Понятие, система и источники российского права

Понятие права

Рассматривая вопрос о понятии права, необходимо отметить, что в юридической литературе нет однозначного определения права, существуют различные подходы к его пониманию. Ученые юристы выделяют право в общесоциальном смысле и право в юридическом смысле.

Под правом в общесоциальном смысле следует понимать признаваемую в обществе, социально оправданную возможность (свободу) определенного поведения, т. е. возможность совершать какие-то социально значимые действия, притязать на что-либо, требовать соответствующего поведения от других. Право в общесоциальном смысле часто отождествляется с естественным правом, которое никем не даруется, возникает само по себе естественным путем и не может быть отнято. Это право, рождаемое самой жизнью, вытекающее из общественных потребностей.

Сформировавшись в системе общественных отношений, естественное право закрепляется в обычаях, религиозных нормах, нормах морали и т.д. Оно также может закрепляться и в юридических нормах, т. е. нормах, устанавливаемых государством.

Право в юридическом смысле – это установленные или санкционированные государством правила поведения, обязательные для исполнения всеми. Право в юридическом смысле принято называть позитивным правом.

Позитивное право не тождественно естественному праву. Во-первых, они не совпадают, поскольку естественное право может закрепляться не только в нормах позитивного права, но и, как только что было отмечено, в других социальных нормах. Во-вторых, в нормах позитивного права, могут содержаться правила поведения, противоречащие естественному праву, которые, довольно часто, выражаются в государственном произволе.

В современном мире многие государства стремятся к максимальному соответствию норм позитивного и естественного права, так как это является неотъемлемой частью построения правового государства.

Позитивное право официально действует в обществе, и именно оно изучается юридической наукой и применяется на практике.

Позитивное право обладает рядом свойств, которые позволяют охарактеризовать данное понятие. К признакам права относятся: нормативность или общий характер, общеобязательность, формальная определенность, системность, государственно-волевой характер, гарантированность, подкрепленность мерами государственного принуждения.

Нормативность права выражается в том, что право состоит из норм. Нормы права – это правила поведения общего характера. Они распространяются на индивидуально-неопределенный круг лиц, действуют неоднократно и регулируют наиболее важные, сходные, типичные отношения.

Общеобязательность выражается в неуклонном исполнении субъектом права правил поведения, установленных государством. Нормы права, в отличие от других норм поведения, обязательны для тех, кому они адресованы. Отношение субъекта права к установленной норме не влияет на ее обязательное исполнение. Всякий, кто подпадает под действие правовой нормы, должен поступать в соответствии с её предписанием, иначе наступят правовые последствия.

Формальную определенность права выделяют как внутреннюю, так и внешнюю. Внешняя формальная определенность выражается в том, что подавляющее большинство правовых норм письменно закреплено в различных официальных документах (законах, кодексах, договорах и т. д.) или других источниках (например, в священных книгах). Внутренняя формальная определенность проявляется в четком и недвусмысленном изложении содержания правовой нормы.

Системность права проявляется в том, что нормы, из которых состоит позитивное право, находятся в определенном единстве, в системе и тесно связаны между собой. Они регулируют общественные отношения не в одиночку, а в комплексе, во взаимодействии друг с другом, объединяясь в институты и отрасли права. Право – это не простая совокупность норм, а единая их система в масштабах всего государства.

Государственно-волевой характер позитивного права выражается в том, что оно в отличие от права в общесоциальном смысле, возникает не само по себе, а по воле государства и выступает в качестве государственного регулятора общественных отношений. Кроме того, волевой характер позитивного права проявляется еще и в том, что в его нормах в качестве государственной может выражаться воля всего общества в целом, или какой-либо его части.

Гарантированность выражается в том, что государство, создавая правовые нормы, вместе с тем гарантирует их исполнение, обеспечивая возможностью государственного принуждения. Для этого в нормах права предусматриваются различные меры воздействия, которые государство может применить за их неисполнение.

Таким образом, учитывая все вышесказанное, под правом в юридическом смысле следует понимать систему общеобязательных, формально определенных, установленных государством правил поведения общего характера, которые подкрепляются мерами государственного принуждения.

В современной отечественной литературе, в том числе в учебниках по теории государства и права, при освещении вопроса о понятии права, нередко рассматривают право в объективном и право в субъективных смыслах.

Под правом в объективном смысле понимается система установленных или санкционированных государством норм. Право в объективном смысле тождественно позитивному праву. Юридические права, которыми наделяются или реально обладают участники общественных отношений, именуется субъективным правом или правом в субъективном смысле.

Объективное и субъективное право связаны между собой и находятся в неразрывном единстве. Это единство выражается в том, что субъективные права закрепляются, прежде всего, в нормах позитивного права, т. е. в объективном праве, как определенные возможности того или иного поведения участников общественных отношений, выражающие меру их свободы. В то же время субъективное право производно от объективного. Оно либо непосредственно закреплено в объективном праве, либо, не будучи закрепленным в нем, так или иначе им предусмотрено. Например, договор купли-продажи. Данная норма закреплена в гражданском кодексе и предусматривает возможность заключения указанной сделки любыми субъектами. Также в ней содержатся юридические права и обязанности участников правоотношения. Это право в объективном смысле. При заключении сделки купли-продажи персонифицированными субъектами (например, Ивановым и Петровым), в договоре будут зафиксированы их конкретные права и обязанности. В этом случае речь идет о праве в субъективном смысле. Однако, субъективное право будет производно от объективного, поскольку только нормой права предоставляется сама возможность заключения сделки. Поэтому вопрос о понятии права – права в юридическом смысле – вполне достаточно ограничить характеристикой объективного права, тем более, что в юриспруденции под правом в первую очередь подразумевают именно объективное право.

Раскрывая понятие права, нельзя не остановиться и на таких вопросах, как социальное назначение и функции права. Уяснение этих вопросов позволяет понять, почему существует право и какую роль оно играет в общественной жизни. Общественная жизнь требует постоянной урегулированности и порядка, без этого общество просто не в состоянии существовать и нормально функционировать. Право выступает регулятором общественных отношений, именно в этом и заключается его социальное назначение. Социальное назначение права включает в себя обеспечение свободы, утверждение в обществе начал справедливости, создание необходимых условий для реализации прав граждан и нормального существования гражданского общества.

Назначение позитивного права не следует отождествлять с его ролью в жизни общества. Роль права не сводится только к регулированию общественных отношений, роль права проявляется в его функциях. Функции права – это основные направления воздействия позитивного права на общественные отношения и общество в целом, в которых проявляются сущность позитивного права, его назначение и роль в общественной жизни.

Рассматривая вопрос о функциях права, необходимо обратить внимание на их классификацию. Так же, как и функции государства, их можно подразделять с учетом значимости, сферы распространения, продолжительности осуществления.

В зависимости от значимости, выделяют основные и неосновные функции права.

С учетом сферы распространения, функции права можно подразделить на внутренние и внешние. Несмотря на то, что позитивное право преимущественно регулирует общественные отношения внутри страны, оно также участвует и в регулировании отношений с другими государствами. Нередко, международные договоры государства входят в состав правовой системы определенного государства. Например, согласно ст. 15 Конституции РФ международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.

В зависимости от продолжительности осуществления, можно выделить постоянные и временные функции права. Постоянные функции – это такие направления воздействия права на общественные отношения, которые существуют неопределенно длительное время, временные же функции – это направления правового воздействия, срок действия, которых ограничен, например, при регулировании общественных отношений, временными нормативно-правовыми актами.

Наибольшего внимания, на наш взгляд, заслуживает деление функций права на общесоциальные и собственно юридические. К общесоциальным обычно относят такие функции, как экономическую, политическую, идеологическую, социальную, экологическую и некоторые другие, а к собственно юридическим – регулятивную, в составе которой выделяют статическую и динамическую, и охранительную. Общесоциальные функции выражают воздействие права на различные сферы общественной жизни. Принято считать, что общесоциальные функции права совпадают с функциями государства. Собственно, же юридические функции рассматриваются в качестве таких направлений воздействия права, которые выражают его специфику как регулятора общественных отношений.

Примером экономической функции может служить регулирование общественных отношений в сфере предпринимательской деятельности, политической – регулирование отношений между государством и политическими партиями. Идеологическая функция – это функция права в духовно-культурной сфере, например, регулирование общественных отношений в сфере образования. К социальной функции можно отнести различные направления правового воздействия в области жилищных, пенсионных и иных социальных отношений. Экологическая функция, в первую очередь, направлена на правовую охрану окружающей среды.

Регулятивная функция выражается в том, что право регулирует, упорядочивает общественные отношения. Статическая регулятивная функция проявляется в том, что право закрепляет в своих нормах те общественные отношения, которые государство желает урегулировать. Вместе с этими отношениями в нормах закрепляется и весь основной порядок или режим их регулирования. Например, круг возможных участников этих отношений, их юридические права и обязанности, меры юридической ответственности, которые могут быть возложены на правонарушителей. Динамическая регулятивная функция говорит о функционировании, действии правовых норм. Нормы права после их установления начинают действовать и упорядочивать конкретные отношения, т. е. приводить их в соответствие с тем порядком, который закреплен в нормах права.

Охранительная функция права выражается в том, что право охраняет регулируемые общественные отношения, предусматривая в своих нормах меры защиты нарушенных прав и свобод, меры юридической ответственности за противоправное поведение, порядок возложения ответственности на правонарушителей и т. п.

В юридической литературе к собственно юридическим функциям также относят оценочную и воспитательную функции права. Оценочная – заключается в том, что право, регулируя общественные отношения, одновременно оценивает и поведение их участников, например, как правомерные или неправомерные, как желательные или нежелательные для государства и общества. Воспитательная функция связана с тем, что право не только регулирует общественные отношения, но и выступает в качестве образца, своеобразного эталона поведения участников регулируемых отношений. Нормы права как бы показывают людям, как они могут или должны вести себя в той или иной ситуации.

Деление функций права на оценочную и воспитательную достаточно специфично и признается не всеми учеными в теории государства и права.

Теории происхождения права

Вопрос о возникновении права на протяжении нескольких столетий волновало не одно поколение ученых умов. Среди исследователей теорий происхождения права не существует единства взглядов относительно возникновения права. Это в первую очередь связано с эпохой или историческим периодом, в котором проживали сторонники определенной теории. Не следует забывать и уровень развития естественных и социальных наук на момент создания конкретной теории. Также необходимо отметить, что, объясняя процесс возникновения права, ученые чаще всего брали для иллюстрации своих идей регионы земли, в которых они проживали, полностью игнорируя другие регионы. Однако, несмотря на плюрализм взглядов и мнений по этому вопросу, на данном этапе исторического развития, можно выделить шесть основных теорий происхождения права. К ним относятся: теологическая, историческая, естественно-правовая, классовая, примирительная и регулятивная теории.

Теологическая теория. Является одной из самых древних теорий происхождения права. Ярким представителем данной теории считается Ф. Аквинский (середина XIII в.). Он утверждал, что процесс возникновения и развития права связан с «творением Божьим».

Суть данной теории заключается в том, что право – есть результат Божественного промысла. Право создано Богом для регулирования жизни людей, и оно даруется человеку через пророка или правителя.

Не следует полагать, что данная теория является пережитком прошлого. Во многих современных государствах, относящихся к мусульманской правовой семье, данная теория является господствующей и основным источником права у них выступают религиозные тексты.

Историческая теория права. Сформировалась в конце ХVIII – начале ХIХ в. Ее основоположниками принято считать немецких юристов Г. Гуго, К. Савиньи, Г. Пухта.

Данная теория закрепляет положения о том, что действующее в обществе право не сводится к совокупности предписаний, исходящих от государства, право возникает спонтанно и своим происхождением не обязано государству.

Говоря о праве, создатели исторической школы права считали, что оно создается и складывается постепенно путем самостоятельного развития через стихийное образование норм общения, добровольно принимаемых народом. Право – это, прежде всего, исторически сложившиеся правовые обычаи, произрастающие из глубин народного сознания. Что же касается позитивного права, то оно производно от права обычного и способно лишь его упорядочить.

Теория естественного права. Зародилась в Древней Греции и Древнем Риме, но основное распространение получила в ХVII–ХVIII вв. Сторонниками данной теории являются такие представители как Г. Гроций, Т. Гоббс, Д. Локк, Ж-Ж. Руссо, А. Н. Радищев и др.

Основная идея теории естественного права состоит в том, что право не создается государством, оно возникает само по себе, дается человеку от природы. Согласно данной теории все люди равны в своих естественных правах. Естественное право никем не даруется и никем не может быть отнято. Оно свойственно человеку от рождения. Естественное право основано на справедливости, на нормах морали, связано с представлениями человека о добре, о свободе.

Под естественным правом сторонники теории понимали минимум необходимой свободы, которая нужна человеку для нормальной жизнедеятельности. К естественному праву относится право на жизнь, свободу, равенство, частную собственность и т. д. Данная теория также не отрицает наличие позитивного права (нормы, которые устанавливаются или санкционируются государством). Однако, согласно данной теории позитивное право, будет лишь тогда признаваться правом, когда оно не противоречит нормам естественного права. Исходя из этого, теория естественного права различает право и закон. Она не сводит право к закону, установленному государством, поскольку последний, может и не соответствовать естественному праву.

Классовая теория. Эту теорию так же называют Материалистической или марксистко-ленинской. Возникла в середине ХIХ в., основное развитие получила в ХХ в. В СССР данная теория занимала господствующее положение. Основоположники – К. Маркс, Ф. Энгельс, В. И. Ленин.

С точки зрения марксистско-ленинской теории, право есть возведенная в закон воля экономически господствующего класса. Содержание этой воли определяется экономическими условиями жизни общества, а возведение ее в закон осуществляется государством путем установления или санкционирования определенных норм.

В настоящий момент в России данная теория потеряла свою актуальность.

Примирительная теория. Ее придерживаются, преимущественно, западные ученые. Представителями данной теории принято считать Г. Бермана, Э. Аннерса.

Согласно этой теории, право начало зарождаться и возникло не в результате урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочивания отношений между родами.

Между родовыми группами случались конфликты, и их упразднение было в интересах племени. Племя, в тот исторический период, выступало в качестве военной единицы, и его мощь определялась численностью соплеменников. Терять людей в результате внутренних конфликтов было крайне невыгодно, поэтому племенам требовалось прийти к определенному компромиссу. Сначала между враждующими родами возникали устные договоры о примирении, заключаемые с помощью народного собрания или совета старейшин. Затем они переросли в определенные правила поведения, обязательного характера, в которых устанавливались различные санкции за их неисполнение. По мнению сторонников данной теории, именно так и появилось право. Внутри рода право возникнуть не могло, так как оно там не требовалось, конфликты внутри рода практически отсутствовали.

Регулятивная теория. Возникла как противопоставление примирительной теории. Получила свое распространение в азиатских странах, а также в России. Представители данной теории делают акцент на то, что право зародилось и возникло при регулировании отношений внутри рода.

На первом этапе развития человеческого общества лишь небольшой круг вопросов требовал упорядочения, например, определение порядка использования водоема, запрет кровосмешения и т. д. По мере необходимости, в процессе исторического развития, все сферы жизнедеятельности людей постепенно начинают регулироваться, при этом образуются новые правовые нормы. Все нормы складываются в определенную систему. Именно так, по мнению сторонников этой теории и появляется право. Они также придерживаются мнения, что право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны.

Система права

Под системой права понимают объективно существующую внутреннюю структуру права, отражающую объединение и дифференциацию юридических норм.

Система права представляет собой внутреннее строение права, и состоит из элементов, которые связаны между собой устойчивыми и функциональными связями.

В юридической литературе приводятся различные определения данного понятия, но в них всегда присутствуют основные черты, характеризующие систему права. К ним можно отнести следующие:

• система права обусловлена социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными, историческими факторами;
• имеет объективный характер, так как зависит от объективно существующих общественных отношений и не может создаваться по субъективному усмотрению людей;
• ее элементы непротиворечивы, внутренне согласованы, взаимосвязаны, что придает ей целостность и единство;
• носит динамичный характер, т. е. способна изменяться вследствие возникновения новых общественных явлений.

К структурным элементам системы права относятся: отрасль права, подотрасль права, институт права, субинститут права и норма права.

Критериями деления права на отрасли и институты выступают предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования – это те общественные отношения, которые регулирует определенную отрасль права. Предмет правового регулирования составляют однородные общественные отношения, и каждая отдельная отрасль имеет свой, отличный от других, предмет регулирования. Общественные отношения, составляющие предмет правового регулирования достаточно разнообразны, но всем им присущи следующие общие черты. Это всегда:

• жизненно важные для человека и его объединений отношения;
• волевые отношения;
• устойчивые, повторяющиеся отношения;
• поведенческие отношения, за которыми можно осуществлять внешний контроль.

Метод правового регулирования – это совокупность приемов и способов юридического воздействия, с помощью которых регулируются общественные отношения, входящие в предмет правового регулирования. Метод правового регулирования определяется, во-первых, способом возникновения прав и обязанностей участников общественных отношений, во-вторых, на базе каких юридически значимых фактов возникают правоотношения. Например, в гражданском праве – на основе договора, заключаемого между равноправными субъектами; в гражданском процессуальном праве поведенческие по заявлению (иску) лица или иного субъекта права, которым причинен моральный или материальный ущерб. В-третьих, для метода правового регулирования характерны различные по содержанию и порядку назначения меры государственного воздействия (наказание или поощрение).

При регулировании общественных отношений используются различные методы: императивный и диспозитивный (их еще называют методом субординации и координации), поощрительный и рекомендательный. Применение данных методов зависит от содержания отношений, усмотрения законодателя, уровня правовой культуры в государстве и т. д. Названные методы могут действовать как самостоятельно, так и в совокупности, во взаимодействии друг с другом.

К основным методам правового регулирования относят императивный и диспозитивный. Императивный – это метод властных предписаний, субординации, основанный на запретах, обязанностях и наказании. Субъект права не имеет возможности отклониться от линии поведения, указанной в норме права (характерен для уголовного, административного и налогового права). Диспозитивный – это метод равноправия сторон, координации, основанный на дозволениях. Субъекту права предоставляется возможность выбора варианта поведения. Это метод присущ гражданскому, семейному праву.

В качестве дополнительных методов выделяют поощрительный и рекомендательный. Поощрительный – это метод вознаграждения за определенное заслуженное поведение. Не стоит его отождествлять со стимулированием, так как стимулирование – это побуждение субъекта к выполнению определенного действия, за которое он получит вознаграждение, а поощрение – за уже выполненное действие. Рекомендательный – это метод совета осуществления конкретного желательного для общества и государства поведения. Он не является обязательным для исполнения субъектом права.

Сочетание общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования, их тип, род, вид определяет структурные элементы системы права.

Отрасль права – это обособленная совокупность норм права, регулирующая сферу однородных общественных отношений, с помощью методов, присущих данной отрасли. В состав отрасли входят подотрасли права, институты права, субинституты и нормы права.

Для отрасли права свойственны следующие признаки:

1. Особые предмет и метод правового регулирования, специфические отраслевые принципы (например, для гражданского права характерны принципы всеобщности защиты гражданских прав, полного восстановления нарушенного положения субъектов гражданского права, презумпции добросовестности участников гражданских правоотношений).

2. Особые правовые режимы (например, для уголовного процессуального права характерны процессуальные правовые режимы; для семейно-брачного права – договорный и законный; для финансового права – валютный, налоговый; для земельного права – режим особого землепользования; для конституционного права – режим лиц без гражданства, режим беженцев и вынужденных переселенцев и т. д.).

3. Обособленное, как правило, кодифицированное законодательство (например, в гражданском праве таким актом выступает Гражданский кодекс РФ, в уголовном – Уголовный кодекс РФ, в уголовно-исполнительном – Уголовно-исполнительный кодекс РФ, в семейно-брачном – Семейный кодекс РФ и пр.).

Основными отраслями современного российского права являются:

• конституционное (государственное) право;
• уголовное;
• административное;
• гражданское;
• трудовое;
• семейное;
• уголовно-исполнительное;
• земельное;
• аграрное (сельскохозяйственное);
• экологическое (природоохранное);
• финансовое;
• уголовно-процессуальное;
• гражданское процессуальное;
• арбитражно-процессуальное;
• муниципальное;
• международное частное право.

Среди формирующихся отраслей можно назвать отрасли предпринимательского, налогового, компьютерного, космического права и др. Рассмотрим некоторые из основных отраслей права.

Ведущую роль во всем комплексе отраслей права играет конституционное (государственное) право. Эта отрасль права представляет собой совокупность норм, регулирующих основы общественного и государственного строя, закрепляющих основные права и свободы человека и гражданина, определяющих форму государства, компетенцию высших органов государственной власти и должностных лиц.

Административное право – это совокупность норм, регулирующих общественные отношения в сфере государственного управления. Нормами этой отрасли устанавливаются система, порядок и компетенция органов и должностных лиц исполнительной власти; закрепляются права и обязанности граждан в их отношениях с этими органами и должностными лицами; определяются понятие и виды административных правонарушений, соответствующие меры ответственности и т. д.

Гражданское право представляет собой совокупность норм, регулирующих договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Нормы гражданского права определяют правовое положение участников гражданского оборота (физических и юридических лиц); основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности).

Уголовное право представляет собой совокупность норм, закрепляющих основание и принципы уголовной ответственности, определяющих понятие и виды преступлений, устанавливающих виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений. Основными задачами норм этой отрасли являются: охрана прав и свобод человека и гражданина; собственности; общественного порядка и общественной безопасности; конституционного строя от преступных посягательств; обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений.

Трудовое право – это совокупность норм, регулирующих трудовые отношения между работодателями и работниками. Нормами этой отрасли права определяются основные трудовые права и обязанности работников, устанавливается порядок заключения и расторжения трудового договора, регулируются вопросы рабочего времени и времени отдыха, заработной платы, трудовой дис циплины, охраны труда и т. д.

Семейное право – это совокупность норм, регулирующих отношения в сфере брака и семьи. Нормы этой отрасли права устанавливают условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулируют личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи (супругами, родителями и детьми, а также другими родственниками), определяют порядок и формы опеки и попечительства и т. д.

Финансовое право представляет совокупность норм, регулирующих финансовые отношения. Нормы финансового права определяют порядок формирования и распределения бюджетных средств, регулируют вопросы составления и утверждения бюджета, денежного обращения, взимания налогов и других обязательных платежей, устанавливают основания, формы и процедуры финансовой деятельности банков и т. д.

Земельное право – это совокупность норм, регулирующих земельные отношения. Нормы земельного права регулируют вопросы собственности на землю, определяют условия и порядок землепользования, правовой режим земель различных категорий и т. д.

Природоохранное право является совокупностью норм, определяющих средства, формы и порядок охраны окружающей природной среды от всех видов вредного воздействия на нее. Нормы этой отрасли права закрепляют современные стандарты здоровой окружающей среды, защищают экологическое благополучие населения, обеспечивают право каждого на благоприятную окружающую среду.

Гражданское процессуальное право – это совокупность норм, которые определяют порядок гражданского судопроизводства. Нормы этой отрасли права устанавливают порядок рассмотрения дел по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, земельных, природоохранительных и административных правоотношений (дела по жалобам на неправильности в списках избирателей; по жалобам на действия, нарушающие права и свободы граждан и т. д.). В порядке гражданского судопроизводства рассматриваются также дела особого производства (дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение; о признании гражданина безвестно отсутствующим и об объявлении гражданина умершим; о признании гражданина ограниченно дееспособным и недееспособным; о признании имущества бесхозным; об установлении неправильностей записей в книгах актов гражданского состояния; по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении; о восстановлении прав по утраченным документам на предъявителя).

Уголовно-процессуальное право – это совокупность норм, определяющих порядок производства по уголовным делам во время дознания, предварительного следствия и рассмотрения дела судом. Основными задачами уголовного судопроизводства являются охрана прав и свобод человека и гражданина, защита правопорядка, быстрое и полное раскрытие преступлений, объективное рас- смотрение и разрешение уголовных дел на основе закона с тем, чтобы каждый совершивший преступление был подвергнут справедливому наказанию и ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности и осужден.

Уголовно-исполнительное право – это совокупность норм, регулирующих порядок и условия отбывания наказания и применения мер исправительно-трудового воздействия к лицам, осужденным к лишению свободы, ссылке, высылке и исправительным работам, работам без лишения свободы, а также порядок деятельности учреждений и органов, исполняющих приговоры к этим видам наказания на территории РФ, формы участия общественности в исправлении и перевоспитании осужденных, совершенствовании деятельности исправительно-трудовых учреждений и контроле за их деятельностью.

В системе российского права принято выделять простые и сложные отрасли права. В состав простых отраслей права входят только институты права, а сложные отрасли помимо институтов включают в себя еще и подотрасли права. Например, в уголовном праве содержатся два крупных института: преступления и наказания, в составе же гражданского права наряду с институтами права принято выделять некоторые подотрасли права: патентное право, авторское право, наследственное право и др. В учебной литературе по теории государства и права можно встретить и другие классификации отраслей права, однако наибольший интерес вызывают так называемые комплексные отрасли права. Они объединяют в своем составе нормы и институты разных отраслей права. К ним принято относить такие отрасли, как предпринимательское право, коммерческое право, экологическое право, аграрное (сельскохозяйственное) право, муниципальное право.

Подотрасль права – это относительно небольшая совокупность норм права, в рамках отрасли права, регулирующая род общественных отношений, с помощью методов, присущих отрасли права. В состав подотрасли входят институты права, субинституты и нормы права. Это, как правило, второй по величине, элемент системы права. Примером подотрасли права может выступать авторское, патентное право в гражданском праве (отрасль), подотраслью финансового права будет выступать налоговое право.

Институт права – это небольшая совокупность норм права, в рамках отрасли права, регулирующая вид общественных отношений, с помощью методов, присущих отрасли права. В состав правового института входят субинституты и нормы права. В качестве примера можно привести институт брака в семейном праве, институт наказания в уголовном праве.

В зависимости от сферы распространения институты подразделяются на отраслевые и межотраслевые. Отраслевые объединяют в своем составе нормы, только одной отрасли (например, институт наследования, институт дарения в гражданском праве). Межотраслевые – регулируют отношения, которые относятся одновременно к нескольким отраслям права (например, институт договора, институт собственности относится к гражданскому, трудовому, конституционному праву).

Субинститут права – это относительно небольшая совокупность норм права, в рамках института права, регулирующая специфический круг общественных отношений, с помощью методов, присущих отрасли права. Примером субинститута может быть наследование по завещанию и наследование по закону в институте наследования или субинститут референдума в институте народовластия.

Норма права – это первичный и основной элемент системы права. Представляет собой общеобязательное, формально-определенное правило поведение общего характера, которое подкрепляется мерами государственного принуждения. Помимо указанных структурных элементов системы права, в ней могут встречаться более крупные подразделения, чем отрасли права, их принято называть правовыми общностями. Правовые общности – это самые крупные комплексы правовых норм. Единый критерий для выделения тех или иных правовых общностей не определен, обычно выделяются такие правовые общности, как публичное и частное право, материальное и процессуальное право, международное и национальное право.

Частное и публичное право. Деление права на частное и публичное идет еще от традиций римского права. Римский юрист Ульпиан (170–228 гг.) писал:

«Публичное право, то, которое относится к положению Римского государства, частное относится к пользе отдельных лиц: существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении».

Иными словами, частное право выражает и защищает интересы частных лиц, публичное – общие, общегосударственные интересы. Важным является и то, что защита интересов в частном праве осуществляется по инициативе самих заинтересованных лиц, в публичном же праве – по обязательному предписанию закона должностными лицами.

Публичное право связано с осуществлением государственной власти и регулирует отношения между государством и гражданами, а также иными субъектами права. К публичному праву относятся нормы таких отраслей права, как конституционное право, административное право, уголовное право, уголовно-процессуальное право, гражданское процессуальное право и некоторых других. В отличие от публичного права, в котором одной из сторон всегда выступает государство, частное право регулирует отношения между равноправными субъектами, как правило, частными лицами, без участия государства. Основу частного права составляют нормы гражданского права, трудового и семейного права.

Материальное и процессуальное право. В юридической литературе, принято считать, что материальное и процессуальное право соотносятся между собой как содержание и форма. Материальное право первично, процессуальное право находится от него в определенной зависимости. Нормы материального права осуществляют непосредственное регулирование общественных отношений, закрепляют исходные юридические права и обязанности субъектов правоотношений. К нормам материального права относятся нормы гражданского, уголовного, административного права. Нормы процессуального права обеспечивают реализацию норм материального права. Они определяют порядок и процедуру применения норм материального права. К нормам процессуального права принято относить нормы уголовно-процессуального, гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального права. Применительно к рассматриваемой классификации можно привести следующий пример: лицо, совершило тайное хищение чужого имущества, нормы уголовного права (материальное) квалифицируют это деяние как кражу, установят основания и меры юридической ответственности за данное правонарушение, нормы уголовно- процессуального права будут регламентировать порядок рассмотрения и раз- решения данного уголовного дела по существу.

Международное и внутригосударственное (национальное) право. Национальное право составляют нормы собственно российского права, либо любого другого государства, относительно самого себя. Международное право – это самостоятельная система права, в состав которой входят нормы, регулирующие отношения между государствами. Данная система имеет свои институты и отрасли права, свои правовые общности (например, международное публичное и международное частное право). В то же время международное право оказывает серьезное влияние на право конкретных государств, на национальные правовые системы, внедряясь в их структуру. Например, ч. 4 ст. 15 Конституции РФ провозглашает приоритет международных договоров России перед ее внутренними законами. Однако нормы международного права входят в систему российского права не в качестве особой его отрасли, а в качестве ее составных частей соответствующих отраслей права – конституционного, административного, гражданского, уголовного, что в свою очередь подтверждает суждение о том, что международное право следует выделять в качестве соответствующей правовой общности.

Источники права

Довольно часто в юридической литературе при рассмотрении вопроса об источниках права встречается понятие формы права. Нередко они отождествляются, но это не совсем верно. При соотношении этих двух понятий следует учитывать, что термин источник права может использоваться в нескольких значениях. Источник права в широком смысле включает в себя:

• источник права в материальном значении;
• источник права в идеологическом (историческом) значении;
• источник права в юридическом (формальном) значении.

Источником права в материальном значении выступают общественные отношения. К ним относятся: способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права.

Под источником права в идеологическом значении понимают правовое сознание, а если речь идет об историческом значении, то это правовой памятник, документ, ранее действовавший в качестве правового, но утративший свою силу. Когда же говорят об источниках в юридическом значении, то имеют в виду различные формы (способы) выражения правовых норм. Таким образом, под источником права в юридическом смысле понимают специальную форму выражения, в которой закрепляются правовые нормы. Именно это и является источником права в узком смысле.

Источник права в узком смысле совпадает с формой права. Поэтому, когда форма и источник права отождествляются, речь идет только о внешнем выражении правовых норм. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить, как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

В юриспруденции выделяют семь источников права. Их принято подразделять на основные (типичные) и неосновные (нетипичные). Известны следующие основные виды форм права: правовой обычай, юридический прецедент (судебная практика), нормативно-правовой акт, нормативный договор. К нетипичным источникам можно отнести общие принципы права, юридическую доктрину и религиозные тексты.

Во многих странах как континентального, так и общего права, источником норм являются общие принципы права.

Общие принципы права – это руководящие положения, исходные идеи и начала всего права в целом либо определенной его отрасли.

Непосредственным источником права общие принципы права выступают редко, преимущественно, они детализируются в общих и конкретных нормах, которые и применяются на практике. Однако, возможна ситуация, когда какоелибо общественное отношение не урегулировано правовыми нормами (пробел в праве), и при этом сходные правовые нормы отсутствуют. В соответствии с законодательством ряда государств, в том числе и России, при отсутствии конкретной нормы, прецедента или правового обычая, возможно при решении юридических дел ссылаться на принципы права. Например, справедливости, доброй совести, социальной ориентации права. Это явление в юридической литературе принято называть аналогией права. Часть 2 ст. 6 ГК РФ предусматривает использование общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, если невозможно применить аналогию закона.

Традиционно выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы права.

Общеправовые – это принципы, присущие всей системе права, они используются во всех отраслях права. Чаще всего к таким принципам относят принципы демократизма, гуманизма, справедливости, законности, равенства всех перед законом, правосудия, единства юридических прав и обязанностей и другие. Рассмотрим более подробно некоторые из них.

Принцип справедливости имеет особую значимость. Он в наибольшей степени выражает общесоциальную сущность права, стремление к поиску компромисса между участниками правовых связей, между личностью и обществом, гражданином и государством. Справедливость требует соответствия между действиями и их социальными последствиями. Должны быть соразмерны труд и его оплата, нанесение вреда и его возмещение, преступление и наказание. Законы отражают эту соразмерность, если отвечают принципу справедливости.

Принцип уважения прав человека (гуманизма) отражает тот факт, что естественные, прирожденные, неотчуждаемые права человека составляют ядро правовой системы государства. В соответствии со ст. 2 Конституции РФ человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. В ст. 18 Конституции записано: «Права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием».

Принцип равноправия закрепляет равный правовой статус всех граждан, т. е. их равные конституционные права и единую для всех правосубъектность. В ч. 2 ст. 19 Конституции РФ говорится: «Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности». В соответствии с принципом равноправия обеспечивается равенство возможностей граждан во всех сферах их жизнедеятельности.

Содержание принципа законности заключается в ст. 15 Конституции РФ, «Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. Органы государственной власти, местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы».

Принцип правосудия выражает гарантии защиты субъективных прав в судебном порядке. В ч. 1 ст. 46 Конституции РФ записано: «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод».

Межотраслевые – это принципы, выступающие в качестве основных начал смежных отраслей права (двух и более). Например, к межотраслевым можно отнести принцип гласности судопроизводства, состязательности сторон, поскольку они характерны как для уголовно-процессуального, так и для гражданского процессуального права.

Отраслевые – это принципы, которые характерны для отдельных отраслей права: конституционного права, административного права, гражданского права, уголовного права и т. д. Например, в трудовом праве – принцип охраны труда и здоровья работника, в уголовном – презумпция невиновности, в семейном – принцип равноправия мужчины и женщины в семейных отношениях.

Правовая доктрина – это система взглядов, представлений о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области юриспруденции. Это теоретические положения, научные теории юридического характера, в которых формулируются важнейшие юридические категории, понятия, воззрения юристов-ученых.

В древнем Риме наиболее выдающимся юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов. Формулы крупных юристов становились составной частью нормативно-правовых актов. Примером может служить Кодекс Юстиниана (6 в. н. э.), в который вошли многие положения римских юристов – Ульпиана, Гая, Павла и др., составив целый раздел кодекса – дигесты, наряду с институциями самого императора Юстиниана. В английских судах трактаты известных юристов (Брактон, Гленвиль) были источниками права, на которые широко ссылались.

Юридическая доктрина сыграла большую роль в становлении романогерманской правовой системы, вплоть до ХIХ в. в Европе общепризнанные сборники римских юристов использовались в качестве непосредственного источника права.

Несмотря на то что в настоящее время доктрина не является источником права в романо-германской правовой системе (в том числе и в России), не следует полагать, что этот источник права ушел в небытие. Так, продолжает выступать в качестве формы права мусульманско-правовая доктрина, что подтверждается законодательством арабских стран. Например, семейное законодательство Египта, Сирии, Судана, Ливана предусматривает, что в случае молчания закона судья применяет «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы». Также в английских судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться на труды известных юристов в обоснование принятого судебного решения, хотя источниками права они уже не признаются. Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования убеждения судьи, часть мотивации приговора или решения суда.

В Российской Федерации, как уже отмечалось, юридическая доктрина источником не выступает, но имеет большое значение для развития правовой практики, совершенствования законодательства, правильного толкования закона.

Религиозные тексты – это священные книги и сборники, той или иной конфессии, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике.

В большинстве современных государств, религиозные тексты источниками права не являются. Они характерны только для мусульманского, индусского, иудейского права. Особенностью некоторых государств с мусульманской правовой системой, является то, что принятые государством законы не могут противоречить религиозным нормам, они основаны на религиозных текстах. Важнейшим правовым источником мусульманского права признаются Коран – собрание учений и заповедей Аллаха, Сунна – жизнеописание пророка Мухаммеда, Кияс – толкование или суждение по аналогии, Иджма – согласие мусульманского общества относительно обязанностей мусульманина.

Правовой обычай – это исторически сложившееся правило поведение, содержащееся в сознании людей и выполняемое, как правило, добровольно, в силу привычки, но при этом, признанное государством в качестве общеобязательного и подкреплено мерами государственного принуждения. Правовой обычай является одним из древнейших и важнейших источников права.

Для данного источника характерны следующие признаки:

• складывается в течение длительного времени на основании опыта жизнедеятельности относительно большой группы людей;
• создается обществом в целом. Следовательно, в подавляющем большинстве случаев, обычай востребован обществом;
• обычай, как правило, содержится в устном, нематериальном виде, в сознании населения;
• носит общий характер, т. е. распространяется на индивидуальнонеопределенный круг лиц, действует неоднократно, регулирует наиболее важные, типичные отношения;
• выполняется добровольно, в силу привычки;
• санкционирован государством, т. е. государство признает его в качестве общеобязательного;
• подкреплен мерами государственного принуждения.

Помимо этого, характерной особенностью правовых обычаев является то, что они не образуют стройной системы правил и не взаимосвязаны друг с другом. Спецификой этой формы права является то, что в нормативноправовом акте дается ссылка к действующим обычаям, сам же обычай в акте, как правило, не приводится.

В современном мире встречаются как правовые обычаи, так и не правовые. Не следует их отождествлять. Достаточно часто, при встрече «старые» знакомые здороваются при помощи рукопожатия. Этот обычай сложился в средневековье как символ примирения рыцарей. Рыцарей давно нет, а их правило заключения и поддержания дружеских отношений сохранилось и поныне. Это пример простого, не правового обычая. Рассмотрим еще один пример – обычай «кровной мести». Действительно, в последнее время этот обычай ни одним государством не поддерживается, вместе с тем, он продолжает существовать у многих кавказских народов. Иногда бывает чрезвычайно сложно сказать, является тот или иной обычай правовым, так как характерные черты правовых обычаев достаточно сходны с признаками неправовых обычаев. Однако, первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением, вторые, неправовые обычаи, не обладают юридической силой и обеспечиваются лишь общественным мнением. Поэтому, несмотря на то, что обычай «кровной мести» продолжает использоваться, он будет признаваться незаконным, государством он не санкционирован, более того, данный обычай преследуется по закону.

В прошлые столетия был распространен обычай – вызов на дуэль за унижение чести и достоинства личности. Этот правовой обычай просуществовал долгое время, пока не был запрещен и отменен государством.

Исторически, правовой обычай, как источник права предшествует всем другим источникам права. Впервые он возник на переходном этапе от первобытнообщинной организации общества к государственной в результате санкционирования существующих обыкновений (обычаев). В процессе исторического развития общества и государства правовой обычай постепенно вытеснялся законами и иными формами права, потеряв ведущую роль в системе источников права.

В настоящее время правовой обычай полностью не утратил своего значения. Существуют правовые системы, где роль правового обычая и вообще обычаев достаточно велика. В государствах Африки, Азии, Латинской Америки обычаями регулируются брачно-семейные, земельные отношения и отношения в области наследования. Эти традиционные отношения и в наши дни регулируются нормами обычного права, а судебные органы решают такого рода споры на основе местных обычаев, придавая им юридический, государством защищенный характер.

Отдельные обычаи, вошедшие в древние законы той или иной страны, действуют без изменений до сих пор. Например, в Таиланде по сей день бытует закон, определяющий условия развода супругов, выработанные еще в процессе формирования обычаев. Муж и жена в присутствии свидетелей одновременно зажигают по свече одинаковых размеров. Тот из супругов, чья свеча догорит первой, должен покинуть дом, не взяв с собой ничего из имущества1. В Кении в настоящее время параллельно существует нормы английского права в брачносемейной сфере, оставшиеся со времен колонии, и древние родоплеменные обычаи, действующие в этой же сфере правовых отношений. И, если возникают конфликты между этими двумя правовыми системами, суд выносит решение, в котором указывает, какую норму следует применить.

Также данный источник играет значительную роль, когда речь идет, например, об обычаях, действующих в масштабе крупных регионов или в масштабе страны (обычаи торгового мореплавания, обычаи портов, международные обычаи и др.). Известно несколько статей Кодекса торгового мореплавания, в которых учитывается действие обычаев порта или международных обычаев мореплавания: например, ст. 134 КТМ РФ устанавливает, что «срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения – сроками, обычно принятыми в порту погрузки». В других актах иногда встречаются ссылки на деловые обыкновения (обычаи делового оборота).

В Российской Федерации правовой обычай признается в качестве основного источника права. Самым распространенным примером данной формы права выступает норма, закрепленная в Конституции РФ, которая гласит, что первое заседание Государственной Думы открывает самый старейший по возрасту депутат. Природа данного обычая коренится еще в первобытном обществе, именно там, самый старый признавался самым мудрым, в силу накопленного жизненного опыта. Несмотря на то, что в настоящее время, самый старый – не означает самый умный, государство санкционировало данный обычай и даже закрепило его в Конституции РФ. Кроме этого, правовой обычай закреплен в ст. 5 ГК РФ, там дается определение обычаев делового оборота.

Юридический прецедент – это решение компетентного правоприменительного органа по определенному делу, изначально предназначенное для конкретного лица, но в дальнейшем используемое в качестве образца для разрешения всех аналогичных дел.

Юридический прецедент включает в себя административный и судебный прецеденты. Как правило, источником права выступает судебный прецедент.

Судебный прецедент – это решение вышестоящего суда по конкретному делу, которое затем становится обязательным для исполнения всеми нижестоящими судами либо судами той же инстанции при решении аналогичных дел. Решение нижестоящего суда по конкретному делу признается в качестве судебного прецедента, только с согласия вышестоящего суда.

Характерными признаками судебного прецедента являются:

• создается компетентным правоприменительным государственным органом (как правило, судом высшей инстанции);
• всегда имеет письменную форму (является документом);
• изначально носит индивидуальный характер, и лишь затем ему придается общеобязательность. Общим характером обладает не все решение, а только суть правовой позиции правоприменителя;
• является обязательным для исполнения;
• подкреплен мерами государственного принуждения.

Специфическими чертами судебного прецедента выступают казуистичность, множественность, противоречивость и гибкость.

Казуистичность. Прецедент всегда максимально конкретен, максимально приближен к фактической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе решения конкретных дел, единичных случаев, казусов.

Множественность. Существует достаточно большое количество инстанций, которые могут создавать прецеденты. Данное обстоятельство вместе со значительной продолжительностью действия последних (десятки, а иногда и сотни лет) обуславливает огромный объем прецедентного права.

Противоречивость и гибкость. Даже среди нормативных актов, издаваемых одним государственным органом, иногда встречаются несогласованности и противоречия. Тем более не удивительно, что решения разных судебных инстанций по сходным делам могут значительно отличаться друг от друга. Этим определяется гибкость судебного прецедента как источника права, поскольку существует возможность выбора одного варианта решения дела, одного прецедента из нескольких. Писаное право такого широкого простора выбора не предоставляет. Недостатком прецедентного права иногда называют его жесткость, связанность судей когда-то вынесенными решениями сходных дел, невозможность отступить от них даже в ущерб справедливости и целесообразности.

Данная форма права является преобладающим источником в странах с англо-саксонской правовой системой, в частности, в США, Англии, Канаде, Северной Ирландии, Австралии, Новой Зеландии и др.

Прецедент как источник права известен с древнейших времен. В Древнем Риме в качестве прецедентов выступали, например, устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. Первоначально они имели обязательную силу при рассмотрении аналогичных дел лишь для самих магистратов, их принявших, и в течение срока (как правило, один год) пребывания их у власти.

Однако постепенно многие, наиболее удачные положения эдиктов одних магистратов повторялись в эдиктах вновь избранных магистратов и приобретали, таким образом, устойчивый характер. В частности, решения и правила, сформулированные преторами в разное время, постепенно сложились в систему общеобязательных норм под названием преторского права.

В Российской Федерации судебный прецедент официальным источником права не является, но по этому поводу ведутся ожесточенные дискуссии.

Еще в дореволюционной России отношение к прецеденту было неоднозначным. Одними теоретиками и практиками он признавался в качестве формы права, хотя и с оговорками о том, что это некая дополнительная, вспомогательная по отношению к закону форма права. Другими же авторами он полностью отрицается как самостоятельный источник права. В советской правоприменительной практике существование судебного прецедента начисто отвергали. В основу официальной концепции советского права была заложена аксиома, согласно которой социалистическое право вообще, а советское в частности, не могло рассматривать судебный прецедент в качестве источника права, поскольку это ассоциировалось с разрушением социалистической законности.

Отмечая возрастающую роль судебной практики в настоящее время, некоторые юристы предлагают признать судебный прецедент источником российского права. Однако зачастую представления российских юристов о судебном прецеденте расходятся с тем, что представляет собой судебный прецедент в тех странах, в которых он признан источником права.

В настоящий период в современной России сложилась достаточно непростая ситуация относительно наличия и признания фактического судейского правотворчества. Она связана с решениями Конституционного Суда, а также постановлениями пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Существует несколько отчасти противоположных точек зрения по этому вопросу. Первая заключается в том, что высшие суды РФ осуществляют исключительно надзор за деятельностью нижестоящих судов, тем самым они занимаются правоприменением, а не правотворчеством. Вторая точка зрения исходит из того, что судейское правотворчество существует. Бесспорным является одно – акты высших судебных инстанций (решения Конституционного Суда РФ, постановления пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ) обладают общеобязательным характером.

Конституционный Суд РФ принимает два вида решений: постановления по вопросам соответствия Конституции нормативных актов и определения, дающие толкование норм Конституции РФ, и те, и другие решения являются общеобязательными для всех граждан и юридических лиц, а также государственных органов. Конституционный суд не может создавать новых норм уголовного права, но может отменять уже действующие. Так, например, в одном из своих постановлений Конституционный суд признал, что квалификация бегства за границу или отказа возвратиться из-за границы, как формы измены Родине, не соответствует Конституции РФ, после чего соответствующая уголовноправовая норма прекратила действие. Кроме того, Конституционный суд имеет право давать конституционно-правовое толкования законодательных актов. Такое толкование имеет общеобязательную силу, любое иное толкование в правоприменительной практике исключается.

Согласно ст. 127 Конституции РФ, одной из функций Верховного Суда РФ является дача разъяснений по вопросам судебной практики. В своих решениях Верховный Суд РФ толкует нормы уголовного и гражданского законодательства, устанавливая фактически обязательные для судов правила поведения. Верховный Суд разъясняет содержание многих оценочных терминов, употребляемых в законе, ограничивая тем самым усмотрение суда, выносящего решение. В российской юридической литературе нередко отмечается, что фактически эти решения носят характер судебных прецедентов, являясь своеобразным источником права. В то же время, решение Верховного Суда РФ не может создавать новые правовые нормы или отменять уже существующие1.

Высший Арбитражный Суд РФ часто издает обзоры арбитражной практики и информационные письма, в которых можно встретить такие фразы: «в целях повышения единообразия практики, судам следует принять во внимание…». Далее следует краткое изложение важнейших аспектов. Арбитражные суды, в свою очередь, будут обязаны принять эти положения во внимание и даже процитировать их в своих решениях.

Несмотря на то, что судебный прецедент источником права в России не признается, на практике сложились предпосылки для его официального закрепления.

Нормативный договор – это добровольное соглашение нескольких компетентных субъектов, содержащее правило поведение общего характера, обязательное для выполнения сторонами и подкрепляемое мерами государственного принуждения.

К признакам нормативного договора относятся:

• создается несколькими субъектами (не менее двух);
• обязательно в письменной форме;
• закрепляет правило поведение общего характера: распространяется на индивидуально-неопределенный круг лиц, действует неоднократно, регулирует наиболее важные, сходные, типичные отношения;
• создается на основе добровольного согласия;
• обязателен только для сторон соглашения, при этом, хотя бы одна из сторон должна быть коллективным субъектом, т. е. состоять из индивидуальнонеопределенного круга лиц;
• подкреплен мерами государственного принуждения.

В России нормативный договор стал рассматриваться в качестве основного источника права сравнительно недавно. В советский период договоры играли вспомогательную роль и редко упоминались среди источников права. Только в 1990-е гг., в ходе значительных преобразований отечественной правовой системы, в договорной тематике обозначился перелом, и договоры стали признаваться источником в некоторых отраслях права.

Нормативные договоры можно классифицировать по нескольким основаниям.

1. По форме правотворческой деятельности, при которой применяется договор:

а) между государственными субъектами права – это непосредственное государственное правотворчество;
б) между государственными и негосударственными субъектами права – это совместное правотворчество;
в) между негосударственными субъектами права – это санкционированное негосударственное правотворчество.

В качестве примеров договорных актов, относящихся к первой группе, можно привести межгосударственные договоры, ко второй – соглашения о социальном партнерстве, к третьей – коллективные договоры в трудовом праве.

2. По составу субъектов:

а) равностатусные – заключаются между субъектами права, обладающими формально или фактически равным правовым статусом (между государствами, между субъектами федеративных государств, между государственными органами);

б) разностатусные – между субъектами права, изначально неравными по своему статусу (между федеративным государством и его субъектом, между субъектом федеративного государства и муниципальным образованием, между государственным органом и профессиональными союзами).

3. По предметному действию:

а) учредительные (Соглашение о создании СНГ 1991 г.);
б) статусно-компетенционные (Устав ООН 1945 г.);
в) процессуальные (Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г.).

Данная классификация предельно условна, поскольку договором, как и любым иным нормативным актом, могут быть одновременно установлены и нормы-правила, и учредительные нормы, и организационно-компетенционные нормы и т. д.

4. По критерию действия во времени:

а) срочные;
б) бессрочные договоры.

5. По своему действию в пространстве:

а) межгосударственные;
б) внутригосударственные.

Среди последних, следует выделять общегосударственные (Федеративный договор 1992 г.), межрегиональные (Договор об основах взаимоотношений Красноярского края и Эвенкийского автономного округа 1997 г.), внутрирегиональные (договоры между органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления).

Наконец, по отраслевой принадлежности среди нормативных договоров можно выделить международные, государственно-правовые, административные, хозяйственные, финансовые, налоговые, трудовые, природоресурсные и т. д.1

Нормативные договоры не следует отождествлять с гражданскоправовыми договорами.

В отличие от простых договоров нормативные не носят индивидуального характера, они распространяются на широкий круг участников, который ограничен только рамками статуса субъекта (например, область, край, муниципальное образование или государство). При заключении гражданско-правового договора, субъекты не создают новой нормы права, эта норма уже есть в ГК РФ. А вот при заключении нормативного договора, создается новое правило поведения – новая норма права, при этом стороны-участники выступают в качестве правотворческих субъектов.

На сегодняшний день нормативный договор является важным и активно развивающимся источником права, обладая при этом юридической спецификой и существенными отличиями от иных юридических документов.

Нормативный правовой акт – это принятый компетентным правотворческим органом в особом процессуальном порядке документ, закрепляющий правила поведения общего характера, которые обязательны для выполнения всеми в силу подкрепленности мерами государственного принуждения.

Признаками нормативного правового акта являются:

а) создается специально уполномоченным на то субъектом, как правило, это государственный орган, но возможны случаи, когда нормативный акт принимается непосредственно населением (референдум);
б) обязательно в письменной форме;
в) носит общий характер, т. е. распространяется на индивидуально-неопределенный круг лиц, действует неоднократно, регулирует наиболее важные, сходные, типичные отношения;
г) принимается в особом процессуальном порядке:

• является общеобязательным;
• подкрепляется мерами государственного принуждения;
• исходит в императивно-одностороннем властном порядке. Только государство обладает монополией на издание законов.

Нормативный правовой акт является основным источником права в Российской Федерации. Данный источник весьма разнообразен. Нормативные правовые акты можно классифицировать по различным основаниям.

1. По субъектам правотворчества выделяют:

а) акты государственных органов и организаций;
б) акты негосударственных органов и организаций;
в) совместные акты;
г) акты народного правотворчества.

Первая группа нормативных актов представляется наиболее значимой. В нее помимо иных актов государственных органов и организаций, входят акты высших органов государственной власти. Данные акты являются общеобязательными и распространяют свое действие на всю территорию страны. Нормативно-правовые акты негосударственных органов и организаций возникают вследствие делегирования им полномочий государственными органами (например, органы местного самоуправления могут наделяться правотворческой компетенцией). Совместные нормативные акты – это нормативноправовые акты, изданные органами государства совместно с негосударственными органами. Такие нормативные акты, хотя и редко, но встречаются в практике отдельных государств. Нормативные акты народного правотворчества – это правовые акты, которые принимаются непосредственно народом (например, принятие Конституции в порядке референдума).

2. В зависимости от характера содержащихся в актах нормативных положений нормативно-правовые акты подразделяют на основные и вспомогательные. К основным относят нормативные акты, содержащие новые правовые нормы, к вспомогательным – нормативные акты, не содержащие таких норм (например, нормативные акты, вводящие в действие или отменяющие другие нормативные акты, относятся к вспомогательным).

3. В зависимости от территориального действия нормативно-правовые акты подразделяют на общие и местные, а в федеративных государствах – на федеральные, региональные и местные. Общие или федеральные – это нормативные акты, действующие на всей территории государства; региональные – акты, действующие на территории только субъектов федерации; местные – действующие на территории только соответствующих административно-террито-риальных единиц.

В юридической литературе можно встретить и иные классификации нормативно-правовых актов, однако наиболее важной представляется деление этих актов по юридической силе. В зависимости от этого основания выделяют законы и подзаконные акты. Законы – это нормативные акты, обладающие высшей юридической силой. Подзаконные акты – это нормативные акты, не обладающие высшей юридической силой и уступающие по своей силе законам.

Закон – это нормативный правовой акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом законодательной власти либо непосредственным волеизъявлением народа и регулирующий наиболее важные и устойчивые общественные отношения.

Высшая юридическая сила закона означает, что акты всех иных государственных органов носят производный характер и не могут ему противоречить. Никакой другой орган, кроме высшего органа законодательной власти, не может отменить или изменить закон. Наивысшей юридической силой среди всех законов обладает Конституция, а также законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию.

Между собой законы находятся в строгой иерархии. Их можно структурировать в следующем порядке.

1. Конституция (основной закон) – основополагающий учредительный политико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свободы человека и гражданина, определяющий форму правления и государственного устройства, учреждающий федеральные органы государственной власти.

2. Федеральные конституционные законы – принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с Конституцией (например, федеральные конституционные законы о Конституционном Суде РФ, о судебной системе, о референдуме и т. п.).

3. Федеральные законы – акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, гражданский, уголовный, семейный кодексы РФ и др.).

4. Законы субъектов Федерации – издаются представительными органами субъектов Российской Федерации и распространяются только на соответствующую территорию (например, закон Иркутской области о муниципальной службе в Иркутской области, о социальных гарантиях и т. п.).

Подзаконные акты – это изданные на основе и во исполнение законов акты, содержащие юридические нормы. Вся система таких актов строится на строгой их соподчиненности между собой. Их юридическая сила зависит от положения соответствующего органа, издающего подзаконный нормативный акт, в общей иерархической системе органов государства.

Выделяют следующие виды подзаконных актов.

1. Указы Президента РФ. Они обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации, и не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам. Президент, будучи главой государства, принимает акты, которые занимают следующее после законов место. С помощью указов глава государства реализует полномочия и элементы своего правового статуса. В современный период сфера правового регулирования, охватываемая указами, весьма широка. Акты Президента обязательно публикуются в официальных источниках.

2. Постановления Правительства РФ обязательны к исполнению на всей территории Российской Федерации. Особенностью актов Правительства является то, что они могут быть приняты лишь на основании и во исполнении законов РФ, а также указов Президента РФ. Постановления Правительства РФ подписываются Председателем Правительства РФ и подлежат официальному опубликованию не позднее 15 дней со дня их принятия.

3. Приказы, инструкции, положения министерств, государственных комитетов и других федеральных органов исполнительной власти. Эти акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, регулируют общественные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной структуры. Однако есть среди них и такие, которые имеют общее значение, выходят за рамки конкретного министерства и ведомства, распространяются на широкий круг субъектов. Например, акты Министерства финансов РФ, Министерства внутренних дел РФ, Центрального банка РФ, Федерального надзора России по ядерной и радиационной безопасности и т. п.

4. Решения и постановления местных (региональных) органов государственной власти (например, акты Правительства Иркутской области).

5. Нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов. Эти акты принимаются в пределах компетенции названных структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, поселков, микрорайонов.

6. Локальные нормативные акты – это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации и регулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка).

Помимо указанной классификации в литературе могут рассматриваться и иные виды подзаконных актов.

Правоотношения. Применение правовых норм

Правоотношения – это общественные отношения, урегулированные нормами права, которые отражают юридическую связь субъектов права.

Можно выделить следующие признаки правоотношений:

• разнообразие общественных отношений;
• основанием возникновения выступает норма права;
• это волевые общественные отношения, т. е. для возникновения правоотношения требуется воля его участников (например, при заключении сделки купли-продажи необходимо обоюдное согласие сторон), однако в некоторых случаях достаточно воли только одной стороны – государства (например, при возбуждении уголовного дела);
• участники правоотношений являются носителями субъективных прав, юридических обязанностей, именно это и отражает юридическую связь между ними. Носитель субъективного права называется управомоченной стороной, а носитель юридической обязанности – обязанной;
• обеспечиваются мерами государственного принуждения.

Правоотношения в юридической науке принято классифицировать по различным основаниям.

1. В зависимости от предмета правового регулирования выделяют: конституционные, административные, уголовные, семейные и т. п.

2. В зависимости от характера правоотношений выделяют: материально-правовые и процессуальные.

3. В зависимости от выражаемого интереса: частноправовые и публично-правовые. Частно-правовые характеризуются равенством участников и отражают интересы частных лиц (гражданские, семейные и т. д.). Публично-правовые носят субординационный характер, это отношения власти-подчинения (административные, уголовные и др.).

4. В зависимости от функциональной роли: регулятивные и охранительные. Регулятивные служат результатом правомерного поведения субъектов и могут возникать на основе норм права или договора. Охранительные возникают вследствие неправомерного поведения субъекта и связаны с государственным принуждением и реализацией юридической ответственности.

5. В зависимости от природы юридической обязанности: пассивные и активные. Правоотношения активного типа связанны с осуществлением определенных активных положительных действий (например, правоотношения займа, т. е. лицо должно выполнить определенные активные действия, чтобы получить некую сумму денег). В правоотношениях пассивного типа субъект должен воздержаться от совершения определенных действий, эти правоотношения связанны с осуществлением запретов, пассивных обязанностей (например, правоотношения собственности. Никто не в праве посягать на чужую собственность, т. е. лицо обязано воздержаться от выполнения каких-либо активных действий в отношении чужого имущества).

6. В зависимости от степени определенности субъектов: относительные и абсолютные. В абсолютных правоотношениях точно определена только управомоченная сторона, а обязанные лица – это все потенциальные участники, которые призваны воздерживаться от нарушений интересов управомоченного лица (например, авторские правоотношения. Автор, создавая свое произведение, ни с кем конкретно в правоотношение не вступает, при этом круг субъектов, которые будут пользоваться данным произведением, не определен. Несмотря на то, что обязанная сторона не известна, к любому лицу, вступившему в данное правоотношение и нарушившее интересы автора, может быть применена мера государственного принуждения). В относительных правоотношениях конкретно (поименно) определены все участники, управомоченные и обязанные субъекты (например, при совершении сделки купли-продажи, точно пределен покупатель и продавец).

7. В зависимости от состава участников: простые, возникающие между двумя субъектами (например, вступление в брак), и сложные, возникающие между несколькими субъектами (например, правоотношение отбывания уголовного наказания).

8. В зависимости от продолжительности действия: на кратковременные (например, правоотношения мены) и длящиеся или долговременные (например, правоотношения гражданства).

Структура или состав правоотношения показывает, из каких элементов состоит само правоотношение. К ним относятся субъект правоотношения, объект правоотношения и содержание правоотношения.

Субъектами принято считать участников правоотношений, которые выступают носителями субъективных прав и юридических обязанностей. Традиционно выделяют три основные категории субъектов:

• индивиды;
• организации;
• социальные общности.

Обычно, к индивидам относятся граждане государства, иностранные граждане, лица без гражданства.

Граждане – это самая многочисленная и основная разновидность индивидуальных субъектов. Они могут вступать в различные правоотношения: гражданско-правовые, семейные, трудовые, земельные, финансовые, процессуальные и другие.

Иностранные граждане и лица без гражданства (апатриды) также могут быть субъектами трудовых, гражданских, процессуальных и иных правоотношений, но в отличие от граждан, их круг прав и обязанностей значительно уже. Они не имеют избирательных прав, на них не распространяется воинская обязанность, некоторые статьи Уголовного кодекса (например, об измене Родине) и т. д.

В юридической литературе, помимо указанных субъектов, к индивидам, иногда, относят беженцев и вынужденных переселенцев, а также бипатридов (лиц с двойным гражданством).

К организациям относятся государственные и негосударственные организации, государство в целом.

Государственные организации создаются для выполнения различных функций государства. Можно выделить три их основных вида.

1. Органы государства – выполняют функции управления и обладают властными полномочиями. Чаще всего выступают субъектами административных, земельных, уголовно-правовых, процессуальных правоотношений.

2. Учреждения – выполняют социально-культурную функцию государства, их деятельность не связанна с осуществлением властных полномочий (школы, вузы, библиотеки, театры, больницы).

3. Предприятия – занимаются хозяйственной деятельностью, действуют на праве хозяйственного ведения (унитарные предприятия) или на праве оперативного управления (казенные предприятия).

Государственные организации выступают в гражданско-правовых отношениях в качестве юридических лиц, осуществляя функции, не связанные с властными полномочиями.

Негосударственные организации действуют в различных сферах общественной жизни и могут выступать в качестве субъектов права в гражданских, административных, конституционных, процессуальных и иных отношениях. К ним относятся органы местного самоуправления, политические партии, профсоюзы, частные (негосударственные) вузы и т. д.

Государство в целом как обособленный субъект может быть участником ограниченного круга правоотношений. Государство может вступать в международно-правовые отношения с другими государствами, в конституционно-правовые с субъектами федерации, в гражданско-правовые (например, по поводу федеральной государственной собственности и т. д.).

Социальные общности (народ, нация, население региона, трудовой коллектив) являются субъектами права только в строго предусмотренных законом случаях. Например, на референдуме, народ непосредственно осуществляет свои права путем всенародного голосования. В качестве самостоятельного субъекта социальные общности выступают редко и, преимущественно, действуют через государственные и негосударственные организации.

Для того чтобы быть субъектом правоотношений участники должны обладать правосубъектностью. По поводу данного явления в юридической литературе ведутся дискуссии. Дело в том, что это комплексное понятие, включающее в свой состав определенные элементы. Одни авторы уверены, что этими элементами являются правоспособность и дееспособность, другие добавляют еще один элемент – деликтоспособность. Есть и такие авторы, которые считают деликтоспособность разновидностью дееспособности. В данном учебнике мы будем рассматривать правоспособность, дееспособность и деликтоспособность как три основных элемента правосубъектности.

Правоспособность – это предусмотренная нормами права способность (возможность) лица иметь субъективные права и юридические обязанности.

Дееспособность – это предусмотренная нормами права способность и юридическая возможность лица своими действиями приобретать права и осуществлять и обязанности.

Деликтоспособность – предусмотренная нормами права способность нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение.

У различных категорий субъектов правосубъектность возникает и прекращается по-разному, это связано с ее элементами. У индивидов, в частности граждан, правоспособность возникает с момента их рождения и прекращается смертью. А правоспособность организации возникает с момента официальной регистрации организации и прекращается с момента ликвидации.

Различают общую, отраслевую и специальную правоспособность. Общая представляет собой принципиальную возможность лица иметь любые права и обязанности, предусмотренные действующим законодательством. Отраслевая правоспособность дает возможность приобретать права в тех или иных отраслях права, например, в уголовном, гражданском, трудовом и т. д.

Специальная (должностная, профессиональная) правоспособность – это такая правоспособность, при которой требуются специальные познания или талант. Например, профессия судьи, врача, ученого, артиста, музыканта и др.

Правоспособность организаций, юридических лиц также является специальной, она определяется целями и задачами их деятельности, зафиксированными в соответствующих уставах и положениях о них.

Дееспособность граждан непосредственно связана с их психическими и возрастными свойствами. В полном объеме она наступает только в момент совершеннолетия. Дееспособность организаций возникает в момент образования и фактически совпадает с правоспособностью. До наступления восемнадцатилетнего возраста гражданин обладает ограниченной или частичной дееспособностью.

В гражданском праве выделяют дееспособность малолетних в возрасте от шести до четырнадцати лет и дееспособность несовершеннолетних от четырнадцати до восемнадцати лет.

Что касается дееспособности малолетних в возрасте от шести до четырнадцати лет, то они вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения, в любых других случаях сделки могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны.

Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет могут совершать сделки с письменного согласия своих законных представителей – родителей, усыновителей или попечителя. Несовершеннолетние вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности; в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими; совершать мелкие бытовые и иные сделки, предусмотренные для малолетних.

Помимо этого, нормы гражданского права предоставляют несовершеннолетнему, достигшему шестнадцати лет, возможность получить полную дееспособность. Это возможно в том случае, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным называется эмансипацией и производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия – по решению суда.

В семейном праве брачный возраст устанавливается в восемнадцать лет, но при наличии уважительных причин органы местного самоуправления по месту государственной регистрации заключения брака вправе по просьбе лиц, желающих вступить в брак, разрешить вступить в брак лицам, достигшим возраста шестнадцати лет.

Полностью недееспособными в гражданском праве признаются дети до шести лет. Также судом признаются недееспособными граждане, которые вследствие психического расстройства не могут понимать значения своих действий или руководить ими.

Гражданин может быть ограничен судом в дееспособности, если он злоупотребляет спиртными напитками или наркотическими средствами. Ограниченнодееспособный может совершать сделки по распоряжению имуществом лишь с согласия законных представителей, исключение составляют мелкие бытовые сделки. У граждан деликтоспособность возникает с разного возраста в зависимости от вида юридической ответственности.

В административном праве деликтоспособность устанавливается с шестнадцати лет. В уголовном и уголовно-процессуальном по общему правилу тоже с шестнадцати лет, но в отдельных случаях может возникать и в четырнадцать лет (например, несовершеннолетний, которому исполнилось четырнадцать, совершил хулиганство или разбой. За эти виды правонарушения предусмотрена юридическая ответственность с четырнадцати лет, следовательно, данное лицо понесет определенное наказание, предусмотренное статьей УК РФ).

В гражданском праве деликтоспособность напрямую зависит от дееспособности. Если лицо дееспособно, то оно и деликтоспособно.

У юридических лиц деликтоспособность возникает с момента регистрации и совпадает с правоспособностью и дееспособностью, и, следовательно, прекращается моментом ликвидации.

Объект правоотношения – это то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности участников правоотношений, то, по поводу чего возникают сами правоотношения.

Традиционно в юридической литературе выделяют две теории относительно данной категории – это монистическая и плюралистическая. Сторонники монистической теории утверждают, что объект правоотношения един. В качестве него выступает поведение человека (действия, поступки), именно оно обладает способностью реагировать на правовое воздействие. Плюралистическая теория выделяет в качестве объектов правоотношений различные социальные блага, которые представляют ценность для субъектов. К их числу можно отнести:

• материальные блага (вещи, ценности, имущество и т. п.);
• нематериальные блага (или личные неимущественные блага – жизнь, здоровье, честь, достоинство, право на личную тайну и т. п.);
• продукты духовного творчества (результаты интеллектуальной деятельности, такие как произведения литературы, искусства, музыки, науки и т. п.;
• поведение участников правоотношений (именно этот вид характерен для монистической теории). Данное поведение может выражаться как в действии, так и в бездействии;
• результаты действий участников правоотношений (последствия, к которым приведет поведение субъектов правоотношений, например, договор об оказании услуг, связанных с ремонтом квартиры;
• ценные бумаги и документы (деньги, акции, диплом, аттестат и т. п.). Выделяют материальное и юридическое содержание правоотношений. Материальное содержание правоотношений составляют сами фактические общественные отношения, т. е. действия, в которых реализуются права и обязанности. Юридическое содержание правоотношений – это возможность определенных действий управомоченного лица, необходимость выполнения определенных действий или необходимость воздержания от выполнения запрещенных действий обязанным лицом. Другими словами, юридическое содержание составляют субъективные права и юридические обязанности участников правоотношений. Наиболее значимым является юридическое содержание, поскольку оно отражает специфику правоотношений.

Субъективное право – это мера возможного, дозволенного поведения управомоченной стороны в правоотношении. Хотелось бы акцентировать внимание на том, что субъективное право – это не само поведение, не сами действия управомоченного субъекта, а лишь возможность определенного поведения, возможность совершить определенные действия.

Субъективное право имеет свою структуру и включает в себя три элемента, которые называются правомочиями.

1. Право на собственные фактические действия. Это предусмотренная нормами права возможность субъекта правоотношений совершить те или иные действия (например, право собственности включает в себя владение, пользование и распоряжение имуществом).

2. Право требования – это возможность управомоченной стороны требовать должного поведения от обязанной стороны (например, вернуть долг).

3. Право притязания – это возможность управомоченной стороны обратится в компетентные органы за защитой нарушенных прав и интересов (например, незаконно отчисленный из учебного заведения студент может обратиться в суд за восстановлением своего права вернуться в вуз).

Под юридической обязанностью в правоотношении понимается мера должного необходимого поведения обязанного лица.

Юридическая обязанность имеет следующие признаки:

• это мера необходимого поведения. Соблюдение такой меры обязательно, так как она обеспечена возможностью государственного принуждения (если обязанность состоит в уплате долга, то точно должны быть определены размер долга, срок уплаты и т. д.);
• устанавливается на основе юридических фактов и требований правовых норм;
• устанавливается в интересах управомоченной стороны (отдельного лица или общества (государства) в целом);
• это реальное фактическое поведение обязанного лица;
• у обязанного лица нет выбора между исполнением и неисполнением обязанности. Невыполнение или ненадлежащее выполнение юридической обязанности является правонарушением и влечет меры государственного принуждения.

Юридическая обязанность так же, как и субъективное право, имеет свою структуру. Выделяют следующие основные элементы:

• необходимость воздержаться от совершения запрещенных действий (пассивное поведение);
• совершение конкретных действий (активное поведение);
• претерпевание ограничений в правах личного, имущественного или организационного характера, т. е. необходимость претерпеть меры юридической ответственности, за совершенное неправомерное деяние.

Субъективное право и юридическая обязанность находятся в неразрывной связи. Права без обязанности не существует, ровно, как и наоборот – обязанности без права. Например, заключение сделки купли-продажи: гражданин Иванов продает дом гражданину Петрову, у Петрова есть право потребовать передачи дома в собственность, при этом, у Иванова есть обязанность передать этот дом в собственность, в свою очередь, Иванов обладает правом потребовать уплаты определенной суммы денег за дом, а Петров обязан уплатить указанную сумму. Приведем еще один пример, который будет значительно отличаться от первого: каждый имеет право на образование. В данном случае, управомоченная сторона определена, а вот обязанная сторона не указана. Значит ли это, что существует субъективное право, не обеспеченное обязанностью? Нет. В качестве обязанной стороны будет выступать государство, именно оно предоставляет возможность реализовать указанное право, путем создания специальных учебных заведений.

Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

В повседневной жизни мы постоянно сталкиваемся с юридическими фактами. Они достаточно разнообразны по своей природе, но их можно классифицировать по следующим основаниям.

1. По продолжительности существования юридические факты делятся на факты краткосрочного действия и на факты-состояния. Факты краткосрочного действия – это факты однократного действия, они существуют непродолжительное время (например, достижение совершеннолетия). Фактысостояния существуют неопределенно длительное время (например, состояние в родстве, в браке).

2. По форме выражения юридические факты делятся на положительные и отрицательные. Положительные – это реально существовавшие или существующие факты (например, рождение ребенка). Отрицательные – это отсутствующие явления. При данных фактах норма права связывает правовые последствия не с наличием определенного условия, а с его отсутствием. Например, при заключении брака, необходимо отсутствие другого зарегистрированного брака или отсутствие родства между вступающими в брак1.

3. По правовым последствиям юридические факты делят на правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.

Правообразующие факты вызывают возникновение правоотношений (например, заключение трудового договора).

Правоизменяющие – изменяют юридическое содержание правоотношений (например, перевод на другую работу изменяет содержание трудового правоотношения между сторонами, хотя в целом правоотношение сохраняется).

Правопрекращающие – прекращают правоотношения (например, увольнение работника). Правоотношение может прекращаться не только в результате реализации субъективных прав и обязанностей, но и вследствие, например, смерти человека (субъекта права), гибели вещи (объекта правоотношения).

4. По волевому содержанию факты подразделяются на события и действия. События – это факты, наступление которых прямо не связано с волей человека. События делятся на абсолютные и относительные. Абсолютные – это такие факты, наступление которых вообще не зависит от воли человека (стихийные бедствия, достижение определенного возраста). Относительные – это факты, наступление которых зависит от воли человека, но затем они протекают вне связи с волевой деятельностью, т. е. начинается факт обычно по воле человека, а заканчивается помимо воли (например, смерть человека в результате драки).

Действия – это юридические факты, которые всецело зависят от воли людей. Действия подразделяются на правомерные и неправомерные. Правомерные – это действия, связанные с выполнением требований правовых норм. Среди них выделяют юридические акты – это правомерные действия, имеющие своей целью вызвать определенный правовой результат (например, сделки, договоры) и юридические поступки – это правомерные действия, совершаемые без намерения вызвать последствия, но они все равно возникают (например, художник рисует картину и становится ее автором, т. е. у него возникает авторское право, хотя изначально такая цель не ставилась). Неправомерные – это действия, нарушающие нормы права, носящие противоправный характер. К ним относятся правонарушения и объективно противоправные деяния.

Довольно часто для возникновения правоотношения требуется фактический состав, т. е. совокупность двух или нескольких юридических фактов, наличие которых необходимо для наступления юридических последствий (так, например, для возникновения пенсионного правоотношения нужны достижение определенного возраста, наличие трудового стажа, заявление гражданина и решение органов социального обеспечения о назначении пенсии).

В юридической литературе выделяют следующие виды фактических составов:

а) с учетом правовых последствий – правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие;

б) с учетом характера связи и состава (накопления) юридических фактов – простые, сложные и смешанные.

Простые – факты накапливаются в любой последовательности в любом порядке. Сложные – предусматривают жесткую зависимость друг от друга, накапливаются в строго определенной последовательности. Смешанные – одни юридические факты накапливаются в любой последовательности, а другие – в строго определенной.

Например, начиная с 2007 г., для реализации своего права на образование в определенном учебном заведении необходимо наличие следующих юридических фактов:

1. Положительный результат ЕГЭ.
2. Аттестат об окончании среднего образования.
3. Заявление студента, выражающее его волю обучаться именно в этом учебном заведении.
4. Договор на обучение в данном образовательном учреждении, если студент будет обучаться на коммерческой основе, либо успешная сдача ЕГЭ, по результатам которого происходит зачисление, если речь идет о бюджетной основе.
5. Приказ ректора о зачислении.

Данное правоотношение между студентом и образовательным учреждением возможно только при строгом последовательном соблюдении указанных юридических фактов. Если школьник успешно сдал ЕГЭ, но при этом не написал заявление на обучение в конкретный вуз, его туда не зачислят. Это сложный фактический состав.

Как ранее уже отмечалось, для получения пенсии необходимо:

1. Достижение определенного возраста.
2. Наличие трудового стажа.
3. Заявление гражданина о назначении пенсии.
4. Решение органов социального обеспечения о назначении пенсии.

Два первых юридических факта могут накапливаться в любом порядке, т. е. для назначения пенсии не важно, что появится раньше возраст или стаж, а вот два заключительных факта должны соблюдаться в определенном порядке, т. е. сначала заявление, и только потом решение органов социального обеспечения о назначении пенсии. Данный пример представляет собой смешанный фактический состав.

Фактические составы не стоит отождествлять со сложными юридическими фактами. Их отличие состоит в том, что фактические составы представляют собой несколько юридических фактов, взятых вместе, а сложный юридический факт – это всегда один факт, но состоящий из нескольких элементов.

Применение права как особая форма реализации права

Раскрывая понятие применения права, необходимо коснуться вопроса о реализации права, так как применение права является его формой. Под реализацией права понимается фактическое осуществление субъектами права предписаний, содержащихся в правовых нормах.

В зависимости от характера действия субъектов выделяют следующие формы реализации права: соблюдение, исполнение, использование, применение. Соблюдение права связано с реализацией правовых запретов, субъект должен воздержаться от совершения действий, которые запрещены нормами права. Данная форма носит пассивный характер, например, запрет нарушения субъектом уголовно-правовых норм, т. е. субъект не должен совершать разбоев, краж и т. д. Исполнение связано с реализацией юридических обязанностей, субъект обязан выполнять строго определенные законом действия, например, обязанность родителей содержать своих несовершеннолетних детей или обязанность платить налоги. Использование связано с реализацией своих субъективных прав, например, каждый имеет право на образование. Субъект может реализовать данное право и пойти учиться, скажем, в колледж, а может и воздержаться от реализации, и пойти работать на предприятие. Использование прав зависит от усмотрения субъекта, за которым они закреплены. Применение права отличается от предыдущих и является особой формой реализации. В большинстве случаев реализация права происходит без участия государственных органов. Субъекты права добровольно, без принуждения вступают в правоотношения, в рамках которых используют субъективные права, исполняют обязанности и соблюдают установленные законом запреты, однако, возможны ситуации, при которых необходимо вмешательство государства. Именно в этих ситуациях и используется применение права. Например, при заключении сделки куплипродажи одна из сторон не выполнила своих обязательств и не передала в установленный срок определенную сумму денег. Другая сторона может обратиться в суд за защитой своих нарушенных прав, и уже на основании судебного (властного) решения будет разрешен данный спор.

Правоприменение необходимо в тех случаях, когда:

• субъекты самостоятельно без помощи государственных органов не могут реализовать свои права и обязанности;
• имеется спор по поводу юридического факта: требуется определить, в какой момент возникло право или прекратилась юридическая обязанность (например, в случае утраты договора или завещания);
• требуется государственное принуждение;
• необходимо принять государственное решение, имеющее правовую значимость (например, назначить день проведения выборов).

Для применения права характерны следующие признаки:

• осуществляется компетентными специально уполномоченными субъектами, обладающими властными полномочиями;
• носит индивидуальный характер;
• направлено на установление конкретных правовых последствий (субъективных прав, юридических обязанностей, ответственности);
• правоприменительные действия последовательны и происходят в строго определенном процессуальном порядке;
• результатом выступает правоприменительный акт.

Таким образом, применение права – это властная деятельность компетентных органов и должностных лиц по подготовке и принятию индивидуального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных правовых норм1.

В научной литературе многие авторы выделяют два вида правоприменительной деятельности – правоохранительную и оперативно-исполнительную. Последняя имеет своей направленностью, как правило, реализацию собственных полномочий (предоставление визы, регистрация брака органами загса, прием на работу администрацией учреждений, предприятий и др.). Это основной вид организации исполнения веления права. Правоохранительная деятельность направлена на охрану норм права от правонарушений, в том числе на контроль за соответствием деятельности субъектов юридическим предписаниям, на применение государственного принуждения к правонарушителям. Например, принесение прокурором протеста на судебное решение2.

Применение права – это сложный процесс, состоящий из нескольких стадий. Традиционно, в юридической литературе принято выделять три основные стадии применения права:

• первая стадия – установление фактических обстоятельств юридического дела;
• вторая стадия – установление юридической оценки фактических обстоятельств дела или ее еще называют стадией юридической квалификации;
• третья стадия – принятие правоприменительного решения и его документальное оформление.

Первые две стадии являются подготовительными, третья – заключительной, основной.

На первой стадии установления фактической основы дела исследуются факты и обстоятельства, предусмотренные нормой права и являющиеся юридически значимыми. Это, во-первых, юридические факты, т. е. обстоятельства, с которым нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений, и, во-вторых, факты, имеющие значение для выработки оптимального решения в пределах применяемой нормы. Юридические факты составляют фактическую основу правоприменительного решения. Их наличие или отсутствие предопределяет решение юридического дела по существу. Установление фактических обстоятельств дела может осуществляться правоприменительным органом как непосредственно, так и путем доказывания. При непосредственном установлении фактических обстоятельств правоприменитель сам, непосредственно воспринимает те или иные обстоятельства юридического дела. Например, контролер непосредственно устанавливает факт безбилетного проезда пассажира в общественном транспорте или инспектор ГИБДД непосредственно устанавливает факт превышения скорости водителем автотранспорта. Следует отметить, что непосредственное установление фактических обстоятельств в правоприменительной деятельности – явление достаточно редкое1. Как правило, установление фактических обстоятельств юридического дела осуществляется путем доказывания при помощи юридических доказательств (вещественных доказательств, показаний свидетелей, очевидцев, документов и т. д.). К доказательствам предъявляются требования относимости, допустимости и полноты.

Требование относимости означает, что правоприменитель должен принимать и анализировать лишь те доказательства, которые имеют отношения к данному делу. Требование допустимости гласит, что должны использоваться лишь определенные процессуальными законами средства доказывания. Например, не могут служить доказательством фактические данные, исходящие от свидетеля, если он не может указать источник своей осведомленности. Требование полноты фиксирует необходимость установления всех обстоятельств, имеющих значение для дела. Их неполное выяснение является основанием к отмене или изменению решения суда.

Вторая стадия юридической оценки фактических обстоятельств дела включает в свой состав целый ряд связанных между собой действий. К ним относятся:

• выбор правовой нормы, подлежащей применению к установленным фактическим обстоятельствам;
• проверка подлинности и юридического действия данной правовой нормы;
• проверка правильности текста, в котором выражена эта правовая норма;
• уяснение смысла данной правовой нормы;
• собственно правовая квалификация.

Таким образом, на данной стадии правоприменитель выбирает отрасль, институт права, регулирующие данное общественное отношение, определяет норму права, которая может быть применена в конкретном случае, проверяет подлинность текста норм права, их пределы действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, уясняет смысл и содержание юридических предписаний, квалифицирует деяние.

Третья стадия – это стадия принятия решения по делу. Как уже отмечалась ранее, она является основной, именно здесь осуществляется собственно правоприменение. В рамках данной стадии правоприменительного процесса решается исход дела. Заключительным итогом третьей стадии является принятие правоприменительного акта, в котором закрепляется результат умственной деятельности по разрешению юридического дела, официально фиксируются юридические последствия для конкретных лиц.

Акт применения права – это решение (правовой акт) компетентного правоприменительного органа по конкретному делу, носящее индивидуальный характер и подкрепленное мерами государственного принуждения.

Правоприменительным актам присущи следующие характерные черты:

• издается специально уполномоченными компетентными правоприменительными органами и должностными лицами;
• носят индивидуальный характер, т. е. персонифицированы и адресованы определенному кругу лиц;
• действуют однократно (например, приказ об отчислении определенного студента из учебного заведения будет действовать один раз, повторное его применение в отношение этого же лица недопустимо);
• реализация правоприменительных актов обеспечивается мерами государственного принуждения.

Все акты применения права должны отвечать требованиям обоснованности, законности и целесообразности.

Требование обоснованности относится к фактической стороне юридического дела, к логическим выводам о доказательствах, подтверждающих или опровергающих выводы о фактах. Именно это требование, как свидетельствует практика, нарушается чаще всего (делаются ошибочные заключения относительно фактической стороны дела, например, осуждается невиновное лицо).

Требование законности охватывает юридические аспекты дела и включает в себя следующие моменты:

• соблюдение компетентным органом или должностным лицом, рассматривающим дело, требований подведомственности, подсудности;
• строгое соблюдение всех процессуальных норм, регулирующих сбор доказательств, процедуру рассмотрения и т. д.;
• правильную юридическую квалификацию и применение именно той нормы, которая действует в данном случае;
• вынесение решения по делу в строгом соответствии с предписаниями, указанными в применяемой норме.

Требование целесообразности вторично по отношению к требованию законности. Норма права, как правило, допускает известную свободу правоприменителя в выборе решения, но эта свобода ограничена требованием целесообразности, которое проявляется по-разному в зависимости от особенностей дела и выражается в соблюдении принципов справедливости, эффективности, учета материального положения сторон, индивидуализации ответственности и др.

Например, избирая меру наказания, суд должен учитывать тяжесть содеянного, степень вины подсудимого, отягчающие и смягчающие ответственность обстоятельства. Нецелесообразность решения о мере ответственности может выражаться в чрезмерно суровом или слишком мягком наказании. Такой приговор может быть соответственно изменен или отменен вышестоящей судебной инстанцией1.

Правоприменительные акты оформляются по правилам юридической техники, поскольку эти акты обязательны для исполнения и обеспечивается государственным принуждением. Акт применения права состоит из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.

Вводная часть содержит наименование акта (приговор, решение, постановление и т. д.), место и дату принятия, наименование органа или должностного лица, которое принимает решение, по какому делу, подписи соответствующих лиц, необходимые печати.

В описательной части описываются факты, являющиеся предметом рассмотрения, фиксируется, когда, где, кем, при каких обстоятельствах и какими способами совершены действия.

Мотивировочная часть включает анализ доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактических обстоятельств, их юридическую квалификацию и ее обоснование, указание на официальные разъяснения применяемого закона и процессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменитель.

В резолютивной части формулируется конкретное решение по делу, в том числе избирается в пределах закона мера юридической ответственности.

Акты применения права, как и нормативные правовые относятся к правовым актам. Вследствие чего они обладают определенными общими чертами. К ним можно отнести следующие:

• оба акта имеют установленную законом форму и являются официальными документами;
• издаются специально уполномоченными компетентными государственными органами;
• обязательны для исполнения;
• подкрепляются мерами государственного принуждения.

Помимо указанных сходств акты применения права и нормативные правовые акты имеют существенные различия:

• нормативные правовые акты издаются правотворческими органами, а акты применения – правоприменительными органами;
• нормативные правовые акты носят общий характер, т. е. распространяются на индивидуально-неопределенный круг лиц, а акты применения права персонифицированы и носят индивидуальный характер;
• в отличие от нормативных правовых актов, которые действуют неоднократно, правоприменительные акты, рассчитаны на единичный случай;
• нормативные правовые акты содержат нормы права, а акты применения – создаются на основании этих норм;
• нормативные правовые акты всегда имеют письменную форму, а правоприменительные акты, помимо письменной, могут приниматься и в устной форме или форме жестов (например, устное распоряжение директора колледжа или жест регулировщика дорожного движения).

Акты применения права многообразны и могут быть классифицированы по различным основаниям:

• в зависимости от способа выражения правоприменительного решения акты делятся на акты-документы, акты-действия (удаление свидетеля из зала суда) и акты-символы (дорожные знаки, обозначение запретной зоны);
• в зависимости от способа принятия акты могут быть коллегиальными или единоличными;
• в зависимости от характера регулятивного воздействия на общественные отношения акты подразделяются на правоохранительные и исполнительные (их еще называют регулятивными) акты. Исполнительные – констатируют возникновение конкретных прав и обязанностей субъектов в связи с их правомерным поведением (например, приказ о зачислении в колледж, указ о награждении). Правоохранительные издаются в профилактических целях и для охраны норм права от возможных правонарушений (например, судебное решение);
• в зависимости от субъектов правоприменения выделяют акты государственных и акты негосударственных организаций. Акты государственных организаций в свою очередь можно подразделить на следующие акты: главы государства; представительных органов; исполнительных органов; судебных органов; контрольно-надзорных органов; следственных органов; государственных учреждений и предприятий. Среди актов негосударственных организаций можно выделить акты: органов местного самоуправления; общественных организаций; негосударственных учреждений и предприятий;
• в зависимости от юридической природы акты могут быть вспомогательными (например, определение суда о назначении экспертизы) и основными (решение суда по гражданскому делу, постановление комиссии отдела социального обеспечения о назначении пенсии и т. д.);
• в зависимости от характера акты подразделяются на материальные и процессуальные. К материальным относятся акты, применяющие нормы материального права (например, решение суда по гражданскому делу), к процессуальным – нормы процессуального права (постановление следователя о привлечении лица в качестве обвиняемого).

В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когда спорное отношение имеет правовой характер и входит в сферу правового регулирования, но при этом норма права, которая бы регулировала данный вид отношений – отсутствует. В данном случае правоприменитель сталкивается с пробелом в законодательстве.

Пробел в законодательстве – это отсутствие конкретной нормы, необходимой для урегулирования возникших отношений, входящих в сферу правового регулирования.

Пробелы в законодательстве возникают в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем либо из-за упущений правотворческого органа при разработке и принятии закона. Самый очевидный способ устранения пробела – это принятие представительным органом государственной власти новой нормы, которая урегулировала бы данные отношения, но, как известно данный процесс растянут во времени и может затянуться надолго. Дабы избежать подобного рода трудностей, законодатель наделяет (предоставляет возможность) правоприменительный орган правом преодолеть пробел путем применения права по аналогии при решении конкретного юридического дела. Существуют два способа применения права по аналогии – это аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона – это применение к неурегулированному отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. При отсутствии нормы, прямо предусматривающей спорный случай, необходимо отыскать норму, которая регулирует сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и будет использоваться в качестве правового основания при принятии решения по делу. Применение аналогии закона в случаях обнаружения пробела предусмотрено законодателем, так в п. 1 ст. 6 ГК РФ указано, что в случаях, когда «отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона)».

Аналогия права – это применение к не урегулированному отношению, общих идей, начал и смысла законодательства. Аналогии права применяется лишь в тех случаях, когда использовать аналогию закона невозможно, т. е. при обнаружении пробела в законодательстве отсутствует норма, регулирующая сходные отношения.

Под общими идеями, началами и смыслом законодательства понимаются принципы права. При аналогии права принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения. Так, в п. 2 ст. 6 ГК РФ закреплено: «При невозможности использования аналогии закона, права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости». В результате применения права по аналогии пробел в праве восполняется или преодолевается, но не устраняется. Устранить его может только законодатель.