Реализация права. Проблемы правоприменения и правотолкования

Изучив материалы данной главы, студент должен: знать: понятия реализации права, применения права, толкования права, понимать сущность, юридическую природу этих явлений, цели, функции, принципы и значение толкования права, отличия между аналогией права и аналогией закона, пути и способы разрешения проблем реализации, применения и толкования права; уметь: реализовывать субъективные права в различных формах, применять и толковать нормы права с помощью различных юридических способов; владеть: навыками реализации права в форме соблюдения, использования, исполнения, подготовки правоприменительных актов, а также уяснения смысла и содержания норм права.

Проблемы реализации права

Исходные положения по данному вопросу сводятся к следующему. Реализация права - это воплощение предписаний правовых норм в реальном поведении субъектов права. Реализация права может осуществляться в трех возможных формах.

Соблюдение права - это реализация норм, которые содержат императивный правовой запрет. Например, если администрация предприятия не нарушает своими действиями запрет, установленный в ч. 6 ст. 70 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ), запрещающей устанавливать испытание при приеме на работу лиц, не достигших 18 лет, то в этом случае реализуется соответствующая норма в форме соблюдения права.

Исполнение права - это такая форма реализации, которая состоит в обязательном совершении предусмотренных нормами права действий. В отличие от соблюдения права при данной форме реализации происходит совершение активных действий в форме исполнения юридических обязанностей. Путем исполнения реализуются обязывающие нормы права. Примером исполнения может служить выплата работодателем компенсаций работникам, совмещающим работу с обучением в образовательных учреждениях высшего профессионального образования, в соответствии со ст. 173 ТК РФ.

Использование права - это форма реализации, которая состоит в осуществлении субъектами своих прав. В отличие от соблюдения и исполнения, связанных с реализацией запретов и юридических обязанностей, использование представляет собой совершение действий, которые разрешаются нормами права. В форме использования реализуются управомочивающие нормы права. Например, когда работник участвует в разработке и принятии коллективных договоров на предприятии, тем самым он реализует ст. 52 ТК РФ, устанавливающую субъективное право работника на участие в управлении организацией.

Субъектами соблюдения, исполнения и использования правовых норм выступают граждане, а также различные государственные, негосударственные (частные) и общественные организации и учреждения, их органы и должностные лица. Данные формы называют формами непосредственной реализации, потому что субъекты права реализуют установления правовых норм непосредственно сами в процессе своей деятельности по достижению тех или иных целей. Как правильно подчеркивала P.O. Халфина, "норма создает абстрактную возможность определенного поведения, но для ее реализации в правоотношении необходимы конкретные возможности данных участников, а также выражение воли участников (либо наступление не зависящих от их воли событий), направленной на реализацию отношений, предусмотренных в норме".

В научной и специальной юридической литературе представители различных отраслевых юридических наук формулируют конкретные проблемы, связанные с реализацией права в рамках конкретных отраслей права. Обобщая эти данные, попробуем сформулировать общетеоретические проблемы в рамках рассматриваемой темы.

Первая проблема реализации правовых норм касается положений Конституции РФ. В частности, возникает вопрос: имеет ли право какой-либо орган государства устанавливать порядок реализации отдельных конституционных норм? Например, это касается ст. 31 Конституции РФ, устанавливающей право граждан "собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги, шествия и пикетирования".

Другими словами, проблема заключается в том, допустима ли возможность регламентации порядка реализации важного конституционного правомочия путем корректировки органами публичной власти места и времени публичного мероприятия. КС РФ в своем Определении от 2 апреля 2009 г. N 484-ОП положительно ответил на данный вопрос, тем самым решив, что реализация права граждан может корректироваться органами публичной власти.

С указанным вопросом тесно связана и другая проблема, которая предполагает решение проблемы конкретизации права в целях более полной его реализации. Речь идет, например, о норме ст. 32 Конституции РФ, которая закрепляет право каждого избирать и быть избранным. Реализация этого права, как известно, детально регламентируется избирательным законодательством. Отсюда можно сделать общетеоретический вывод о том, что в ряде случаев для полной реализации субъективного права требуются соответствующие конкретизирующие нормы права иной юридической силы.

Вторая проблема реализации права заключается в том, что, несмотря на достаточно детальное и полное правовое регулирование, субъекты права сами не всегда нацелены на воплощение и реализацию права. Нередко индивиды пренебрегают правом, игнорируют его и в крайних случаях нарушают предписания правовых норм, совершают правонарушения. Следовательно, проблема, которая имеет место во всех без исключения современных государствах, заключается в том, что не все установления права реализуются субъектами права.

Само по себе создание норм права органами государственной власти и управления еще не означает, что предписания будут воплощаться сами собой при любых условиях. Существует много причин, по которым нормы права, регулирующие общественные отношения, не находят применения на практике или воплощаются в социальную действительность недостаточно успешно. Существуют факторы, снижающие эффективность реализации норм права, как объективные (экономические, политические, социальные), так и субъективные (психологические, культурные, физические и т.п.). Поэтому задача заключается в том, чтобы минимизировать влияние негативных факторов, препятствующих эффективной реализации норм права.

Установление порядка, процедуры, последовательных действий по претворению норм права в жизнь является неотъемлемой частью правового регулирования. Именно процедура предполагает переход (перевод) моделей поведения, абстрактных норм права в реальное поведение субъектов права.

Юридическая процедура представляет собой систему, которая состоит из последовательно сменяющих друг друга актов поведения, внутренне структурирована правовыми отношениями и ориентирована на достижение конкретного правового результата. Примерами юридической процедуры может быть рассмотрение законопроекта в правотворческом органе (правотворческая процедура), расследование уголовного дела следователем (процессуальная процедура), заключение договора купли-продажи (материальная процедура).

Юридическая процедура имеет подчиненный характер, поскольку служит цели обеспечения прав и обязанностей субъектов права.

Процедурный механизм в праве - это и есть тот самый механизм реализации норм права, об отсутствии которого так часто говорят как о важнейшем элементе права. Именно юридическая процедура призвана последовательно, шаг за шагом, определить поведенческие акты как управомоченного субъекта, так и обязанных ему лиц на пути к достижению требуемого блага. Процедурная форма детально регламентирует много важных вопросов в юриспруденции: к кому, в какие сроки, каким образом должен обратиться управомоченный за реализацией своего права, как и в каком порядке он может защитить его от нарушения и т.д. Последовательная реализация процедурного алгоритма должна неизбежно приводить к наступлению желаемого результата.

Однако именно в процедурной форме права заложена его важнейшая проблема.

Она заключается в том, что субъекты права порой оценивают юридическую процедуру негативно, рассматривают ее как формальную, бюрократическую, унизительную и т.д. Очевидно, что решение этой проблемы лежит в области повышения правосознания личности и уровня ее правовой культуры.

Еще одной важной проблемой, не решенной на сегодняшний день, является проблема злоупотребления правом. По этой проблеме высказался законодатель. В частности, в ст. 10 ГК РФ определяется: "Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке".

Таким образом, можно обнаружить, что законодатель не допускает доминирования субъективных прав, при котором личность, использующая принадлежащее ей субъективное право в ущерб другим лицам, негативно влияет на интересы других лиц. Данная ситуация способна приводить к абсолютизации персонального начала и забвению коллективных, общественных, государственных начал.

В российской правовой системе имеет место проблема, при которой с одной стороны, повышаются императивность норм права, их авторитет и результативность, а с другой - эти нормы также могут быть проигнорированы субъектами права. Так формируется разрыв между принятыми нормами и миром реальных общественных отношений.

Например, в ТК РФ имеют место нормы, устанавливающие ответственность работодателя в случае несвоевременной и не в полном объеме выплаты работникам заработной платы. Однако эти нормы права не всегда исполняются, заработная плата нередко задерживается, а работодатели за это правонарушение не всегда подвергаются юридической ответственности.

Представляется, что одна из проблем реализации норм права состоит в неполном воплощении нормативных предписаний, при котором часть прав граждан нарушается субъектами права. Речь, например, идет о том, что нарушается фактически существующее, хотя и формально запрещенное ограничение права граждан на свободу передвижения, которое влияет на механизм обеспечения свободы личности в общем и свободы работника в частности. Это выражается в том, что работодатели рассматривают отсутствие постоянной регистрации по месту жительства в качестве основания для отказа в приеме на работу.

Наряду с комплексом объективных причин, прежде всего экономических, реализации норм права препятствуют обстоятельства субъективного порядка, лежащие в области индивидуального правосознания. Поэтому важную роль играет характер личных отношений субъектов права к установлениям закона, которые им адресованы. Те нормы права, которые психологически, морально, ментально, личностно поддерживаются субъектами права, признаются ими, эффективно претворяются ими в жизнь. Например, эффективно реализуются нормы права, которые входят в содержание трудового договора работника, поскольку они явились результатом достигнутого компромисса с работодателем. Проблемы, которые могут возникнуть в связи с реализацией права в форме использования, связаны с тем, что при этом необходимо не только осознать, что право есть, но и совершить волевые действия для использования своих прав или явно отказаться от их осуществления.

Теоретически небезынтересна проблема, связанная с тем, как следует трактовать ситуацию, когда субъект права не использует свое субъективное право.

Другими словами, если правовая норма не была использована, то можно ли вести речь о ее реализации? Решение проблемы дает действующее законодательство, которое "молчит" по этому вопросу и не предусматривает никаких юридических последствий. Следовательно, субъективное право (предполагающее форму бездействия) не содержит императива своей реализации.

Особая форма реализации права - применение права

Эта разновидность юридической деятельности осуществляется в тех случаях, когда соблюдение, исполнение и использование либо не требуются, либо оказываются недостаточными для обеспечения полной реализации юридических норм. В этих случаях необходимо вмешательство в этот процесс уполномоченных органов, наделенных государственно-властными полномочиями.

Применение права необходимо тогда, когда предусмотренные юридическими нормами права и обязанности не могут возникнуть у лиц без вмешательства и участия и деятельности органов власти и управления (например, для того, чтобы гражданин смог получать пенсию, необходимо властное решение соответствующего органа - управления Пенсионного фонда Российской Федерации).

Также применение права требуется в случаях возложения на лицо некоторых видов юридической ответственности, при совершении правонарушения и в целях определения правонарушителю соответствующей меры наказания (например, при вынесении судом приговора).

Применение права обладает рядом специфических свойств, раскрывающих его юридическую сущность, субъекты, содержание и формы.

Правоприменительный акт: понятие, признаки, структура, проблема отличия от нормативного акта

В любом обществе, где имеет место правовое регулирование, регламентация общественных отношений осуществляется двояко: через общие правила поведения (на уровне абстрактных правил поведения) и через индивидуальные правовые решения органов государства (на уровне конкретных общественных отношений).

Ни одно государство не может ограничиться только правотворчеством, не совершая наряду с ним деятельности по реализации предписаний юридических норм.

Сущностью последней является вынесение властных решений по разрешению юридически значимых дел. Действия правоприменяющего органа (должностных лиц) в итоге сводятся к обеспечению реализации предусмотренных законом прав и обязанностей субъектов правоотношений. Облекаются такие действия в акт правоприменения, то есть документ, содержащий властное индивидуальное предписание.

Большинство исследователей считают правоприменение сугубо государственно-властной деятельностью. Именно такой подход характерен для большинства ученых, исследовавших проблематику правоприменительных актов. К ним относятся С.С. Алексеев, М.И. Байтин, Н.Н. Вопленко, И.А. Галаган, И.Я. Дюрягин, Д.А. Керимов, В.Н. Кожевников, В.В. Лазарев, О.Э. Лейст, П.Н. Недбайло, А.С. Пиголкин, Ю.А. Тихомиров и др.

Применение норм права осуществляется уполномоченными органами государственной власти и управления (должностными лицами) либо иными органами, учреждениями в форме оперативно-исполнительной и правоохранительной, распорядительной деятельности.

Под оперативно-исполнительной деятельностью понимается организация выполнения предписаний юридических норм. Регулирование общественных отношений, обеспечение субъективных прав и юридических обязанностей органы государственной власти осуществляют путем принятия индивидуально-правовых актов. Например, издание приказа о приеме на работу, выдача свидетельства о регистрации брака, решение о зачислении абитуриента в вуз и т.д.

Под правоохранительной деятельностью понимают действия компетентных органов государственной власти, направленные на охрану общественных отношений, регулируемых юридическими нормами. Правоохранительная деятельность юрисдикционных органов (суда, прокуратуры, органов внутренних дел и др.) направлена на защиту прав и свобод человека и гражданина, обеспечение законности и правопорядка.

Распорядительная деятельность есть издание властных актов по вопросам текущей деятельности органов, учреждений, предприятий, иных компетентных юридических лиц всех форм собственности. Итогом выражения правоприменительной деятельности выступают акты применения права, посредством которых закрепляются решения компетентных органов по конкретному юридическому делу.

Решение юридического дела - это завершающая фаза, итог применения права.

С формально-логической стороны оно представляет собой умозаключение, в котором конкретные факты (фактические обстоятельства) подводятся под норму права. При этом правоприменительный орган в силу властно-государственных правомочий распространяет общие правила, содержащиеся в законе, на своеобразные жизненные обстоятельства, осуществляет "привязку" юридических норм к данным обстоятельствам и говорит на основе всего этого свое "властное слово".

Результат решения юридического дела - индивидуальное государственно-властное веление, предписание, облекаемое в документальную форму, в форму акта, документа: приговора, решения, определения, заключения и т.д.

Государственно-властное веление является результатом решения юридического дела. Оно выполняет две важные миссии:

Юридическое признание существования определенных фактов, их правомерности или неправомерности. Например, признание права за определенным лицом, констатация факта действительности сделки; юридическое установление обязанности по совершению должного поведения: обязанности претерпеть наказание, обязанности совершить определенные действия в установленный срок, передавать имущество, уплатить сумму долга и др.

Акты применения как государственно-властные веления (решения, определения, приговоры суда и т.д.) обеспечивают реализацию закона, его воплощение в правовую жизнь общества. Поэтому акты применения права представляют из себя необходимый и важный элемент правового порядка государства.

Признаки правоприменительного акта: подзаконный характер. Правоприменительные акты издаются на основе правовых норм и должны им соответствовать. Причем акт должен соответствовать не только букве (содержанию), но и духу (смыслу) закона. В этом случае он будет отвечать требованиям законности и справедливости; официально-юридический характер. В правоприменительном акте управленческое решение облекается в официальную, установленную законодательством форму. Это может быть приказ руководителя юридического лица, решение суда, протокол об административном правонарушении. Главное в том, что принятое правовое решение уполномоченного властного субъекта "включается" во внешнюю среду, объективируется как документ, порождающий значимые последствия. Важно понимать, что правоприменительный акт - это решение властного органа, имеющего письменную или устную форму, содержащее конкретно выраженное четкое проявление воли и мысли властного лица. государственно-властный характер. Преимущественно правоприменительные акты издаются от имени государства уполномоченными государственными органами и должностными лицами в пределах их компетенции. В них реализуются задачи и функции государственного управления. Поэтому они содержат предписания, обязательные для адресатов.

В то же время, правоприменительные акты могут быть изданы по уполномочию государства иными управомоченными лицами. Например, директор общества с ограниченной ответственностью издает приказ о приеме на работу нового работника. Такой акт имеет властный характер, порождает правовые последствия и издается на основании норм законодательства.

Государство контролирует исполнение правоприменительного акта, применяя в случае необходимости меры принуждения. С другой стороны, существует возможность обжалования (опротестования) правоприменительных актов в суде или вышестоящем государственном органе; индивидуальный характер. Правоприменительные акты содержат такие властные решения, которые персонифицированы, имеют указания на личные данные субъекта (субъектов), являющихся участниками разрешаемого дела, рассчитаны на "разовое", однократное применение в конкретной жизненной ситуации. Такое правоприменительное решение исчерпывает себя фактом своего воплощения в жизнь. Правоприменительные акты имеют четкий адресный характер и этим они отличаются от нормативно-правовых актов; формализованный характер. Имеется в виду обязательное соблюдение правоприменителем необходимых этапов, стадий и процедур подготовки, издания и реализации правоприменительных актов. Каждый акт издается в определенной форме, имеет соответствующее наименование и обязательные реквизиты; творческий характер. Правоприменительный акт - это документ, порожденный мыслью автора, поэтому предполагает интеллектуальную работу по созданию целесообразного, обоснованного, убедительного и законного правоприменительного решения. Именно поэтому властный субъект в необходимой степени обладает определенной степенью усмотрения и свободы в принятии управленческих решений.

Важно также подчеркнуть, что значение правоприменительных актов заключается в том, что они являются разновидностью юридических фактов, влекущие юридические последствия для индивидуально определенных субъектов.

Правоприменительный акт направлен на возникновение, изменение, прекращение правоотношений.

В практике официальной управленческой жизни нередко создаются документы, похожие на правоприменительные акты, но таковыми не являющиеся.

Это, например, письма государственной организации, справки, свидетельства и т.п. По содержанию они могут иметь вид властного решения, имеют реквизиты, носят официальный характер, но имеют информационно-ориентирующий характер и потому не могут быть признаны правоприменительными актами, т.к. не содержат управленческого и властного решения.

Таким образом, акт применения нормы права - это официальный юридический документ, издаваемый на основе норм права, содержащий индивидуальное государственно-властное, обязательное для исполнения, предписание уполномоченного органа, которое указывает на наличие или отсутствие субъективных прав и юридических обязанностей лица, в отношении которого разрешается конкретное юридическое дело.

Правоприменительные акты - это такие юридические документы, в структуре которых можно увидеть четыре составных части. Вводная часть содержит наименование акта, наименование органа или должностного лица, которое принимает решение по данному делу, место и дату принятия документа.

Описательная часть содержит изложение фактов, иных жизненных обстоятельств, которые являются предметом рассмотрения уполномоченного органа. В этой части фиксируется состав участников рассматриваемого события, а также когда, где, кем и при каких обстоятельствах и какими способами совершены те или иные действия.

Мотивировочная часть призвана демонстрировать анализ доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактических обстоятельств, содержит юридическую квалификацию (выбор правовых норм, необходимых для окончательного решения), а также может содержать ссылки на официальные разъяснения применяемых норм закона. Резолютивная часть подводит итог рассмотрения индивидуального юридического дела и содержит собственно юридическое решение.

Проблема эффективности правоприменительных актов

Общеизвестно, что режим законности в стране обуславливается соблюдением правового порядка, соблюдением норм права всеми участниками правовых отношений. В значительной степени устойчивость правовой жизни предопределяется тем, насколько в обществе сильна традиция и привычка к обязательному исполнению правоприменительных решений, исходящих от государства и его органов. Однако до этого еще очень далеко. Чтобы понять, в чем заключается основная проблема эффективности правоприменительных актов, обратимся к проблеме эффективности актов правосудия.

По общему правилу вынесенное судебное решение является обязательным для исполнения. Игнорирование этого требования признается преступлением, т.е. общественно опасным деянием, запрещенным под страхом уголовного наказания в соответствии со ст. 315 Уголовного кодекса (злостном неисполнении или воспрепятствовании исполнению приговора, решения или иного акта суда). Кроме того, в соответствии с положениями федерального конституционного закона "О судебной системе Российской Федерации", а также нормам процессуального права, все судебные решения являются обязательными для всех без исключения.

Правоприменительные акты (в том числе акты правосудия) обязательны для физических и юридических лиц, общественных объединений, должностных лиц, органов местного самоуправления и органов государственной власти.

Проблема эффективности актов правосудия в том, что не всегда вступившие в законную силу судебные акты неукоснительно исполняются. Другими словами, не всегда совершаются именно те действия и в тех объемах, как это указано в правоприменительном документе. Если происходит игнорирование властного решения или его частичное неисполнение, то есть все основания говорить о снижении авторитета судебной власти, авторитета государства в целом, а также не эффективности правоприменительного акта и, как следствие, нарушении закона.

Проблема игнорирования обществом или его отдельными представителями актов, издаваемых судебной властью, весьма злободневна. Отсутствие решений этой проблемы подрывает авторитет государства и заставляет усомниться в основных принципах правосудия. Поэтому государство решает эту проблему с помощью мер уголовного преследования. В ст. 315 УК РФ перечислены основные формы ответственности: штраф, лишение права занимать определенные должности, обязательные работы, принудительные работы, арест, лишение свободы.

Нередко неисполнение приговора, решения или постановления суда влечет за собой возникновение у другой стороны ущерба. Это, например, может быть снос неузаконенной вовремя самовольной постройки. Получить возмещение ущерба можно в порядке гражданского судопроизводства. Но для этого истцу придется доказать, что возникновение ущерба вызвано именно злостным бездействием должностного лица.

Если обобщить теоретические подходы к проблеме эффективности правоприменительных актов, то общее мнение исследователей сводится к следующим основным положениям.

1. Эффективность правоприменительных актов зависит от качества закона и совершенства юридического изложения (юридической техники) правовых норм, содержащихся в нем.

2. Важной проблемой эффективности правоприменительных актов является проблема соблюдения законности в процессе правоприменения.

3. Необходимой предпосылкой эффективности правоприменения является высокий уровень правосознания и правовой культуры участников правоприменительного процесса, осознание ими гражданской ответственности за исполнение актов применения права.

4. Важным условием эффективности правоприменительных актов является исполнение норм, правил и требований подготовки и создания правоприменительных актов.

5. Наконец, любой правоприменительный акт должен носить не только законный, но и целесообразный характер, он должен учитывать интересы и потребности граждан и юридических лиц в конкретных фактических обстоятельствах. Россия - это формирующееся правовое государство, в котором права и свободы человека имеют непосредственное юридическое действие, имеют высшую ценность по отношению к другим общественным ценностям и потому должны рассматриваться в качестве юридической основы для правоприменительных актов органов государственной власти, органов местного самоуправления и должностных лиц. Следовательно, применение права как часть общего механизма обеспечения правопорядка в стране должно быть направлено на защиту и обеспечение законных интересов личности и гражданского общества.

Виды актов применения права

Правоприменительные акты принимают, как уже было отмечено выше, практически все органы государства в различных сферах общественной жизни, в связи с урегулированием различных жизненных ситуаций. Именно последнее обусловливает видовое многообразие актов правоприменения.

Классификация правоприменительных актов может осуществляться по различным основаниям.

1. По субъектам, осуществляющим применение права, выделяют: акты государственных органов; акты главы государства - Президента РФ; акты федеральных органов власти и управления; акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации; акты органов правосудия; акты органов прокуратуры; акты органов надзора и контроля; акты коллегиальные и единоличные акты общественных организаций.

2. По предмету правового регулирования (т.е. сферам общественных отношений, в рамках которых применяются нормы права), различают: акты конституционно-правовые; акты административно-правовые; акты уголовно-правовые и т.д.

3. По форме правоприменительной деятельности можно выделить: акты исполнительные, связанные с применением нормы права, имеющей предписывающе - обязывающее содержание, направляющее правомерное поведение лица; акты правоохранительные, связанные с реализацией правовых санкций за совершенное правонарушение.

4. По функциональному предназначению различают: акты-регламентаторы, определяющие объем субъективных прав и юридических обязанностей субъектов конкретного правового отношения; правообеспечительные акты, которые обеспечивают реализацию правоотношений и, следовательно, достижение целей правого регулирования.

5. По форме внешнего выражения и закрепления воли государства, акты применения права подразделяются на акты-документы и акты-действия.

Правоприменительный акт-документ - это имеющий письменную форму, надлежаще оформленное решение уполномоченного органа. Письменная форма позволяет точно установить содержание акта, проверить законность и обоснованность его принятия.

Правоприменительные акты-действия делятся на устные и конклюдентные.

Устные акты применения права-действия - это, например, устные распоряжения руководителя органа, отдаваемые подчиненным, и т.п.

Правоприменительные акты-действия также обладают властной силой и влекут юридические последствия. Отказ от выполнения или ненадлежащее их выполнение может повлечь дисциплинарную, административную, материальную, уголовную ответственность.

6. В зависимости от действия во времени правоприменительные акты делятся на акты однократного действия (наложение штрафа) и длящиеся акты (регистрация брака, назначение пенсии и др.).

7. По характеру содержащегося решения правоприменительные акты могут быть обязывающие, управомочивающие (поощрительные, удостоверительные).

Проблема пробелов в законодательстве и способы их восполнения

В юридической жизни нередко встречаются ситуации, когда в действующем законодательстве отсутствуют юридические нормы, которые необходимо применить для регламентации общественных отношений. В этом случае говорят о пробеле в законодательстве.

Пробелы в законодательстве возникают, главным образом, как результат динамизма общественных отношений, когда появляются новые общественные отношения, которые требуют правового регулирования. Однако в момент принятия закона эти отношения не существовали и не могли быть учтены законодателем. В некоторых случаях пробелы в законодательстве связаны с существующими недоработками законодательной техники.

Например, федеральный закон от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды" был призван защищать экологическое благополучие населения РФ, грамотно и эффективно использовать различного рода ресурсы с минимальными последствиями для экологии, препятствовать злоупотреблениям в этой сфере и т.д.

Однако статья 16 данного Федерального закона "Плата за негативное воздействие на окружающую среду" обязывает юридические или физические лица оплачивать восстановление экологии, в случае если они ведут любую загрязняющую деятельность.

Данное положение в своей формулировке имеет исключительно благие намерения, однако на практике организациям выгоднее платить некие восстановительные средства, а не производить модернизацию производства и очистку вредных выбросов.

Другой пример.

Статья 70 Конституции РФ гласит "Государственные флаг, герб и гимн Российской Федерации, их описание и порядок использования устанавливаются Федеральным конституционным законом". Конституция РФ была принята в 1993 году, а соответствующие конституционные законы - лишь в 2000 год. Все это время существовал пробел в праве.

Преимущественно пробелы появляются после издания нормативного акта. Их возникновение обусловлено, во-первых, появлением совершенно новых, не существовавших ранее общественных отношений, новых обстоятельств, требующих правового опосредования, новых отношений, которые хотя и охватываются правом, но в деталях не могли быть предусмотрены законодателем, во-вторых, возникновением потребности нормативного регулирования таких явлений, к которым ранее право было безразлично. Так, в банковской практике в 90-е годы XX века стал применяться трастовый договор, но норм права, которые бы регулировали его заключение и реализацию не было. Применялись нормы, регулирующие договор поручения.

Проблемы пробела в практике государственного управления решаются поразному.

В российском праве устранение пробела в законодательстве осуществляется, главным образом, путем принятия нормативного правового акта компетентным органом государственной власти. Это означает полную ликвидацию пробела.

Однако правоприменительные органы, в случае обнаружения пробела, могут отказаться от решения конкретного юридического дела. В тех случаях, когда нормотворческий орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права по аналогии. Применение аналогии не есть произвольное решение дел по принципу "что хочу, то и ворочу". Решение правоприменительный орган всегда принимает в соответствии с общими принципами права.

Другой вариант восполнения пробела - аналогия закона. Это случай, когда для регулирования конкретных отношений спорного характера применяется норма закона, регламентирующая сходные правоотношения, то есть если нет юридической нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то необходимо отыскать правовую норму, регулирующую сходные со спорными отношения. Вот эта норма закона и используется в качестве правового основания при принятии решения по юридическому делу.

Применение аналогии закона в случаях обнаружения пробела предусмотрено законодателем в Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации (далее - ГПК РФ). Так, ст. 10 определяет, что "в случае отсутствия нормы права, регулирующей спорное отношение, суд применяет норму права, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии таких норм разрешает дело, исходя из общих начал и смысла законодательства (аналогия права)".

Применение аналогии права имеет место при обнаружении пробела в законодательстве, когда отсутствуют нормы права, регулирующие сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона, и юридические дела приходится разрешать, исходя из общих начал и смысла законодательства. При аналогии права общеправовые принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием при принятии юридического решения.

Применение аналогии права предусматривается гражданским законодательством (ст. 6 ГК РФ), где зафиксировано следующее положение: "При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости".

В уголовном и административном праве аналогия не допускается. При наличии пробела в уголовном или административном законодательстве правоприменительный орган (должностное лицо) должен прекратить производство по делу. Расширительное толкование этих видов законодательных актов не допускается. Если не обнаруживается состава преступления или состава административного правонарушения в действиях (бездействии) того или иного лица, то по аналогии его нельзя привлечь к уголовной или административной ответственности. Не случайно, что п. 2 ст. 24 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает, что "уголовное дело не может быть возбуждено, а возбужденное уголовное дело подлежит прекращению за отсутствием в деянии состава преступления".

В сфере частного права ситуация несколько иная. Гражданское законодательство допускает возникновение гражданских прав и обязанностей непосредственно в силу общих начал и смысла гражданского законодательства. В гражданско-правовой юрисдикции нельзя отказать в правосудии, ссылаясь на отсутствие необходимой правовой нормы. О пробеле в гражданском законодательстве говорится в ст. 6 ГК РФ: "в случаях, когда предусмотренные ГК РФ отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона)".

Существуют два способа решения отмеченной проблемы - аналогия закона, то есть решение дела на основе закона, регулирующего сходные правоотношения наряду с рассматриваемыми и аналогия права. При отсутствии аналогичного закона, то права и обязанности сторон устанавливаются на основе общих начал и смысла гражданского законодательства. В гражданском законодательстве подчеркивается, что при этом должны быть учтены требования добросовестности, разумности, справедливости.

Применение аналогии закона и аналогии права - это не идеальный вариант борьбы с пробелами в законодательстве, т.к. в результате применения правил аналогии пробел как таковой в законодательстве не устраняется. Пробел преодолевается по отношению к конкретным обстоятельствам частного случая.

Более рациональное решение проблемы видится в правотворческом решении, т.е. своевременном издании нового нормативного правового акта либо дополнении существующего.

Проблемы толкования права

Термин "толкование" (interpretatio) имеет много значений. Под толкованием нередко понимается любой познавательный процесс, направленный на объяснение общественных или природных явлений. В более узком смысле слова под толкованием понимаются рациональное объяснение выражений, формул, символов и пр., то есть знаков естественного или искусственного языка. Таким образом, под толкованием понимается, с одной стороны, определенный мыслительный (познавательный) процесс, направленный на объяснение упорядоченной системы знаков (слов, терминов), а с другой - результат этого процесса, выраженный в совокупности умозаключений по поводу значений (смыслов) толкуемых объектов.

В юридической науке и практике широко распространен и употребляется термин "толкование права (закона)". Юристы под толкованием права понимают определенный мыслительный процесс, направленный на установление содержания норм права путем установления значений и смысла терминов и выражений, заключенных в нормативных актах. Такое понимание толкования обозначается обычно путем выражения "уяснения смысла (содержания) норм права".

С другой стороны, под толкованием права (норм права, закона) понимается результат мыслительного процесса (уяснения), который фиксируется в совокупности языковых выражений, отражающих содержание норм права.

Толкование правовой нормы представляет собой сложное явление интеллектуально-волевого характера, направленное на познание и объяснение смысла права. Одной из целей толкования правовых норм является их правильная реализация.

Толкование права - это важный и необходимый элемент повседневной деятельности юристов. Именно их усилиями осуществляется внутренний мыслительный процесс, происходящий в их сознании. Важность этого процесса в том, что толкование представляет собой необходимое условие правильного решения конкретного юридического дела.

Возникает вопрос: все нормы права подвергаются толкованию, или только нормы с неясным, нечетким юридическим содержанием? На наш взгляд, в процессе реализации и применении права толкованию подвергаются все нормы права без исключения, а не только неясные.

Неясность правовой нормы может внешне проявиться в виде неопределенных формулировках, недостаточной точности терминов в нормативном акте, неполнота правовой нормы, а также смысловая противоречивость правовой нормы.

Необходимым мотивом к толкованию права является его общий и абстрактный характер, распространение действия права на широкий, персонально не определенный круг субъектов и ситуаций. Однако конкретные нормы права воплощаются в жизнь в конкретных правоотношениях, применяются к конкретным жизненным ситуациям. Поэтому в ходе реализации и правоприменения возникает объективная необходимость по конкретизации правовых норм, которые изложены в общей и абстрактной форме. Толкование, таким образом, служит важной задаче "понизить" степень абстрактности нормы, приблизить ее содержание к конкретной жизненной ситуации.

Толкование права, как распространенное явление в деятельности всех юристов, служит идее законности, обеспечивает, в конечном счете, единообразное понимание и применение законов. Овладение основными правилами эффективного толкования правовых норм составляет важную задачу подготовки современного юриста-профессионала.

Виды и способы толкования, субъекты толкования

Уяснение действительного смысла и содержания правовых норм осуществляется различными способами и приемами. В истории юриспруденции учение о толковании права было разработано римскими юристами, дополнено школой средневековых глоссаторов, однако впервые стройное и развернутое учение о толковании права сформулировал немецкий ученый-юрист и историк Фридрих Карл фон Савиньи (1779-1861).

В юридической литературе называют три широко известных приема толкования права: текстовое, то есть исследование текста (словесного выражения) нормы; систематическое, то есть исследование правовой нормы с точки зрения ее связи с другими нормами; историко-политическое, то есть исследование социального значения правовой нормы, тех обстоятельств, которые обусловили ее создание и действие.

Текстовое толкование - это прием, который также именуют грамматическим, поскольку объектом исследования в данном случае является текст, внешнее выражение нормы права. При текстовом толковании юрист изучает одновременно как лексическую, так и синтаксическую, а также смысловую структуру текста нормы, применяет правила и грамматики и логики. Это толкование подразумевает изучение того, в каких словах, предложениях формулируются гипотеза, санкция, диспозиция правовой нормы. Для этого устанавливается значение отдельных слов, уясняется их грамматическая форма (падеж, род, число, вид, лицо), определяется связь между ними. Затем уясняется грамматическая и смысловая структура предложений, из которых состоит норма. При текстовом толковании норм права необходимо специально остановиться на выяснении значения отдельных терминов. В законодательстве часто используются термины, имеющие общепринятое значение.

Однако некоторым из них придается в законе особый смысл. Разъяснение таких терминов нередко дается в самих законах и других нормативно-правовых актах.

Применяя нормы права, которые содержат термины, употребляемые в различных значениях, важно установить их действительный смысл, непосредственно заложенный самим правотворческим органом. В противном случае это может привести к неправильному решению юридического дела.

Примером грамматического толкования служит толкование терминов в обычном словоупотреблении, содержание которых во многих случаях расплывчато и допускает много значений. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 158 УК РФ кража определяется как тайное хищение чужого имущества. Возникает вопрос: как понимать выражение "тайное хищение": имеется ли в виду здесь похищение имущества только в отсутствие владельца имущества или также в отсутствие других лиц? Неясен также вопрос, является ли тайным похищение в присутствии потерпевшего, если последний не способен был понять происходящее (малолетний, лицо в состоянии опьянения и т.д.). Как видно, использованный законодателем термин приводит к разным результатам толкования.

В нормативно-правовых актах широко используются специальные термины из различных отраслей техники, науки, искусства. Для правильного их уяснения необходимо обращение к соответствующим справочникам, словарям или помощи специалистов. Смысл исследуемого слова толкуется так, как понимал его законодатель в момент издания нормы. Основная лексическая база, используемая в нормах права, постоянна. Однако возможность изменения значения слов существует и нельзя это не учитывать при толковании.

Следующая не менее ответственная проблема - установление смысловой и грамматической структуры текста, изучение взаимосвязи всех предложений, уточняющих, развивающих и конкретизирующих содержание и в совокупности составляющих норму права. Установление таких связей особенно важно в случае, когда норма складывается из нескольких статей одного акта или различных актов (внесение изменений и дополнений в статью, последующее ее распространение, отмена какой-либо части и т.д.). толкование - это уяснение смысла нормы права в ее связи с другими самостоятельными правовыми нормами в зависимости от места, которое занимает данная норма в целом в системе нормативного акта. При систематическом толковании мы, во-первых, раскрываем смысл правовой нормы в зависимости от места, которое она занимает в системе кодекса или иного нормативного акта, в зависимости от того, в каком по значимости нормативном акте эта норма сформулирована, во-вторых, сравниваем исследуемую правовую норму с другими нормами данной отрасли права, а также с нормами других отраслей, с которыми она находится в той или иной связи и взаимосвязи.

Установление систематических связей толкуемой нормы с другими близкими ей по содержанию в одних случаях позволяет всесторонне рассмотреть первую норму без измены ее содержания. В других случаях близкая норма может дополнить предписания исследуемой нормы, уточнить ее, ликвидировать возможность возникновения пробелов и недоразумений при ее применении. Связь норм появляется также в том, что одна норма может устанавливать определенные исключения из общего правила, сформулированного в другой норме, изменять в той или иной степени содержание другой нормы, ограничивать или распространять объем ее действия.

Установление системных связей между нормами помогает правильно понять сферу их действия, круг лиц, которых они касаются, смысл того или иного термина и т.д. Это особенно важно, когда изданная ранее норма сравнивается с новой, которая в какой-то степени корректирует ее содержание. Систематическое толкование позволяет выявить противоречия и коллизии в законодательстве, нормы, которые хотя формально не отменены, на самом деле заменены другими и фактически не действуют. При необходимом применении аналогии закона этот прием толкования помогает найти наиболее близкую по содержанию, подлежащему разрешению, норму.

Изучение исторической обстановки, сложившейся при издании исследуемой правовой нормы, тех задач, которые ставил перед собой законодатель при издании этой нормы, установление ее социального назначения на основе изучения общественных процессов, обусловивших ее возникновение и действие, называется историко-политическим толкованием. При его применении важно использование документов и материалов, опубликованных в средствах массовой информации, литературы, отражающей политику государства по рассматриваемому вопросу.

Кроме того, историко-политическое толкование изучает преамбулу и введение к толкуемым актам, их официальное и неофициальное толкование, тексты старых, отмененных актов по тому же вопросу, материалы обсуждения и принятия толкуемой нормы, а также учитывает социально-политическую обстановку, складывающуюся в момент самого процесса толкования.

Историко-политическое толкование помогает правильно и в каждом историческом периоде дифференцированно подойти к толкованию того или иного термина или слова. Например, в ст. 421 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. употребляется термин "предмет роскоши". Содержание этого термина претерпело серьезные изменения в силу возросшего материального благосостояния людей, и поэтому теперь он толкуется несколько иначе, чем в 1920-е гг., когда был принят Гражданский кодекс РСФСР.

Естественно, что это толкование должно проводиться лишь в рамках основного содержания исследуемого акта и не должно быть предлогом для отхода от его точного смысла.

Указанные приемы всегда дополняют и обусловливают друг друга. При толковании нормативного акта к ним всегда приходится прибегать одновременно и параллельно. Они дают положительные результаты лишь в совокупности, в своем взаимном проникновении; нельзя успешно толковать нормативный акт только с помощью одного какого-либо приема.

В зависимости от последствий, к которым приводит разъяснение нормативных актов, можно выделить два основных вида толкования. Официальное толкование, носящее обязательный для исполнения характер, дается специально уполномоченными на то компетентными органами и формально связывает исполнителей толкуемой нормы. Неофициальное толкование не носит формально обязательного характера, и сила разъяснения, даваемого при этом виде толкования, заключается только лишь в его убедительности и правильности.

Официальное толкование, даваемое судебными или иными уполномоченными на то государственными органами, а также органами общественных организаций по специальному уполномочию государства, можно разделить на два вида: нормативное и казуальное толкование. Нормативным толкованием является официальное разъяснение правовой нормы компетентным органом, обязательное для всех лиц и органов, которые прямо попадают под юрисдикцию этого органа, производящего толкование, и распространяется на весь круг случаев, предусмотренных толкуемой правовой нормой, обеспечивая тем самым единообразное и правильное проведение в жизнь предписаний этой нормы.

Официальное нормативное толкование можно разделить на два вида: аутентичное толкование, то есть официальное разъяснение, исходящее от органа, установившего данную правовую норму, и легальное толкование, осуществляемое не самими нормотворческими органами, а другими в силу полномочий, полученных от государства. Легальное толкование должно проводиться в рамках компетенции органа, производящего разъяснение. Его обязательная сила распространяется на тех субъектов, которые попали под юрисдикцию органа, дающего толкование.

Официальное (легальное) толкование основано на научном подходе к изучению действующего права. Для судебной деятельности особо важны разъяснения ВС РФ по делам применения законодательства при рассмотрении судебных дел. Такие руководящие разъяснения (в форме постановлений Пленума ВС РФ), будучи разновидностью легального толкования, даются по вопросам судебной практики на основании рассматриваемых судами дел, являются результатом их обобщения. В них разъясняются те вопросы, которые вызывают сомнения и неясности у судебных органов, порождают разобщенность в отправлении правосудия, ошибки и неправильные решения. В то же время аутентическое толкование - это раскрытие воли законодателя, сформулированной в правовой норме, ее конкретизация. В ряде случаев нормативные акты, которые на практике вызывали неясности или противоречиво применялись, официально разъясняются путем нормативного толкования самим органом, издавшим этот акт. Акт нормативного толкования имеет ту же юридическую силу и, как правило, аналогичную внешнюю форму, как и разъясняемый акт.

Казуальным толкованием называется такое разъяснение смысла правовой нормы, которое дается судебным или иным компетентным органом по поводу и в связи с рассмотрением конкретного дела и является формально обязательным лишь при его разрешении. Формально общеобязательной силы такое толкование не имеет.

Суды не могут основываться и ссылаться на него при решении конкретных дел.

Неофициальное толкование происходит, когда разъяснение смысла законов и иных нормативных актов может даваться не только определенными компетентными органами, но и общественными организациями, крупными государственными и общественными деятелями, учеными, а также любыми другими гражданами в их повседневной жизни.

Среди видов неофициального толкования можно выделить так называемое обыденное толкование, осуществляемое гражданами в быту, повседневной жизни, а также профессиональное, например разъяснение законов адвокатом и т.д. Наконец, весьма важным видом неофициального толкования является так называемое доктринальное толкование, осуществляемое наукой права. Его сила не в формальной обязательности, а в убедительности, в авторитете тех лиц и организаций, которые осуществляют это толкование. Будучи тесно связано с практикой, оно призвано улучшать качество применения закона, укреплять законность.