.

Максимальный размер штрафа, применяемого к юридическим лицам, равен пятикратному размеру штрафа, предусмотренному для физических лиц законом, наказывающим преступное деяние. В отношении юридического лица преступление или проступок могут быть наказаны одним или несколькими такими наказаниями, как: прекращение деятельности; бессрочное или сроком не более пяти лет запрещение осуществлять прямо или косвенно один из видов профессиональной или общественной деятельности; помещение под судебный надзор сроком не более пяти лет; бессрочное или сроком не более пяти лет исключение из участия в договорах, заключаемых от имени государства; бессрочное или сроком не более пяти лет запрещение обращаться с публичным призывом к размещению вкладов или ценных бумаг и др.

Кроме того, может быть также назначена конфискация вещи, которая служила или была предназначена для совершения преступного деяния, или вещи, которая получена в результате преступного деяния, и афиширование или распространение вынесенного приговора либо в печати, либо любым другим способом аудио-видеосообщения.

2. Уголовное право ФРГ. Источниками уголовного права Германии являются Конституция ФРГ 1949 г., Уголовный кодекс 1871 г. в редакции 1987 г., специальные федеральные уголовные законы, уголовное законодательство земель, иностранное уголовное законодательство.

Так как ФРГ является федерацией земель, то для нее характерен дуализм уголовного законодательства. Соотношение между федеральным уголовным законодательством и уголовным законодательством земель основано на формуле, введенной еще Веймарской конституцией: «Имперское право ломает право земель». В той области уголовного права, которая не урегулирована федеральным законодательством, правовые нормы земель являются основным источником. Согласно примечанию к ст. 72 Конституции ФРГ, установление того, существует ли необходимость в регулировании какого-либо вопроса федеральным законодательством, зависит от решения самого федерального законодателя.

Кодификация УК не является полной. Помимо Кодекса существует так называемое дополнительное уголовное право, которое охватывает около 1000 разных законов, из них примерно 30 – главные дополнительные законы. Среди них, например, Закон об отправлении правосудия по делам молодежи от 4 августа 1953 г. с последующими изменениями. Он применяется в отношении лиц в возрасте от 14 до 18 лет, и в отношении лиц, которые не достигли к моменту совершения преступления 21 года, и содержит нормы уголовного, уголовно-исполнительного, уголовно-процессуального права. Важным дополнительным законом является Закон о нарушениях общественного порядка от 24 мая 1968 г. Он построен по типу Кодекса, имеет общую часть, в которой дается понятие нарушения общественного порядка, определены санкции, сроки давности. В последние годы было принято немало законов, направленных на формирование уголовного законодательства Германии. Так, Законом от 15 июля 1992 г. о борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и другими формами проявления организованной преступности система наказаний была дополнена новым видом – имущественным штрафом.

Шестой закон по реформе уголовного права от 26 января 1998 г. и Закон по борьбе с сексуальными деликтами и другими опасными преступными деяниями от 26 января 1998 г. знаменуют очередной этап развития немецкого законодательства. Принятие Шестого Закона стало логическим продолжением работы по реформированию современного уголовного права Германии, основа для которого была заложена первыми пятью Законами о реформе уголовного права, принятыми еще в 1969–1974 гг.1

Общая часть Кодекса состоит из пяти разделов, которые, кроме четвертого, делятся на главы. Главы состоят из параграфов (статей), имеющих название и сквозную нумерацию.

УК ФРГ не содержит перечня принципов уголовного права. Некоторые из них закреплены в Конституции, а другие выделяются в уголовно-правовой доктрине. И в УК ФРГ, и в Конституции отражен принцип «нет наказания без указания на то в законе», что означает запрет применения уголовного закона по аналогии.

Представляет интерес то, что в отдельных параграфах УК ФРГ даются понятия места и времени совершения деяния. Временем совершения деяния считается то время, в течение которого исполнитель или соучастник действовал или в случае бездействия должен был действовать. Момент наступления последствий значения не имеет (§ 8).

Местом совершения деяния является то место, в котором наступило, или, по представлению лица, должно было наступить относящееся к данному составу преступления последствие (§ 9). В § 11 раскрываются понятия лиц и вещей, т.е. тех терминов, которые используются в тексте УК: родственники, должностное лицо, судья, государственный орган, мера, возмещение.

Понятие преступления не дается. Все преступные деяния делятся на две группы в зависимости от формального критерия – вида и размера наказания. Преступлениями являются противоправные деяния, за которые предусмотрено как минимальное наказание в виде лишения свободы на срок не менее одного года, так и более строгое наказание.

Проступками являются противоправные деяния, за которые предусмотрено лишение свободы на более короткий срок или денежный штраф.

В Кодексе также раскрывается совершение деяния путем бездействия, опосредованного действия (действия за другого). Заслуживает внимания то, что в УК даны понятия ошибок: ошибка в фактических обстоятельствах дела и ошибка в запрете. Ошибка в запрете имеет место, когда у лица, совершающего деяние, отсутствует понимание того, что оно действует противоправно, оно действует невиновно, если оно не могло избежать этой ошибки.

Уголовная ответственность наступает с 14 лет, так как § 19 указывает, что невменяем тот, кто при совершении деяния еще не достиг возраста 14 лет. Выделяется невменяемость вследствие психических расстройств и уменьшенная вменяемость.

Понятие вины, формы вины не раскрываются. Есть лишь указание на то, что наказуемо только умышленное действие, если закон прямо не предусматривает наказание за неосторожное действие.

Понятие соучастия также отсутствует. Закон называет три формы соучастия: исполнительство, подстрекательство, пособничество. Спецификой германского уголовного права является отсутствие в законе такой фигуры, как организатор. Его действия получают иную правовую оценку.

К обстоятельствам, исключающим преступность деяния, относятся необходимая оборона и крайняя необходимость. Под превышением пределов необходимой обороны понимаются случаи, когда лицо превышает пределы из-за замешательства, страха или испуга. Таким образом, этот вопрос фактически отнесен к компетенции суда, который решает его индивидуально в каждом конкретном уголовном деле.

При превышении пределов необходимой обороны по указанным выше причинам лицо не подлежит наказанию.

Понятия наказания и целей наказания в УК ФРГ отсутствуют.

Наказание регламентируется разд. 3 УК ФРГ, который называется «Правовые последствия деяния». К этим последствиям помимо наказания отнесены меры исправления и безопасности.

Смертная казнь на основании Конституции ФРГ не применяется.

До 1 апреля 1970 г. лишение свободы предусматривалось в виде каторжной тюрьмы, тюрьмы, заключения под стражу или ареста. После принятия Первого Закона о реформе уголовного права существуют два вида лишения свободы: пожизненное и на определенный срок.

Лишение свободы на определенный срок устанавливается от 1 месяца до 15 лет.

Кроме лишения свободы, основным видом наказания является денежный штраф. Он назначается в дневных ставках (максимум до 360 полных дневных ставок). Осужденным чаще всего назначается штраф. Так, в 2000 г. из общего числа 638 893 осужденных штраф был назначен 513 336 лицам.

Законом 1992 г. «О борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и другими формами проявления организованной преступности» был введен имущественный штраф. Имущественный штраф может быть назначен только наряду с пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок не менее двух лет. Имущественный штраф заключается в уплате денежной суммы, размер которой ограничивается стоимостью имущества лица. Однако решением Конституционного Суда ФРГ от 20 марта 2002 г. этот вид имущественного наказания объявлен антиконституционным и ничтожным, так как при назначении наказания должен учитываться государственно-правовой принцип вины, позволяющий назначать справедливые и соразмерные наказания. Имущественный штраф, который носит конфискационный характер, этим требованиям не отвечает.

В УК ФРГ содержатся дополнительное наказание (запрещение управлять транспортным средством) и дополнительные последствия (лишение права занимать определенные должности и др.).

Уголовный закон детально регламентирует правила назначения наказания. Особо закон учитывает поведение виновного после совершения преступления и его отношения с потерпевшим. Так, § 46а посвящен компенсации и возмещению вреда.

В ФРГ есть и такой институт, как условная отсрочка назначения наказания, который применяется в случаях осуждения к наказанию в виде лишения свободы на срок, как правило, не более чем на один год. Специфическим институтом являются меры безопасности и исправления. Они делятся на две группы: 1) связанные с лишением свободы; 2) несвязанные с лишением свободы.

В УК ФРГ закреплены и нормы уголовно-процессуального характера. Так, гл. 7 разд. 3 называется «Конфискация имущества и изъятие предметов преступления». Суд назначает конфискацию, если совершено противоправное деяние и исполнитель или соучастник получили какую-либо имущественную выгоду от него. Четвертый раздел УК включает такие вопросы, как жалобы по делам частного обвинения, разрешение на уголовное преследование, требование уголовного преследования.

3. Уголовное право Испании. Одним из самых новых уголовных кодексов западных европейских стран является УК Испании, принятый 23 ноября 1995 г. и вступивший в силу с 24 мая 1996 г. Российские ученые подчеркивают, что в новом УК Испании нашли четкое юридическое воплощение многие современные гуманистические и демократические тенденции в развитии уголовного права. В новом испанском кодексе закреплены такие положения, которые во многих странах остаются за пределами законодательного регулирования.

Кодекс имеет вступительную статью (преамбулу), в которой излагаются мотивы принятия нового уголовного закона, и вводный раздел. Кодекс состоит из трех книг, первая из которых соответствует Общей части. Части включают разделы, главы и статьи. Нумерация статей сквозная (всего 639 статей), названия они не имеют. Помимо Кодекса источниками уголовного права являются Конституция 1978 г., специальные уголовные законы (например, об ответственности несовершеннолетних), иные законы и подзаконные акты, содержащие отдельные уголовно-правовые нормы (о финансовых, валютных и других правонарушениях).

Преступные деяния делятся на преступления и проступки в зависимости от их тяжести. Согласно ст. 10 УК Испании преступлениями или проступками являются наказуемые по закону действия или бездействия, совершенные с умыслом или по неосторожности. Преступления же могут быть тяжкими и менее тяжкими в зависимости от того, какое наказание (строгое или менее строгое) может быть назначено.

В УК Испании в отличие от других кодексов отражены правила квалификации преступлений при конкуренции норм, которые соответствуют и принятым в российской уголовно-правовой доктрине.

Статья 8 устанавливает, что при конкуренции двух или более норм Кодекса деяние квалифицируется с учетом следующих правил:

1. специальная норма имеет приоритет перед общей;
2. дополнительная норма применяется только в случае отсутствия главной, если уже ясна эта дополнительность;
3. более широкая или сложная норма поглощает частные нарушения закона;
4. при отсутствии таких критериев более строгая норма исключает применение норм с меньшей санкцией.

В Кодексе также даны понятия бездействия, времени совершения преступления, фактической и юридической ошибки, покушения, добровольного отказа, сговора. Интересным представляется определение провокации, под которой в ст. 18 понимается непосредственное побуждение лица к совершению преступления посредством печати, радио или другого средства подобного действия, которое способствует оглашению информации, или перед скоплением народа. Разновидностью провокации является апология, т.е. представление перед скоплением народа или через средства массовой информации идей или доктрин, которые восхваляют преступление или превозносят его исполнителя.

Понятие соучастия и вины, ее форм в Кодексе отсутствует. Уголовной ответственности подлежат только физические лица, исполнители и соучастники (без выделения их видов).

Подробно регламентированы основания освобождения от уголовной ответственности. Причем к ним отнесены и случаи, при которых лицо не подлежит уголовной ответственности (например, невменяемость), и обстоятельства, исключающие преступность деяния. К последним, кроме необходимой обороны, состояния необходимости, исполнения долга, законного осуществления своего права, профессиональных или должностных обязанностей, отнесено и такое своеобразное основание, как действие в состоянии сильного страха.

Наряду с обстоятельствами, смягчающими и отягчающими уголовную ответственность, выделены обстоятельства, связанные с родством.

Так, в ст. 24 указано, что обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание, в связи с характером, мотивами и последствиями совершения преступления являются отягчающими вину, если потерпевший является супругом или лицом, находящимся в близких отношениях подобного характера с потерпевшим, а также в состоянии родства по восходящей и нисходящей линиям, по происхождению, усыновлению или свойствованию.

Понятия наказания и его целей отсутствуют. По своему характеру, продолжительности наказания делятся на строгие, менее строгие и небольшие. Все эти наказания варьируются фактически в трех видах – лишение свободы, лишение определенных прав и штраф. Смертная казнь не предусматривается. Наказаниями в виде лишения свободы являются тюремное заключение, арест на выходные дни и личная ответственность за неуплату штрафа.

Тюремное заключение определяется на срок от 6 месяцев до 20 лет, а в случае сложения наказаний по совокупности преступлений – до 25 или 30 лет.

Одним из видов наказания является арест на выходные дни, он назначается минимально на 36 часов (максимум – на 24 выходных дня). Арест исполняется в исправительном учреждении, максимально близком к месту жительства арестанта, в котором есть места, по субботам и воскресеньям.

Аналогом такому российскому наказанию, как обязательные работы, выступают работы на пользу общества. Характерно то, что они не могут назначаться без согласия осужденного.

Распространенным видом наказания является штраф. Он назначается, кроме случаев, специально предусмотренных законом, по системе дневных ставок. Минимальный размер – заработок за пять дней и максимальный – за два года. Если осужденный не оплатил добровольно или посредством принуждения назначенный штраф, он несет личную ответственность в виде лишения свободы на один день за каждые две неуплаченные ежедневные квоты, что может проходить в виде ареста на выходные дни. С согласия осужденного суд может в этом случае назначить работы на пользу общества.

В случае неуплаты штрафа, размер которого пропорционален причиненному ущербу, суд выносит решение о личной ответственности осужденного. При этом срок лишения свободы не может быть больше одного года.

УК Испании детально регулирует вопросы назначения наказания.

Он выделяет как общие правила назначения наказаний, так и специальные правила. Отдельная глава посвящена мерам, заменяющим исполнение наказаний в виде лишения свободы.

Так же как и в других европейских кодексах, выделяются меры безопасности и определяется порядок их исполнения.

Помимо уголовно-правовых вопросов в Кодексе решаются и процессуальные. Так, отдельные главы посвящены лицам, подлежащим гражданской ответственности (речь идет о гражданском иске в уголовном процессе), судебным издержкам, исполнению гражданской и других видов материальной ответственности.

4. Уголовное право других государств. К романо-германской правовой системе принадлежит и крошечное государство в 40 км от Адриатического побережья северной Италии – Республика Сан-Марино. Уголовный кодекс этого государства называют образцом законодательной техники континентального типа. «Одним из достижений правовой культуры Республики Сан-Марино, которым по праву могут гордиться современные народы, является действующий Уголовный кодекс, вступивший в силу 1 января 1975 г.». Этот Кодекс примечателен еще и тем, что он принят в государстве, которое считается старейшим демократическим государством Европы, так как оно ни разу не меняло республиканской формы правления за почти тысячелетнюю историю.

В этом Кодексе достаточно ярко воплощены черты романо-германской правовой системы. Так, в ст. 2 прямо указано на запрет судебного прецедента. При осуществлении юрисдикции судья должен ограничиваться толкованием закона в отношении рассматриваемого случая и не может принимать решения общего характера. Вынесенные им приговоры не являются обязательными при принятии решения по другим случаям (ст. 2 Кодекса).

Кодекс имеет четкую структуру. Он состоит из двух книг, называемых Общая часть и Особенная часть. Части состоят из разделов, которые делятся на главы, включающие статьи. Разделы, главы и статьи имеют названия, статей всего 409.

Являясь уголовным законом одного из самых древних демократических государств, Кодекс тем не менее содержит ряд норм, которые на первый взгляд выглядят излишне суровыми, однако, очевидно, способствуют поддержанию правопорядка. Так, уголовная ответственность наступает с 12 лет, но к лицам в возрасте до 18 лет применяется наказание со снижением от одной до двух степеней. Наказание низшей степени может быть применено и в отношении тех, кто к моменту совершения деяния не достиг 21 года.

В УК Республики Сан-Марино закреплен такой институт, как институт криминальной опасности. Фактически речь идет о том, что суд признает лицо нуждающимся в профилактическом воздействии.

Согласно ст. 11 УК лицо считается криминально опасным даже когда оно не подлежит обвинению и наказанию, в случае, если оно ранее совершило умышленное преступление или некоторые из иных деяний и если судья считает, что такое лицо может совершить новые деяния, являющиеся умышленными преступлениями. Если лицо признано криминально опасным, то суд устанавливает за ним надзор, осуществляемый полицией при содействии воспитателей и социальных работников.

Определение преступления в Кодексе нет, а виды преступлений подразделяются на умышленные, неумышленные и проступки. Кроме того, выделяются и иные виды преступлений. Так, в ст. 15 говорится о лице, совершившем умышленное преступление, которое связано с профессией, если лицо живет за счет средств, приобретенных в результате преступной деятельности (профессиональный преступник).

Статья 16 называет лицо, совершившее конституционное преступление. Это лицо, которое совершило умышленное преступление против жизни, личной неприкосновенности и сексуальной свободы, когда жестокость мотива осуществления преступления, низменность или легкомыслие мотивов указывают на отсутствие основных нравственных качеств, присущих человеку.

В главе 3 «Субъективная сторона преступления» говорится о разных видах заблуждений, которые исключают наказуемость деяния: неумышленное заблуждение; заблуждение, являющееся следствием обмана со стороны других лиц; заблуждение относительно потерпевшего. Подробно регламентированы обстоятельства, исключающие преступность деяния. К ним относятся и такие специфические обстоятельства, как согласие лица, располагающего на это правом (ст. 39), совершение деяния в ходе спортивных соревнований, если они проводятся в соответствии с правилами (ст. 44).

В Кодексе регулируются вопросы множественности преступлений.

Даются понятия реальной и формальной совокупности. Под формальной совокупностью в ст. 49 понимаются случаи, когда виновный в совершении однократного действия либо бездействия нарушает различные положения уголовного закона, либо несколько раз те же самые положения. В УК определяются сложное преступление и продолжаемое преступление.

В УК Сан-Марино, так же как и в других законах данной правовой системы, понятия наказания и его целей отсутствуют. Но положения о видах наказания отличаются определенным своеобразием. Система наказаний носит чрезвычайно детализированный характер. В ст. 80 закреплено шесть видов наказаний, расположенных в порядке убывания строгости: тюремное заключение, лишение прав, арест, денежный штраф, поденный штраф, судебное порицание (подобно тому как в УК РСФСР 1960 г. было общественное порицание). Каждое из наказаний, кроме судебного порицания, делится еще на несколько степеней. Например, тюремное заключение – на восемь (от 3 месяцев до 35 лет).

При этом в нормах статей Особенной части отсутствуют санкции, а только указывается вид наказания и его степень. Так, за простое убийство (ч. 1 ст. 150) установлено наказание в виде тюремного заключения седьмой степени и лишения прав четвертой степени.

Законодатель помимо наказания выделяет меры безопасности с задержанием лица и без задержания лица и определяет возможность назначения совокупности наказаний и мер безопасности.

Один из последних разделов в Общей части посвящен гражданским обязательствам и другим действиям, вытекающим из преступления.

В последнем разделе Общей части дается толкование юридических терминов, употребляемых в Уголовном кодексе.

5. К романо-германской правовой системе принадлежат и страны так называемого бывшего социалистического лагеря, страны Восточной Европы, СНГ и Балтии, законодательство которых обладает своей спецификой. Одним из первых уголовных кодексов стран Восточной Европы был УК Республики Польша, принятый 6 июня 1997 г. УК состоит из трех частей: Общей, Особенной и Воинской. В Кодексе подробно регулируются вопросы действия уголовного закона во времени, пространстве и по кругу лиц, даются понятие места и времени совершения преступления. Но что интересно – глава «Ответственность за преступления, совершенные за границей» находится в конце Общей части, а не в начале, как это принято. В этой главе есть одна особенность. В § 1 ст. 111 закреплено, что условием ответственности за деяние, совершенное за границей, является признание такого деяния преступным также и законом, действующим в месте его совершения (как в ст. 12 УК Российской Федерации). Но в § 3 этой же статьи отмечается, что данное условие не применяется к польскому должностному лицу, которое, осуществляя свою служебную деятельность за границей, совершило там преступление в связи с исполнением его функций.

Понятие преступления носит формальный характер, преступления делятся на тяжкие и менее тяжкие.

Возраст, с которого наступает уголовная ответственность, повышен до 17 лет (§ 1 ст. 10). За десять видов преступлений уголовная ответственность наступает с 15 лет (§ 2 ст. 10).

В Кодексе не только дается понятие покушения на преступление, но и определяется негодное покушение. Законодатель предусматривает четыре вида соучастников: исполнитель, руководитель (организатор), подстрекатель, пособник, не раскрывая, правда, в целом понятия соучастия.

Меры уголовной ответственности включают наказание (шесть видов) и уголовно-правовые меры (десять видов). К наказаниям отнесены: штраф, ограничение свободы, лишение свободы, лишение свободы на срок в 25 лет, пожизненное лишение свободы, воинский арест (для военнослужащих).

Польша ввела электронный надзор в качестве неизоляционной системы исполнения наказания в виде лишения свободы за пределами пенитенциарного заведения в 2009 г. Законодатель вписал электронный надзор в систему наказаний и иных уголовно-правовых мер УК (в связи с чем 1 июля 2015 г. отдельный закон об исполнении наказания в виде лишения свободы в условиях электронного надзора потерял силу). Новые нормы расширяют использование электронного надзора на: 1) одну из форм ограничения свободы; 2) метод выполнения запрещения приближаться к определенным лицам; 3) одну из мер безопасности.

После изменений, которые вступили в силу 1 июля 2015 г., согласно ст. 39 УК Польши, уголовно-правовыми мерами являются: лишение публичных прав; запрещение занимать определенную должность, исполнять определенную профессию или заниматься определенной хозяйственной деятельностью; запрещение заниматься деятельностью, связанной с воспитанием, лечением, образованием несовершеннолетних или с опекой над ними; обязанность удерживаться от пребывания в определенных средах или местах; запрещение общения с определенными лицами, запрещение приближаться к определенным лицам или запрещение покидать определенное место пребывания без разрешения суда; запрещение входа на массовые мероприятия; запрещение входа в игровой центр и участия в азартных играх; предписание покинуть жилище, в котором лицо проживало совместно с потерпевшим; запрет на управление транспортным средством; денежная выплата; доведение приговора до публичного сведения.

Следует отметить, что Закон от 20 февраля 2015 г., который вступил в силу 1 июля 2015 г., добавил в Общую часть УК гл. Va «Конфискация и меры компенсации». Глава регулирует следующие меры: конфискация предметов; обязанность возместить вред; денежная компенсация.

Раньше эти меры были включены в перечень уголовно-правовых мер (ст. 39 УК).

Завершается Общая часть главой, в которой разъясняются понятия, употребляемые в УК Польши.

В большинстве государств, возникших на постсоветском пространстве, в конце ХХ в. были приняты новые кодексы. В Республике Узбекистан – в 1994 г., в Республике Казахстан – в 1997 г., в Кыргызской Республике – в 1997 г., в Туркменистане – в 1997 г., в Республике Таджикистан – в 1998 г., в Грузии – в 1999 г., в Азербайджанской Республике – в 1999г., в Республике Беларусь – в 1999 г., в Литовской Республике – в 1999 г., в Эстонии – в 2001 г. Одним из последних был принят УК на Украине – 5 апреля 2001 г. Во многом этот Кодекс приближен к УК РФ, но в то же время обладает рядом особенностей.

В нем даются не только понятия преступления и наказания, но и вины, субъекта преступления, повторности преступлений, мнимой обороны.

Более четко украинский законодатель трактует цели наказания. В ст. 50 указывается, что наказание имеет целью не только кару, но и исправление осужденных, а также предупреждение совершения новых преступлений как осужденными, так и иными лицами. Система наказаний отличается гуманностью: в ней отсутствует смертная казнь, а лишение свободы на определенный срок устанавливается от одного года до пятнадцати лет.

Своеобразием отличаются положения о действии уголовного закона в пространстве и по кругу лиц. Так, ст. 9 «Правовые последствия осуждения лица вне пределов Украины» говорит, что рецидив преступлений, неотбытое наказание или иные правовые последствия приговора суда иностранного государства учитываются при квалификации нового преступления, назначении наказания, освобождении от уголовной ответственности или наказания.

6. В рамках романо-германской правовой системы в последнее время выделяют северо-европейскую региональную уголовно-правовую модель (Норвегия, Швеция, Дания, Исландия, Финляндия)2. Исторически эта часть Европы была обособлена, и в Средние века Дания,

Швеция и Норвегия составляли единую Кальмарскую унию, имели единую правовую систему. Зарубежные ученые относят право Скандинавских стран к самостоятельной правовой системе, получившей название северная правовая семья.

Яркой особенностью уголовного законодательства этих стран является регламентация территориального действия уголовного закона.

Фактически речь идет не о территориальном, а об экстерриториальном принципе. Уголовный закон в равной степени может применяться для охраны интересов всех Скандинавских стран. Например, в ст. 2 УК Швеции 1962 г. подчеркивается, что преступления должны преследоваться в соответствии со шведским правом и в том случае, когда они совершены вне пределов Швеции лицом, которое является датским, финским, исландским или норвежским гражданином.

Еще одна особенность уголовного права Скандинавских стран – это традиционная мягкость и гуманизм системы наказаний. При этом надо иметь в виду, что в данных странах отмечается высокий уровень регистрируемых преступлений (следовательно, низкий уровень скрытых и неучтенных преступлений). В Швеции число полицейских на 100 тыс. населения в 4,5 раза меньше, чем в России, а они «обслуживали» в 6,5 раз больше учтенных преступлений, чем в России (в 1994 г. в Швеции регистрировалось 12 000 преступлений на 100 тыс. населения, а в России – 1800)2.

Основными наказаниями по УК Дании 1930 г. являются тюремное заключение, простое заключение под стражу и штраф. За период с 1866 по 1933 г. было вынесено 70 приговоров к смертной казни, из них только 4 были приведены в исполнение, последний – в 1892 г.

В Голландии смертные приговоры не выносились с 1860 г. В УК Голландии, самом старом из уголовных законов этой группы стран, вступившем в силу 1 сентября 1886 г., также закреплено три основных вида наказания.

Идеи либерализации наказаний и ресоциализации осужденных нашли отражение и в появлении новых видов наказаний. В 1992 г. в УК Швеции был введен такой вид наказания, как общественные работы, а в 1994 г. – арест с электронным наблюдением. Осужденные находятся дома под электронным присмотром в течение суток (на срок до двух месяцев).

Следующей особенностью уголовно-правовой системы Скандинавских стран выступает широкая возможность для судейского усмотрения. В УК Голландии существует система общих минимальных наказаний и особых минимальных наказаний. По мнению специалистов, такие положения позволяют судьям принимать во внимание смягчающие обстоятельства, служат доказательством большой веры в судебную власть.

В Дании пределы судейского усмотрения представлены столь широко, что УК Дании 1930 г. допускает применение закона по аналогии.

В Скандинавских странах существует и уголовная ответственность юридических лиц. В Голландии она была впервые введена в 1950 г., сначала за экономические преступления, а в 1976 г. распространена и на иные деяния. В УК Швеции закреплена корпоративная ответственность. Она несколько отличается от уголовной ответственности юридических лиц. Субъектами преступлений являются физические лица, которые представляют ту или иную фирму. За преступления, совершенные при осуществлении коммерческой деятельности, возлагается обязанность заплатить корпоративный штраф, который значительно больше обычного штрафа.

Основные институты Общей части уголовного права англо-американской правовой системы

1. Уголовное право Англии. Родиной общего права является Англия.

Общее право создавалось королевскими судами на протяжении столетий. Оно получило название общее, так как постепенно становилось единым для всей Англии. При разрешении спорных вопросов, выходящих за рамки общего права, приходилось обращаться к лорду-канцлеру. Лорд-канцлер опирался на принципы римского и канонического права, которые формировали право справедливости. В настоящее время право справедливости рассматривается судами как неотъемлемая часть английского права.

Основными источниками уголовного права Англии, таким образом, является судебный прецедент. Существуют разные точки зрения по поводу того, кто стал делать первые записи судебных решений – клерки судов, студенты-юристы и т.д. Но уже к концу XIII в. они получили распространение, сначала в рукописном, а затем и в печатном виде.

С 1864 г. судебные решения выходят ежемесячно под названием «Law Reports» под наблюдением специального совета. Наиболее известными сейчас являются еженедельные судебные отчеты «All England Reports» и «The Criminal Appeal Reports». Ссылаются на судебные решения так: указывается название дела, год вынесения решения, номер тома отчета, сокращенное название суда или серии отчетов и страница, на которой он опубликован: R.V. Codere (1916) 12 Cr. App. 21, at p. 281.

Некоторые прецеденты получили широкую известность благодаря тому, что в них дано толкование основным институтам Общей части уголовного права. Так, в правилах Макнатена, принятых в 1843 г., дано толкование юридического критерия невменяемости. По делу Моста в 1881 г. вынесено решение, имеющее значение для уяснения сущности подстрекательства к преступлению. В вопросе о разграничении приготовления к преступлению и покушения на преступление классическим считается решение по делу ювелира Робинсона 1915 г.

Источниками уголовного права в Англии также являются статуты.

Роль статутов (законов) как источников уголовного права начинает возрастать с XIX в. В Англии нет уголовного кодекса, хотя попытки его принятия предпринимались. Было разработано несколько проектов уголовного кодекса: 1833–1849 гг., 1878–1880 гг., 1989 г. В настоящее время уголовно-правовые нормы содержатся в различных законодательных актах неуголовного характера и специальных законах, посвященных конкретным институтам уголовного права. До сих пор считаются действующими некоторые старые законы: Законы об измене 1351 г., Законы о богохульстве 1547 г., 1558 г., 1697 г.

Важную роль сыграл Закон об уголовном праве от 21 июля 1967 г.

Он отменил ранее традиционное для английского права деление преступлений на фелонии (более тяжкие) и мисдиминоры (менее тяжкие преступления). Понятие преступления в законодательстве отсутствует, а все преступные деяния с 1967 г. делятся на две группы: 1) измена; 2) прочие преступления.

Закон об уголовном праве 1977 г. дает понятие сговора. Если лицо вступает в соглашение с другим лицом или лицами о совершении действия, которое обязательно явится каким-либо преступлением или преступлениями или повлечет за собой их совершение одним или более лицами, вступившими в соглашение, если таковое выполнено согласно их намерениям, оно виновно в сговоре с целью совершения преступления или преступлений. В 1981 г. был принят Закон об уголовно наказуемом покушении. Закон о полномочиях уголовных судов 1973 г. включает ряд положений, посвященных пробации и условному освобождению. Закон определяет, что суд может вместо назначения наказания в виде лишения свободы издать приказ о пробации в течение периода, определенного в приказе. Приказ издается на срок от одного года до трех лет. В данном Законе также регулируются вопросы условной отсрочки исполнения наказания в виде лишения свободы.

Закон об уголовной юстиции 1991 г. закрепляет правила назначения осужденному тюремного заключения и наказаний, не связанных с лишением свободы. В частности, подчеркивается, что наказание в виде тюремного заключения должно быть назначено: а) на такой срок, который, по мнению суда, соразмерен серьезности преступления; б) когда преступление носит насильственный или сексуальный характер, на такой длительный срок, который по мнению суда необходим для защиты общества от серьезного вреда, причиненного преступником. Закон о преступлении (наказании) 1997 г. устанавливает обязательные и минимальные наказания, связанные с лишением свободы, определяет порядок наказания в виде предоставления услуг обществу и соответствия между суммой штрафа и количеством выполненных услуг в часах при замене этих наказаний (например, сумме до 200 фунтов соответствует 40 часов). В Законе о полиции 1997 г. дается понятие серьезного преступления. Это, например, такое преступление, которое включает использование насилия и направлено на получение значительной финансовой выгоды, осуществляется большим числом лиц, объединенных общей целью.

Источником уголовного права Англии также является научная доктрина. Специалисты выделяют два вида специальной литературы. К первому относятся старинные классические труды, изданные до знаменитой работы Блэкстона «Комментарии к законам Англии» 1765 г. На эти Комментарии принято ссылаться как на обязательный источник. Второй вид работ образуют современные учебники, пособия, монографии, имеющие скорее рекомендательный, чем обязательный характер.

Необходимо указать на такую особенность английской уголовно-правовой доктрины и практики, как возможность привлечения к ответственности без вины. Для привлечения к уголовной ответственности в данном случае достаточно констатировать совершение лицом определенного в законе деяния. В английской литературе встречается утверждение о том, что абсолютная ответственность в виде общего правила вводится законами, предусматривающими незначительные наказания за нарушение правил, регулирующих торговлю, изготовление лекарств, и т.п. Но на практике объективное вменение допускается в случае совершения преступлений, за которые может быть назначено длительное лишение свободы.

В Англии существует уголовная ответственность юридических лиц.

Причем впервые положение о возможной уголовной ответственности юридических лиц было сформировано еще в 1842 г. по конкретному уголовному делу. В английском праве, отмечают юристы, в силу прямого предписания закона понятие исполнителя в действиях, соответствующих составу преступления, включает также союзы лиц, поскольку из смысла уголовной нормы не вытекает иное. В качестве наказаний к юридическим лицам применяются штрафы.

Среди обстоятельств, исключающих преступность деяния, важное место занимает необходимая оборона. Мера допустимой обороны определяется по объективному критерию; важно, как поступил бы разумный человек в том положении, в каком находился оборонявшийся. К обстоятельствам, исключающим преступность деяния, также относятся крайняя необходимость, принуждение, совершение действий по приказу.

Интерес представляет следующее положение по поводу своеобразного обстоятельства, также исключающего преступность деяния. Поскольку дело не касается государственной измены или убийства, замужняя женщина ненаказуема, если она совершает уголовно-наказуемое действие в присутствии своего мужа и по принуждению с его стороны.

В английском законодательстве сохранилась смертная казнь. Она может приводиться в исполнение через повешение внутри тюремных стен. Но фактически она не назначается более нескольких десятилетий, так как круг деяний, за которые она может быть назначена, крайне ограничен. Это всего три вида преступлений: 1) поджог королевских, т.е. государственных, кораблей, портов, складов по Закону об охране портов 1772 г.; 2) пиратство с насилием по Закону о пиратстве 1837 г.; 3) измена государству.

Основным видом лишения свободы является тюремное заключение, которое может быть срочным (от одного дня до 25 лет) или пожизненным. В некоторых нормах санкции носят абсолютно-определенный характер и предусматривают конкретный размер наказания, а в редких случаях – пожизненное заключение.

Штраф назначается в качестве как основного, так и дополнительного наказания. Но размер штрафа определяется только в некоторых нормах статутного права. В большинстве случаев размер штрафа не указывается, а устанавливается в соответствии с указаниями, содержащимися в Великой Хартии Вольностей, о том, что «наказания не должны быть чрезмерными».

Меры безопасности применяются в Англии в соответствии с Законом о предупреждении преступлений 1908 г. Этот закон ввел понятие «привычный преступник» и допустил применение к ним мер безопасности. Привычным преступником может быть признано лицо, достигшее 16-летнего возраста, которое до совершения последнего преступления было три раза осуждено за подобное преступление и вело бесчестную или преступную жизнь.

К мерам безопасности относятся продленное тюремное заключение для привычных преступников, содержание в специальном заведении для алкоголиков, интернирование в специальном заведении для душевнобольных, институт поручительства.

Законом «Об испытании впервые осужденных» 1887 г. был введен институт пробации как разновидность условной отсрочки исполнения наказания. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания в принципе допустимо в отношении всех осужденных, в том числе и к пожизненному, заключению после отбытия части срока и при наличии ряда условий. Необходимо обратить внимание на то, что Англия является «родиной» современного института условно-досрочного освобождения от отбывания наказания. По мнению А.А. Пионтковского, условное освобождение зародилось, открылось и развилось на английской почве. А.А. Пионтковский полагал, что в Англии и система условного осуждения также имела свои особенности, так как она развивалась на почве издревле известного английскому праву института мирового поручительства. Традиции таких институтов, как условное осуждение и условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, зародившееся в Англии, положили начало развитию социологического направления в уголовном праве.

2. Уголовное право США. Оно, первоначально возникшее на основе английской правовой системы, постепенно обрело собственный оригинальный облик. В отличие от английского права для США характерно наличие кодифицированного уголовного законодательства, действующего на уровне штатов. Наиболее существенной особенностью американской правовой системы является ее дуализм, выражающийся в наличии федерального законодательства и законодательства субъектов федерации. Источником уголовного права являются Конституция США 1787 г. и конституции штатов. Федерального уголовного кодекса нет, но в каждом штате действует свой УК. Кодификация уголовного законодательства в некоторых штатах началась еще в начале XIX в. Первые уголовные кодексы были приняты в Нью-Гемпшире (1801 г.), Луизиане (1820 г.), Делавэре (1852 г.), Орегоне (1864 г.), Калифорнии (1872 г.), Нью-Йорке (1881 г.). Специалисты отмечают, что принимавшиеся кодексы отличались плохой юридической техникой, почти полным отсутствием уголовно-правовых дефиниций, наличием пробелов. Все это привело к необходимости проведения реформы уголовного законодательства. В результате реформы был разработан Примерный Уголовный кодекс США 1962 г. Ближе всего к примерному кодексу США по структуре УК штата Нью-Йорк 1967 г., УК штата Пенсильвания 1973 г. и др.

На уровне федерации к кодифицированному (в определенной степени) уголовному законодательству можно отнести ч. 1 разд. 18 Свода законов США. Актом Конгресса США от 25 июня 1948 г. она была объявлена единым законом и систематизирована в разделе «Преступления и уголовный процесс». В последние десятилетия XX в. был принят ряд федеральных законов, направленных на реформирование уголовного законодательства. В 1984 г. был принят Комплексный закон о контроле над преступностью. Он предусматривает меры борьбы с рецидивистами, определяет направления совершенствования системы наказаний за федеральные преступления и в целом носит достаточно жесткий характер. В 1994 г. подписан полицейско-репрессивный закон «О контроле над насильственной преступностью и правоприменяющих органах», ужесточивший борьбу с насильственной преступностью, запретивший продажу и хранение 19 видов оружия, распространивший смертную казнь на 50 федеральных преступлений. На реализацию этого закона было выделено 30,2 млрд долл.2

Подзаконные акты также имеют значение в регулировании уголовно-правовых отношений в основном в части толкования и конкретизации норм законов.

Вопрос о разграничении компетенции федерации и штатов в области уголовного права решается следующим образом. Выделяются два вида федеральных уголовных законов: 1) действующие на всей территории США; 2) действующие в определенных регионах и местностях. К первому виду относятся законы, устанавливающие уголовную ответственность за преступления с так называемым федеральным элементом: преступления должностных лиц федеральных органов и против таких должностных лиц; посягающие на безопасность государства; воинские преступления; преступления, затрагивающие интересы нескольких штатов, и др. Второй вид включает федеральные законы, действующие на территориях, подчиненных федеральному правительству: корабли и суда под флагом США, национальные заповедники и парки, территории военных ведомств и т.д.

Особым правовым статусом обладает округ Колумбия, в котором расположен г. Вашингтон, столица США. Конгрессом издаются законы, в которых закрепляется исчерпывающий перечень преступлений.

Индейские резервации также имеют свой особый правовой статус.

Если возникает коллизия между законом штата и федеральным законом, регулирующим один и тот же вопрос, то приоритет имеет федеральный закон.

Источником уголовного права США продолжает оставаться и судебный прецедент. На территории каждого штата силу обязательного судебного прецедента имеют решения, вынесенные федеральными судами всех инстанций и Верховным судом этого штата; решения судебных органов других штатов имеют лишь силу «убеждающего прецедента».

Взгляды на проблему пределов судебного толкования в уголовноправовой доктрине США различны. Первоначально господствовала теория строгого толкования, направленная на ограничительное или буквальное уяснение смысла уголовно-правовых норм. Затем появилась теория расширительного толкования, дающая широкий простор судейскому усмотрению в строну как смягчения наказания, так и ужесточения репрессий. И наконец, развилась теория правильного, или нормального, толкования как компромисс между двумя первыми теориями. Эта позиция, например, закреплена в § 5.00 УК штата Нью-Йорк: «Общее правило о том, что уголовный закон подлежит строгому толкованию, не применяется в отношении настоящей главы, но положения, содержащиеся в ней, должны толковаться в соответствии с ясным смыслом их терминов, имея в виду упрочение правосудия и достижение целей права».

Законодательное определение понятия преступления отсутствует, но в теории оно включает в себя наличие двух обязательных элементов: actus rea (объективный критерий) и mens rea (субъективный критерий).

Так же как и в Англии, возможна уголовная ответственность и при отсутствии вины.

Классификация преступлений проводится по разным основаниям.

Но самое принципиальное разграничение преступлений осуществляется по их тяжести: 1) фелонии (опасные преступления); 2) мисдиминоры (менее опасные преступления). Это деление ранее существовало и в Англии, а сейчас сохранилось только в США. В § 10.00 УК штата Нью-Йорк «мисдиминор» означает посягательство, кроме дорожного проступка, за которое может быть назначено наказание в виде тюремного заключения на срок от 15 дней до одного года. «Фелония» означает посягательство, за которое может быть назначено наказание в виде тюремного заключения на срок свыше одного года. Для целей наказания фелонии и мисдиминоры еще делятся на категории. Так, в Нью-Йорке фелонии – класса А–Е, а мисдиминоры А, В и неклассифицированные. Фелонии класса А делятся еще на две категории: AI и AII. Каждый класс имеет свои пределы наказания. В Особенной части нет санкций уголовно-правовых норм, а указывается, к какой категории фелонии или мисдиминора относится то или иное деяние (например, фелония класса В).

Как и в Англии, соучастие в преступлении, возможно не только в умышленных, но и в неосторожных деяниях. Это часто используется в делах о дорожно-транспортных нарушениях.

В законодательстве США достаточно широко трактуется институт сговора. Под сговором понимается соглашение между двумя или более лицами о совершении преступного деяния. Такое соглашение само по себе является составом преступления. По мнению американского криминолога Говарда Абадинского, обвинение в сговоре является особенно эффективным оружием против деятелей верхнего эшелона организованной преступности. Основная суть института сговора состоит в том, что признание наличия сговора избавляет от необходимости доказывать, что главарь организации физически совершил деяние, являющееся преступлением, или что он совершил хотя бы даже «явное действие», способствующее осуществлению цели сговора. Достаточно доказать, что он был участником сговора.

Уголовная ответственность юридических лиц простирается на разнообразный круг деяний, в том числе и на посягательства против личности. Действует принцип «компания ответственна за действия своих представителей». Такова доктрина «ответственности старшинства» – «пусть отвечает старший» (основное действующее лицо).

В США один из самых высоких в мире уровень преступности. В 1990 г. он составил 5820 преступлений на 100 тыс. населения, а в 1999 г. – 4267.

Соответственно большое значение придается мерам уголовно-правового воздействия на преступность. В последнее десятилетие XX в. наметился явно выраженный карательный уклон в правоприменительной практике. Так, в 1990–2000 гг. число осужденных к реальному лишению свободы в США увеличилось на 68% и достигло рекордной отметки в 1 млн 932 тыс. человек. Уровень осужденных к лишению свободы в США самый высокий и составляет 686 на 100 тыс. населения (в России – 638)3.

Как правило, в федеральных законах и законах штатов не устанавливаются максимальные сроки лишения свободы, а практикуется система «неопределенных приговоров». Окончательный срок лишения свободы зависит от органов, исполняющих наказания, которые определяют степень исправления лица. Допускается сложение наказаний по совокупности преступлений без определения верхнего предела, и поэтому возможны сроки и до 100 и более лет. Применяется и пожизненное лишение свободы.

Лишение свободы реализуется посредством тюремного заключения. Имеются федеральные тюрьмы и тюрьмы штатов. Причем 60% федеральных заключенных осуждены за преступления, связанные с наркотиками. Основная масса осужденных, более 1 млн 100 тыс., содержится в тюрьмах штатов. В 1984 г. при Президенте Рейгане была открыта первая частная тюрьма. В 1995 г. работало уже свыше 90 таких учреждений. Большинство из них имеют минимальное или среднее количество охраны. Среднее число заключенных – 447 человек. Они являются лишь малой частью исправительных учреждений, так как общее число пенитенциарных заведений в США превышает 1500.

Американские исследователи отмечают, что в тюрьмах наблюдается численное преобладание представителей национальных меньшинств.

Штраф также относится к числу распространенных видов наказаний. Он может быть как основным, так и дополнительным наказанием.

Штрафы, назначаемые юридическим лицам, в несколько раз превышают размеры штрафа для физических лиц. Штраф может назначаться как в твердой денежной сумме, так и в кратном размере причиненного ущерба. При невозможности уплаты штрафа он заменяется лишением свободы из следующего расчета: как правило, 1 долл. равен 1 дню тюремного заключения.

Разновидностью наказания является домашний электронный арест.

Уже в 1987 г. он применялся примерно в 20 штатах. Этот арест назначается на несколько месяцев.

В качестве дополнительных наказаний возможны общественные работы, конфискация преступно добытого имущества, лишение прав и т.д.

США относятся к странам, достаточно широко применяющим смертную казнь. Причем в последние годы практика ее назначения увеличилась. В 2002 г. было казнено 71 человек, несколько сотен ожидают приведения приговора в исполнение. Смертная казнь в настоящее время предусматривается федеральным законодательством и законодательством 37 штатов. Среди способов исполнения преобладает электрический стул. Имеют место такие способы, как газовая камера, смертельные инъекции, повешение или альтернативный выбор из двух способов. В штате Юта применяются либо расстрел, либо смертельные инъекции.

США предпринимали попытки отмены смертной казни. Так, в 1968 г. по делу Фурмана Верховный суд США пятью голосами против четырех принял решение, что существующая практика смертной казни нарушает 8 и 14 поправки к Конституции. Случай с попыткой введения моратория на смертную казнь ярко показывает значение судебного прецедента и возможность широкого толкования закона. Так, уже в 1976 г. Верховный суд США по делу Грегга одобрил вынесение смертного приговора. Период после 1976 г. получил название «постгрегговской эпохи», в которую смертная казнь более не отменялась.

Среди лиц, которым вынесены смертные приговоры, 47% составляют белые; 42% – афроамериканцы; 11% – представители иных рас; 99% – мужчины; около 2% – не достигли возраста 18 лет. Более половины всех казней, осуществленных с 1976 г., было произведено в Техасе, Вирджинии и Флориде.

Вследствие того что Соединенные Штаты не отказались от применения смертной казни, Международная Амнистия (всемирная организация, призванная защищать права человека), внесла их в список государств, политика которых нарушает права человека.

Широкое развитие в США получили меры безопасности и пробации. Впервые пробация появилась в Штатах в 1841 г., когда знаменитый обувной фабрикант и филантроп из Бостона Джон Огастес был взят под поручительство, что позволило ему избежать краткосрочного тюремного заключения за пьянство. Официально пробация была впервые введена в штате Массачусетс в 1869 г. К 1925 г., когда Конгресс США законодательно ввел пробацию для взрослых, почти все штаты уже имели официальную систему пробации как для взрослых, так и для несовершеннолетних.

Еще А.А. Пионтковский обратил внимание на то, что родиной условного осуждения «почитается Северная Америка. Потребность в целесообразной организации борьбы с юным преступным людом вызвала создание в 1869 г. в Массачусетсе особых мероприятий, которые и послужили началом развития этой системы».

Таким образом, страны общего права подарили миру два уголовно-правовых института: институт условно-досрочного освобождения (Англия) и институт условного осуждения, пробации (США).

Основные институты Общей части мусульманского уголовного права

Основные положения, отражающие сущность мусульманского уголовного права, имеют религиозное происхождение. Например, в Коране содержится ряд тезисов, касающихся сущности наказания, подчеркивается его карательный характер. «Кто же преступает против вас, – то и вы преступайте против него подобно тому, как он преступил против вас». «И воздаяниям зла – зло, подобное ему».

В ряде стран исламского мира в конце XX в. были приняты уголовные кодексы, основанные на шариате. Например, в Судане новый уголовный кодекс вступил в силу в 1991 г. В 1983 г. (в период действия предыдущего УК) появилась информация о приговорах к отсечению руки за кражу, а всего до апреля 1985 г. было приведено в исполнение 68 таких приговоров. Кроме того, имелись случаи отсечения руки и ноги за грабеж, а также телесных повреждений по принципу талиона.

1. Уголовное право Йемена и Афганистана. В 1994 г. был принят новый Уголовный кодекс Республики Йемен. В свете исламской теории уголовного права все преступления в УК Йемена делятся на три категории: худдуд, кисас и тазир.

Преступления категории худдуд определяются как посягательство на права Аллаха и наказуемые худдудом, установленным в Коране и Сунне (ст. 12 УК). К ним относятся, например, кража, нецензурные ругательства и т.д.

Преступления категории кисас определяются как посягательства на права отдельных лиц, наказуемые кисасом, установленным в Коране или Сунне (ст. 13 УК).

Преступления категории тазир – это посягательства нерелигиозного характера, поэтому, согласно ст. 14 УК, к ним относятся такие деяния, которые предусмотрены лишь в УК, и они наказываются только на основании закона.

Преступления категории тазир классифицируются на особо тяжкие (джинаят), тяжкие (джанха) и менее тяжкие (кабохат). К особо тяжким, например, по Уголовному закону Афганистана 1976 г. относятся деяния, наказуемые смертной казнью или длительным (до 20 лет) тюремным заключением; к тяжким – наказуемые лишением свободы до 5 лет, или денежным штрафом; к менее тяжким – наказуемые тюремным заключением на срок от 24 часов до 3 месяцев или денежным штрафом.

Уголовной ответственности за приготовление к преступлению по УК Йемена нет. Покушение определяется как начало осуществления действия с целью совершения преступления, если оно не было окончено по причинам, не зависящим от воли лица, либо из-за использования негодного орудия преступления или объекта преступления.

Законодательного определения наказания и его целей в УК Йемена не дается. Наказания классифицируются на основные и дополнительные. В ст. 38 перечислены основные виды наказания: смертная казнь; забрасывание камнями до смерти; отсечение конечностей; иные телесные наказания; бичевание; лишение свободы; дийа; урш; штраф; распятие; обязательная работа. Дийа и урш представляют собой разновидности выкупа (полного и неполного). Забрасывание камнями как особый вид смертной казни применяется только за преступления категории худдуд (например, за прелюбодеяние). Смертная казнь возможна за преступления категории тазир: посягательства на оборону страны; помощь враждебной стране; похищение людей и т.д., а также за преступления категории худдуд и кисас: убийство, бунт, разбой, вероотступничество.

Чаще всего, по имеющимся данным, назначается лишение свободы.

В 2000 г. оно было назначено 68,67% всех осужденных.

Дополнительные наказания, перечисленные в ст. 101 УК Йемена, включают:

• лишение права занимать определенную должность и заниматься определенной профессией;
• лишение прав быть избранным и лишение прав быть избирателем на выборах;
• запрет на ношение наград и медалей;
• лишение права на ношение оружия;
• лишение права на свободное перемещение;
• возложение обязанностей;
• конфискация имущества.

В Кодексе определяются и общие начала назначения наказания, но только за преступления категории тазир (ст. 109). Своеобразием отличаются положения о назначении наказания при совершении нескольких преступлений. При этом могут использоваться два принципа: принцип множественности наказаний и принцип более строгого наказания. В первом случае назначенные наказания отбываются последовательно. Принцип множественности наказаний имеет место в следующих случаях:

1. при назначении наказаний за совершение нескольких преступлений категории кисас;
2. при назначении наказаний имущественного характера (штраф, дийа);
3. при назначении наказаний за преступления, относящиеся к разным категориям (худдуд и кисас, тазир и кисас).

Принцип более строгого наказания применим, если преступления, входящие в совокупность, являются только преступлениями категории тазир или худдуд.

2. Уголовное право Ирана. Большим своеобразием отличается уголовное законодательство Исламской Республики Иран. Первая часть УК, включающая 497 статей, была утверждена комиссией по судебным и правовым вопросам Метдиха исламского совета 30 июля 1991 г., а вторая часть, включающая 232 статьи, – 23 мая 1996 г.

Первая часть УК основана на Коране и включает в себя главы, посвященные предупредительным наказаниям и воспитательным мерам, преступлению, нормированным наказаниям за отдельные преступления, возмездию и вире, т.е. материальному возмещению вреда. Вторая часть УК носит светский характер и включает в себя судебные взыскания и сдерживающие меры за различные преступления, среди которых на первом месте предусматриваются деяния против внутренней и внешней безопасности страны, оскорбление религиозных святынь, покушение на жизнь государственных деятелей своей и зарубежных стран. Традиционного деления на общую и особенную часть в УК нет.

Первая глава УК называется «Общие принципы» и определяет пределы действия уголовного закона (во времени и пространстве), понятие преступления. Достаточно четко решен вопрос о месте совершения преступления.

В ст. 4 сказано, что, «если часть преступления совершена в Иране, а его результат имеет место вне пределов суверенного пространства Ирана, а также если часть преступления совершена в Иране или за его пределами, а результат преступления имеет место в Иране, такое преступление считается совершенным в Иране».

В ст. 12 дан перечень наказаний, установленных данным законом: 1) нормированное наказание (худдуд), 2) возмездие (кисас), 3) вира (дийта), 4) судебные взыскания (тазир), 5) сдерживающие меры.

Согласно ст. 13 «нормированным именуется такое наказание, вид, размер и порядок исполнения которого определяются законом».

Представляют интерес определения виры и возмездия, которые не встречаются в законодательстве других стран. Возмездие представляет собой наказание, назначаемое виновному лицу за преступление против жизни и здоровья и равноценное вреду, причиненному этим преступлением (ст. 14). Вира – это материальное возмещение вреда, причиненного преступлением против жизни и здоровья, размер которого определяется судьей в соответствии с исламским религиозным законом (ст. 15).

Нормированные наказания зависят от вида преступления. Так, нормированным наказанием за прелюбодеяние может быть смертная казнь, побитие камнем, бичевание. Например, согласно ст. 88, прелюбодеяние, совершенное лицом, не состоящим в браке, наказывается бичеванием в размере 100 ударов кнутом. По ст. 174 употребление алкоголя подлежит нормированному наказанию в размере 80 ударов кнутом независимо от пола виновного лица. Нормированные наказания за кражу зависят от количества краж. Так, за первую кражу отсекаются четыре пальца правой руки, а четвертая кража является последней для виновного лица, так как за нее назначается смертная казнь.

Весьма тщательно урегулированы условия и порядок исполнения наказания в виде возмещения, которое по сути олицетворяет древний принцип талиона «око за око, зуб за зуб». Например, ст. 276 предусматривает, что телесное повреждение, причиняемое в качестве возмездия, должно быть соразмерным нанесению увечья по длине и ширине и по возможности также по глубине; ст. 279 конкретизирует, что в целях соблюдения принципа равноценности возмездия причиненному вреду необходимо точное измерение телесного повреждения, а также устранение всего, что может быть помехой исполнения соразмерного наказания. При этом, согласно ст. 281, наказание в виде возмездия за телесное повреждение должно исполняться при средней температуре воздуха, если есть опасение, что слишком высокая или слишком низкая температура может усугубить последствия наказания.

Размер виры и сроки ее уплаты варьируются в зависимости от тяжести преступного деяния. Чем тяжелее преступления, тем сроки уплаты виры короче: за умышленное убийство срок уплаты виры – один год, а за случайное убийство – три года. Вира зависит от роли виновного лица при совершении преступления в соучастии, от использования различных орудий, в том числе и животных, от количества потерпевших и т.д. Размер виры за причинение вреда женщине составляет половину от размера виры за причинение вреда мужчине.

Обязательное условие причинения виры – это причинение вреда лицу, исповедующему ислам. За убийство предусмотрены шесть разновидностей виры, содержание которых основано на мусульманских обычаях и может вызвать недоумение у европейцев. Например, за умышленное убийство может быть назначена вира в виде уплаты 100 здоровых в меру упитанных верблюдов, лишенных каких-либо дефектов, либо 200 здоровых, в меру упитанных быков и коров, лишенных каких-либо дефектов, либо 200 комплектов одеяний из ткани йеменской выделки в хорошем состоянии и др. (ст. 297).

В законе тщательно определены размеры виры за повреждение различных частей тела – волос, глаз, носа, ушей, языка, зубов, шеи, челюсти и т.д., которые составляют определенную часть (1/2, 1/3) от полной виры. Определена также вира за причинение вреда мертвому телу.

Наряду с положениями, вытекающими и из шариата, в УК содержатся весьма прогрессивные современные нормы, касающиеся правил назначения наказания, обстоятельств, исключающих преступность деяния, и др.

Например, в ст. 22 дан перечень обстоятельств, смягчающих наказание, в ст. 25–37 определены правила применения отсрочки исполнения наказания. Есть положения об условном освобождении заключенных.

Представляют интерес определения совокупности и рецидива преступлений и правила назначения наказания за них.

Среди обстоятельств, исключающих преступность деяния, названы не только необходимая оборона и исполнение приказа, но и медицинские действия, дозволенные исламским религиозным законом, спортивные занятия.

Согласно п. 2 ст. 56 деяние не считается преступлением, если оно совершено в целях исполнения закона особой важности.

Во второй части УК за отдельные преступления предусматриваются наказания в виде тюремного заключения, штрафа в определенной денежной сумме, иногда в сочетании с нормированным наказанием в виде бичевания кнутом и уплатой виры. В ряде случаев содержатся положения об обязательном применении конфискации. Так, в соответствии со ст. 522, деяния, выразившиеся в приготовлении или сбыте поддельных денег, влекут за собой конфискацию всех незаконно полученных доходов. По ст. 539 выдача врачом заведомо ложного медицинского свидетельства в целях освобождения какого-либо лица от государственной или военной службы, совершенная за материальное вознаграждение, влечет за собой в качестве дополнительной меры конфискацию незаконно полученных средств. В качестве дополнительного наказания возможно лишение права работы в государственных органах. За повторный отказ от выполнения обязанностей, установленных законом, работник судебных органов наказывается пожизненным лишением права работы в судебных органах (ст. 597).

Следует отметить, что единого перечня так называемых светских наказаний, предусмотренных второй частью УК, нет. Их виды, сроки и размеры определяются в санкциях соответствующих уголовно-правовых норм, в диспозициях которых описаны признаки конкретных составов преступлений. Санкции могут быть относительно-определенными, т.е. содержат верхний и нижний пределы наказания, альтернативными и редко – кумулятивными.

Нумерация статей в кодексе является сквозной, статьи не имеют названия.

Очевидно, что сущность многих институтов Общей части уголовного права мусульманских стран определяет то, какого характера (религиозного или нет) является совершенное преступление.

Основные институты общей части уголовного права социалистических стран

В рамках социалистической правовой системы развивается несколько государств. Следует отметить, что в каждом из них признаки правовых институтов социалистического типа накладываются на национальные особенности, и поэтому уголовное право, например, Республики Куба существенно отличается от уголовного права Вьетнама.

Ярко выраженный классовый характер носит УК Корейской Народно-Демократической Республики 1987 г. Он содержит всего 161 статью.

Возможно, это объясняется тем, что по УК КНДР (ст. 10) допускается аналогия уголовного закона. Надо отметить, что аналогия допускалась и в первых советских кодексах: УК РСФСР 1922 г. и 1926 г.

В системе наказаний всего два основных вида: смертная казнь и исправительный труд. Смертная казнь назначается за четыре преступления государственного характера. Исправительный труд по сути представляет собой лишение свободы. Он назначается на срок от 6 месяцев до 15 лет, а по совокупности преступлений и более 15 лет. Дополнительными наказаниями выступают конфискация имущества, лишение определенного права и отстранение от должности.

Уголовное право Кубы в определенной степени основано на романо-германском праве, так как до 1938 г. на Кубе непосредственно действовал УК Испании 1870 г.

Ныне действующий УК Кубы 1979 г. обладает двойственной природой. С одной стороны, в нем отражены идеи социалистического права: приоритет защиты государственных интересов, материальное понятие преступления. В Кодексе сохранена смертная казнь. С другой стороны, есть и черты континентального права: кроме наказаний, предусмотрены меры безопасности, введена категория «предделиктной опасности», основанная на теории опасного состояния личности.

УК Вьетнама 1999 г. вобрал в себя черты не только социалистического права, но и некоторые положения УК России 1996 г., в частности, о назначении наказания, об уголовной ответственности несовершеннолетних.

В основе китайской правовой системы лежат идеи конфуцианской философии. Согласно идеям конфуцианства на первом плане должны находиться воспитание и убеждение, а не власть и принуждение.

Вследствие таких взглядов китайцы отрицательно относятся к европейской идее права с его строгостью и абстрактностью. Человек не должен настаивать на своих правах, поскольку долг каждого – стремиться к согласию и забывать о себе в интересах всех.

УК КНР был принят в 1979 г. Однако 14 марта 1997 г. в Кодекс были внесены настолько существенные изменения, что это позволяет говорить не только о новой редакции, но и о новом УК. Поэтому иногда его упоминают как УК 1997 г.

В ст. 3 Кодекса содержится запрет применения уголовного закона по аналогии, что было возможно ранее. Понятие преступления носит материальный характер. Закон выделяет умышленные и неосторожные преступления. Других категорий преступлений УК не дает.

Наряду с понятиями форм вины, невменяемости в ст. 19 закреплено положение об ответственности глухонемых и слепых. Глухонемому или слепому, совершившему преступление, может быть назначено более мягкое наказание, наказание ниже низшего предела либо его можно освободить от наказания.

Закон определяет понятие приготовления, покушения, добровольного отказа. Добровольным отказом в ходе преступления признается добровольное прекращение его совершения или добровольное эффективное предотвращение наступления последствий преступления.

За добровольный отказ при отсутствии ущерба следует освободить от наказания; при нанесении ущерба следует назначить наказание ниже низшего предела (ст. 24).

Соучастие признается возможным только в умышленных преступлениях. Интересно то, как законодатель определяет пределы ответ-ственности при так называемом неосторожном сопричинении вреда. В ст. 25 УК указано, что два и более лица, совместно совершившие преступление по неосторожности, не рассматриваются как соучастники преступления. При наступлении уголовной ответственности они наказываются дифференцированно в соответствии с совершенным преступлением.

В УК КНР фактически установлена уголовная ответственность юридических лиц. Она регулируется § 4 «Корпоративное преступление». Организация, совершившая корпоративное преступление, наказывается штрафом, кроме того, лица, непосредственно ответственные за руководство, и другие непосредственно ответственные лица подлежат уголовному наказанию.

Уголовная ответственность физических лиц наступает с 16 лет, а за ряд преступлений с 14 лет.

Понятие наказания в Кодексе не дано. УК КНР также умалчивает о целях наказания. Заслуживает внимание то, что виды основных и дополнительных наказаний определены законодателем в различных статьях Кодекса, что делает их перечень более удобным для правоприменителя.

К основным наказаниям относятся: надзор, арест, срочное лишение свободы, пожизненное лишение свободы, смертная казнь. Среди основных наказаний, как видно, нет наказаний имущественного характера.

Дополнительные наказания: штраф, лишение политических прав, конфискация имущества. При этом Кодекс указывает, что дополнительные виды наказаний могут применяться самостоятельно.

Арест устанавливается на срок от одного до шести месяцев, а срочное лишение свободы – от шести месяцев до пятнадцати лет. Законодатель связывает лишение свободы с обязательным трудом. В ст. 46 подчеркивается, что каждый осужденный к срочному и пожизненному лишению свободы обязан трудиться с целью воспитания и исправления. Несмотря на то что в Китае более 1,43 млн заключенных, по уровню осужденных на 100 тыс. населения (111) это государство отнюдь не занимает лидирующих позиций.

Смертная казнь не применяется к лицам, не достигшим к моменту совершения преступления 18 лет, и женщинам, находящимся во время судебного разбирательства в состоянии беременности.

Смертная казнь первоначально была закреплена в санкциях более 80 статей. Максимальное число статей, в которых допускается ее применение, это глава «Преступления против социалистического рыночного экономического порядка» (около 20). Способ исполнения смертной казни в УК не оговорен, а в УПК допускается исполнение смертной казни не только через расстрел, но и путем введения инъекций. Факты приведения приговора путем инъекций неоднократно уже имели место.

Иногда приговоры к смертной казни исполняются публично.

Однако после 2010 г. в УК КНР вносились изменения, направленные на сокращение применения смертной казни за экономические и должностные преступления, в связи с чем число норм, в санкциях которых предусмотрено данное наказание, снижается.

В ст. 48 УК зафиксирована норма о возможности применения к осужденным к смертной казни отсрочки на два года. По истечении двух лет смертная казнь может быть заменена пожизненным лишением свободы.

Конфискация имущества определена как изъятие части либо всего имущества, являющегося личной собственностью осужденного.

Размер штрафа зависит от усмотрения суда. Статья 52 закрепляет, что наказание в виде штрафа назначается в определенной сумме денег в соответствии с обстоятельствами.

Применение условного осуждения ограничено. Оно может быть назначено лицу, осужденному к аресту либо лишению свободы на срок до трех лет.

Условное освобождение не применяется к осужденным к лишению свободы на срок десять и более лет, пожизненному лишению свободы, рецидивистам, а также совершившим убийство, взрыв, разбой, изнасилование, захват заложника и другие насильственные преступления.

Заканчивается общая часть главой «Другие положения», в которой раскрываются термины, используемые в УК: общественная собственность, юридические работники, тяжкое телесное повреждение, руководители преступлений и др.

Основные институты общей части уголовного права иных стран

Уголовное право некоторых стран отличается таким своеобразием, что представляется трудным отнести их к какой-то одной правовой системе.

1. Особое место занимает уголовное право Японии. Кодификация современного японского права началась во второй половине XIX в. после буржуазной революции 1867–1868 гг. В этот период были приняты уголовные кодексы 1870 г. и 1882 г. Последний ориентировался на Французский УК 1810 г. и отражал демократические тенденции в развитии уголовного права. Однако в дальнейшем военные направления в японской политике усиливались и в 1907 г. был принят еще один УК, который в определенной степени был близок уже не французскому, а германскому УК. Этот Кодекс с многочисленными изменениями действует и до сих пор.

Кроме того, существуют более 30 специальных уголовных законов: Закон о преступлениях, Закон о пресечении подрывной деятельности, Закон о пресечении проституции и др. В иных законах также содержатся нормы уголовно-правового характера: Закон о предупреждении загрязнения воздуха, Закон о государственных служащих, Антимонопольный закон; законодательство о дорожно-транспортном движении и т.п.

Япония отличается от многих стран относительно низким уровнем преступности. Коэффициент преступности в Японии в 1995 г. равнялся 1940, что в несколько раз меньше аналогичных показателей Европы и США. В 1996 г. прирост преступности составил 1% в год, в 1997 г. – 2%, а в 1999 г. зарегистрировано 2 165 626 преступлений.

По мнению ученых, динамика роста преступности, отсутствие скачков статистических показателей свидетельствуют о подконтрольности этих изменений и успешном противодействии росту мерами уголовной политики в Японии.

УК Японии предоставляет широкую возможность для судейского усмотрения. В Кодексе не даны понятия задач УК, не раскрыты принципы уголовного права, не дается не только понятие преступления, но и не приводится классификация преступлений по степени тяжести.

Многие положения, имеющие отношение к Общей части уголовного права, содержатся в Конституции и иных источниках. Одним из таких источников, например, является соглашение о статусе американских войск в Японии.

Вообще, положения, касающиеся института преступления, в Кодексе занимают очень мало места. Нет понятия соучастия, неоконченного преступления. Более тщательно регулируются вопросы наказания.

Статья 9 «Виды наказания» содержит перечень наказаний: смертная казнь, лишение свободы с принудительным трудом, лишение свободы без принудительного труда, штраф, уголовный арест и малый штраф.

Дополнительным наказанием является конфискация.

Смертная казнь приводится в исполнение в тюрьме путем повешения. В среднем выносится менее 10 смертных приговоров в год.

Лишение свободы с принудительным трудом может быть срочным и бессрочным. Срочное устанавливается на срок от 1 месяца до 15 лет.

Осужденные содержатся в тюрьме и обязаны трудиться.

Штраф и малый штраф отличаются размерами. Тот, кто не может полностью уплатить штраф, подвергается содержанию в работном доме на срок от одного дня до двух лет. Малый штраф устанавливается от 1 тысячи до 10 тыс. иен, а штраф – свыше 10 тыс. иен. Если назначены вместе несколько штрафов или вместе штраф и малый штраф, то срок содержания за неуплату не должен превышать трех лет.

Конфискации подлежат следующие предметы (ст. 19):

1. предмет, который является образующим элементом преступления;
2. предмет, который был употреблен при совершении преступления или назначался для этого;
3. предмет, который появился в результате преступления или был получен на основании преступления, либо был получен как вознаграждение за преступление;
4. предмет, полученный в обмен на предмет, названный в предыдущем пункте.

После статей, посвященных наказанию, отсрочке исполнения наказания, условному освобождению, давности, помещены нормы о правомерной обороне, крайне необходимых действиях, умысле, неосторожности, ошибке. Кодекс не отличается логичностью. Так, в ст. 41 (в середине УК) указано, что действие, совершенное лицом, не достигшим возраста 14 лет, ненаказуемо. Статья 42 посвящена совсем другому вопросу – явке с повинной и признанию в совершенном преступлении.

В ст. 45 дано понятие совокупности преступлений. Несколько преступлений одного и того же лица, в отношении которых не вынесены окончательные судебные решения, образуют совокупность преступлений. Понятие идеальной совокупности трактуется в связи с назначением наказания. Если одно деяние подпадает под несколько составов преступления или если действие, служащее средством совершения преступления или являющееся его результатом, подпадает под другой состав преступления, назначается наиболее тяжкое из предусмотренных наказаний.

Повторное (рецидивное) преступление связывается с осуждением к лишению свободы с принудительным трудом. Заканчивается Уголовный кодекс гл. 13 «Правила усиления и смягчения наказания».

В ст. 72 очень интересно определена последовательность усиления и смягчения. Если наказание должно быть в одно и то же время усилено и смягчено, то должна быть соблюдена следующая очередность:

1. усиление вследствие повторного совершения преступления;
2. смягчение в соответствии с законом;
3. усиление ввиду совокупности преступлений;
4. смягчение по смягчающим обстоятельствам.

Практика назначения наказания, по данным 1993 г., выглядит следующим образом. Осуждены 1 198 699 чел. Из них к смертной казни – 7; пожизненному заключению с принудительным трудом – 27; заключению с принудительным трудом на определенный срок – 53 479; заключению без принудительного труда на определенный срок – 2894; уголовному штрафу – 1 137 937; уголовному аресту – 51; малому уголовному штрафу – 4304. При этом приговоренные к заключению на определенный срок без принудительного труда в 93,2% случаев были осуждены условно; а с принудительным трудом – в 59,4% случаев.

2. Близко к англо-американскому праву уголовное право Канады и Австралии.

В Австралии основными правовыми источниками являются судебные прецеденты и законодательные акты. При этом в Австралии иногда применяются парламентские акты, не действующие уже в Великобритании. Австралия – федеративное государство, имеющее восемь субъектов: шесть штатов и две территории. Нормы общего права едины на всей федерации. Что касается федеральных уголовных законов, то к ним можно отнести, например, Закон о государственных преступлениях 1914 г. Кодифицированное уголовное законодательство на уровне федерации отсутствует. Если говорить о штатах, то первым УК был УК штата Квинсленд. Он был принят в 1899 г. на основе проекта английского уголовного кодекса конца XIX в. Таким образом, английский правовой опыт законодательной техники в области уголовного права воплотился в Австралии. УК Квинсленда в 1913 г. был переиздан для штата Западная Австралия, а в 1924 г. – для штата Тасмания. Иногда его называют и Кодексом Австралии, что не совсем точно. Другие штаты своих УК не имеют.

Кодекс отражает некоторые достижения и романо-германской правовой системы. Смертная казнь отменена с 1985 г., а к основным наказаниям отнесены лишение свободы, штраф. Широко применяется условное осуждение.

3. Канада также восприняла правовой опыт Великобритании в области уголовного права, но в какой-то степени перешла на иной уровень регулирования общественных отношений. Источником уголовного права является общее право. Наряду с этим достаточно давно существует кодифицированное уголовное законодательство. Причем, хотя Канада – федеративное государство, на всей ее территории действует единый Уголовный кодекс, что соответствует Конституции. Первый УК Канады был принят в 1892 г. так же как и в Австралии, на основе проекта английского кодекса. В 1955 г. издан новый УК Канады. Система наказаний отличается гуманностью, хотя в Кодексе сохранен такой архаичный вид наказания, как порка. В законе есть понятие привычных преступников, к которым могут быть применены меры безопасности. Смертная казнь отменена с 1976 г. за преступления, совершенные в мирное время.

4. Существенным своеобразием отличается уголовное право Израиля.

Оно сочетает черты романо-германской и англо-американской правовых систем. Кроме того, источниками уголовного права являются религиозные нормы, причем сразу двух религий – мусульманской и иудаизма, которые применимы в отношении верующих. В качестве Уголовного кодекса Израиля рассматривают Уголовный закон 1977 г., который по сути представляет собой перевод на иврит английского Ордонанса 1936 г.

Судебный закон 1957 г. указывает, что суд руководствуется судебным прецедентом, установленным вышестоящим судом. Суды ссылаются, кроме собственных, и на американские прецеденты, встречаются ссылки также на судебные решения Канады, Австралии, Англии и даже Франции и Германии.

5. Уголовное право латиноамериканских стран в целом принадлежит к романо-германской правовой системе, но имеет собственные национальные особенности. Уголовные кодексы ориентированы на УК европейских государств, принятых в XIX в. Первый УК в Латинской Америке был принят в Бразилии в 1830 г. под влиянием УК Наполеона 1810 г. Сейчас в Бразилии действует УК 1940 г. УК Мексики 1931 г. находится под влиянием испанского уголовного закона.

Одним из наиболее старых действующих уголовных законов является УК Аргентины, принятый в 1921 г. На формирование уголовного законодательства Аргентины оказало влияние испанское законодательство, а также итальянское и германское.

Общая часть Уголовного кодекса имеет своеобразную систему.

Раздел I, состоящий всего из четырех статей, говорит о применении уголовного закона. При этом в нем определены положения о действии уголовного закона во времени и пространстве, а также о том, что при исчислении сроков предварительного заключения применяется закон, наиболее улучшающий положение подсудимого. Раздел II называется «О наказаниях», в котором ст. 5 устанавливает следующие виды наказаний: каторжные работы (пожизненные и ограниченные по сроку), тюремное заключение (пожизненное или ограниченное по сроку), штраф, поражение в правах. В ст. 11 фиксируется, что средства, полученные в результате выполнения работы лицами, приговоренными к каторжным работам или заключению в тюрьме, должны одновременно направляться на следующие цели:

1. возмещение ущерба, нанесенного в результате совершения преступления, если он не мог быть компенсирован другими средствами;
2. возмещение расходов на питание заключенных;
3. возмещение других расходов, которые может вызвать пребывание осужденных в местах заключения;
4. создание собственного денежного фонда, который вручается осужденным при их выходе на свободу.

Наказание в виде лишения свободы на срок свыше трех лет влечет абсолютное поражение в правах на весь срок заключения и с учетом характера преступления дополнительно на три года. Кроме того, на срок наказания виновный лишается родительских прав, прав на управление имуществом и на заключение по нему гражданских сделок.

В Кодексе не дается понятие преступления и не проводится классификация преступлений. О покушении и соучастии в преступлении упоминается прежде всего в связи с назначением наказания в этих случаях и после общих положений о видах наказаний.

Рецидив преступлений связывается с совершением преступления лицом, отбывшим полностью или частично назначенное судом страны наказание в виде лишения свободы, если новое преступление подлежит такому же наказанию. Наказание, назначенное за границей, принимается во внимание для квалификации рецидива только в том случае, если оно было назначено за преступление, виновный в совершении которого подлежал экстрадиции согласно аргентинским законам.

В Уголовном кодексе содержится раздел о возбуждении уголовного преследования, определяется условное приостановление судебного разбирательства и толкуется терминология, используемая в Особенной части.

В ст. 59 указано, что уголовная ответственность прекращается по следующим основаниям: смерть обвиняемого, амнистия, истечение сроков давности, отказ потерпевшего от подачи частного иска (если для возбуждения уголовного дела необходимо наличие такого иска).