Правовое регулирование инвестиционной деятельности

Основные понятия

Государственно-частное партнерство (ГЧП)

одна из возможных форм взаимодействия публичной власти и частного бизнеса в сфере инвестиционной деятельности.

Договор инвестиционного товарищества

договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Договор лизинга (финансовой аренды)

договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингодателю это имущество за плату во временное владение и пользование.

Инвестиции

денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Инвестиционная деятельность

вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Инвестиционный проект

обоснование экономической целесообразности, объема и сроков осуществления инвестиции, а также деятельность и (или) мероприятия, предполагающие осуществление комплекса каких-либо действий, обеспечивающих достижение целей и (или) определенных результатов.

Инвестиционный фонд

находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления.

Инвестор

субъект инвестиционной деятельности, осуществляющий вложение инвестиций.

Иностранные инвестиции

вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.

Капитальные вложения

инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструментов, инвентаря, на проектно-изыска-тельские работы.

Стабилизационная оговорка («дедушкина оговорка»)

предусмотренная законом гарантия, защищающая инвестора от изменений ограничивающего его права законодательства в ходе реализации инвестиционного проекта.

Понятие и классификация инвестиций, понятие инвестиционной деятельности

В переводе с латинского языка слово «инвестиции» означает «вложения». Традиционно отечественная наука рассматривает инвестиции в двух аспектах: как экономическую и как правовую категории, которые тесно взаимосвязаны. В экономическом понимании инвестиция представляет собой вложение капитала в целях его увеличения в будущем. При этом увеличение капитала должно компенсировать инвестору отказ от потребления средств, имеющихся в настоящее время, риск и инфляционные потери.

В юридических исследованиях инвестиции определяются как принадлежащие инвестору на законном основании (титуле) объекты гражданских прав (в виде имущества и исключительных прав на интеллектуальную собственность), имеющие денежную оценку и вложенные им в объект предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли, недопущения расходов (потерь) и (или) достижения положительного социально-экономического эффекта^. Инвестиции также понимаются как любой инструмент, в который можно поместить деньги, рассчитывая сохранить или умножить их стоимость и (или) обеспечить положительную величину дохода, и как действия, заключающиеся в распоряжении имущественными благами с целью получения выгоды.

Легальное определение понятия инвестиций содержится в Законе об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений через свойства объекта вложений и цель вложений.

Согласно указанному Закону инвестиции определяются как денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта (ст. 1). Таким образом, инвестициями могут быть любые имущество или права, имеющие денежную оценку, которые вкладываются в целях приобретения любого полезного эффекта. Данное определение нечетко отграничивает понятие инвестиций от иных форм вложений, так как под указанное определение может подпадать благотворительность, которая инвестициями не является.

В российском законодательстве содержится еще одно определение инвестиций. Согласно Закону РСФСР от 26 июня 1991 г № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» инвестициями признаются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта. В указанном определении обращает на себя внимание грамматическая конструкция с союзом «и»: «в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта», которая существенным образом отличается от конструкции «в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта» в Законе об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений. Кроме того, если в данном Законе речь скорее всего идет о полезном эффекте для самого инвестора, то в Законе «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» указывается на необходимость получения положительного социального эффекта по результатам вложения инвестиций.

В науке предложено несколько классификаций инвестиций. По характеру участия инвестора в инвестиционном процессе существует разделение инвестиций на прямые и портфельные. Прямые инвестиции предполагают непосредственное участие инвестора во вложении капитала в конкретный объект инвестирования с целью участия в управлении этим объектом, будь то приобретение реальных активов либо вложение капитала в уставный капитал организации. Портфельные инвестиции, их еще называют спекулятивными, представляют собой средства, вложенные в финансовые активы (акции, облигации и т. д.) с целью извлечения дохода (в форме прироста рыночной стоимости инвестиционных объектов, дивидендов, процентов, других денежных выплат).

По национальности субъекта инвестирования выделяют иностранные инвестиции, внутренние инвестиции и смешанные инвестиции. По субъектному составу можно также выделить коллективные и индивидуальные инвестиции. По форме собственности инвестиции классифицируют на государственные, муниципальные, частные и смешанные. Смешанные инвестиции встречаются в государственно-частном партнерстве, однако понятие смешанных инвестиций шире понятия «государственно-частное партнерство», так как для признания инвестиционного проекта проектом ГЧП он должен отвечать определенным признакам. По периоду инвестирования выделяют краткосрочные (до одного года), среднесрочные (от одного года до пяти лет) и долгосрочные инвестиции (свыше пяти лет). С точки зрения правового режима инвестиций важно заметить, что они осуществляются на различных рынках: товарном, финансовом, в том числе фондовом, валютном, рынке труда, и подчиняются правилам, регулирующим соответствующие рынки.

Под инвестиционной деятельностью понимают вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Инвестирование представляет собой вложение инвестиций, которое само по себе может не являться предпринимательской деятельностью, в противном случае каждый инвестор был бы вынужден регистрироваться в качестве предпринимателя и это ограничивало бы права лиц по распоряжению своей собственностью. Между тем инвестиционная деятельность соответствует всем сущностным признакам предпринимательской деятельности — является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое извлечение прибыли.

Инвестиционный риск является характерным признаком инвестиционной деятельности и может заключаться в получении дохода ниже ожидаемого, неполучении дохода вообще или в потере всех или части вложенных средств. Инвестиционный риск определяется как возможность потерь, возникающая вследствие необходимости принятия инвестиционного решения в условиях неопределенности. Особое значение инвестиционного риска пронизывает законодательство об инвестиционной деятельности, призванного установить баланс интересов и разграничение риска между различными субъектами инвестиционных отношений. При этом важно отметить различие между инвестором и потребителем: инвестор, как и предприниматель, действует на свой риск и может на законных основаниях не получить ожидаемый доход. Потребитель же на законодательном уровне подлежит защите от подобного рода неблагоприятных последствий, в частности в соответствии с Федеральным законом от 5 марта 1999 г № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» и Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

К источникам финансирования инвестиционной деятельности относят: собственные средства инвестора (амортизационные отчисления, прибыль, накопления граждан), заемные средства (банковские и бюджетные кредиты, облигационные займы и другие средства) и привлеченные средства (средства, получаемые от продажи акций, депозитарных расписок, паевые и иные взносы граждан и юридических лиц). Разграничение заемных и привлеченных средств обусловливает особенности их правового регулирования. Так, за невозвращение заемных средств наступает ответственность заемщика, в то время как ответственность за невозвращение привлеченных средств или их части (например, ввиду снижения курсовой стоимости акций или рыночной стоимости инвестиционного пая) ограничена или не предусматривается. Между тем в настоящее время прослеживается тенденция стирания границ между указанными терминами и использования исключительно термина привлеченные средства.

Инвестиционные правоотношения, являясь предметом правового регулирования предпринимательского права, носят комплексный характер, объединяя различные по своей правовой природе частноправовые и публично-правовые отношения по реализации инвестиций (привлечению, использованию и контролю за ними).

Субъектами инвестиционных отношений являются лица, которые выступают носителями определенного объема прав и обязанностей в сфере инвестиционной деятельности, в частности инвесторы, пользователи, заказчики, застройщики, подрядчики, концеденты и концессионеры, профессиональные участники рынка ценных бумаг, лизингодатели и лизингополучатели, владельцы инвестиционных паев, управляющие компании и др. Права и обязанности инвесторов устанавливаются в законодательстве применительно к отдельным видам инвестиционной деятельности.

Правовое регулирование отдельных видов инвестиционной деятельности

К основным формам инвестиционной деятельности в Российской Федерации относятся: концессионные соглашения, соглашения о разделе продукции, лизинговая деятельность, коллективное инвестирование в форме акционерных и паевых инвестиционных фондов, инвестиционные товарищества, инвестиции в ценные бумаги, покупка «бизнеса» и др. Между тем вопрос о видах инвестиционной деятельности является дискуссионным среди специалистов. Так, некоторые исследователи не относят лизинговую деятельность к инвестиционной', другие, напротив, расширяют понятие инвестиционной деятельности, включая в ее сферу деятельность, оформляемую в рамках франчайзинга.

Инвестиционную деятельность по субъекту инвестирования можно классифицировать на государственное (муниципальное) инвестирование, частное инвестирование и ГЧП.

В основе государственного (муниципального) инвестирования лежат бюджетные инвестиции, которые представляют собой бюджетные средства, направляемые на создание или увеличение за счет средств бюджета стоимости государственного (муниципального) имущества (ст. 6 БК РФ). В частности, бюджетные инвестиции в объекты капитального строительства государственной собственности и на приобретение объектов недвижимого имущества в государственную собственность осуществляются за счет средств федерального бюджета в соответствии с федеральной адресной инвестиционной программой (ст. 179' БК РФ). Кроме того, государство может осуществлять прямые инвестиции в рамках ГЧП, например за счет средств Инвестиционного фонда РФ.

Формами ГЧП являются: концессионное соглашение, соглашение о разделе продукции, соглашение государственно-частного партнерства и муниципально-частного партнерства, специальный инвестиционный контракт и др.

Частные инвестиции — основа частного предпринимательства. Инвестируя в свое дело, предприниматель рассчитывает на то, что его вложения окупятся в будущем и будут приносить прибыль. Осуществление предпринимательской деятельности требует постоянных инвестиций. Между тем инвестор не всегда является предпринимателем, так как инвесторами, например на рынке ценных бумаг, могут выступать физические лица, не зарегистрированные в установленном законом порядке.

Рассмотрим наиболее распространенные виды инвестиционной деятельности и соответствующие им правовые формы.

Самой распространенной является инвестиционная деятельность, осуществляемая в форме капитальных вложений, подпадающая под действие Закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений. Капитальные вложения представляют собой инвестиции в основной капитал (основные средства) и включают затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и др. Главным критерием, отличающим капитальные вложения от других видов инвестиций, является направление вложений в основной капитал или основные средства.

Объектами капитальных вложений выступают различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, находящиеся в частной, государственной или смешанной собственности. При этом объектом капитальных вложений может быть как движимое, так и недвижимое имущество, в том числе объект незавершенного строительства. Отдельные виды имущества, например ценные бумаги, имущественные права, исходя из своей правовой природы, не могут быть объектами капитальных вложений.

Перечень субъектов инвестиционной деятельности, приводимый в названном Законе, является открытым. К их числу Закон относит инвесторов, заказчиков, подрядчиков, пользователей объектов капитальных вложений. Следует подчеркнуть, что субъекты инвестиционной деятельности, если иное не установлено договором (государственным контрактом), вправе совмещать функции двух и более субъектов.

Инвестиции в форме капитальных вложений могут быть оформлены различными договорами, в частности договорами строительного подряда (ст. 740—757 ГК РФ). Подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, опосредующие капитальные вложения, финансируемые за счет средств федерального или регионального бюджета и предназначенные для удовлетворения государственных нужд, осуществляются на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

В последнее время получила широкое применение практика привлечения инвесторами управляющей (девелоперской) компании для организации и полного сопровождения процесса реконструкции или строительства объекта недвижимости. Девелопмент можно считать отдельным видом инвестиционной деятельности. Особенностью девелоперских отношений выступает обеспечение предпринимателем реализации наилучшего из возможных вариантов развития недвижимости (проектирования, реконструкции, строительства), включая организацию финансирования инвестиционного проекта. Понятие девелопера шире понятия застройщика, так как девелопер сочетает в себе различные функции и отвечает за комплексное обеспечение реализации инвестиционного проекта.

В Законе об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений инвестиционный проект определяется как обоснование экономической целесообразности, объема и сроков осуществления капитальных вложений, в том числе необходимая проектная документация, разработанная в соответствии с законодательством РФ, а также описание практических действий по осуществлению инвестиций (бизнес-план). Инвестиционный проект с момента своего появления до момента окончания или ликвидации проходит ряд определенных этапов, которые в совокупности называются его жизненным циклом. Отметим, что на практике встречаются так называемые контракты жизненного цикла, которые как раз учитывают все детали инвестиционного проекта на протяжении всего периода его осуществления^.

Договорами в сфере инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений могут выступать договоры, предусмотренные в ГсК РФ: о развитии застроенных территорий, о комплексном освоении территории, об освоении территории в целях строительства жилья экономического класса и об освоении территорий в целях строительства и эксплуатации наемных домов. Данные договоры по своей правовой природе также являются инвестиционными и оформляют отношения ГЧП.

Самостоятельным видом договора в сфере строительства в соответствии с Федеральным законом «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» является договор участия в долевом строительстве, по которому одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта недвижимости. По характеру правового регулирования договор участия в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости ближе к отношениям потребителя и продавца продукции и не является инвестиционным. Законодатель, в том числе используя методы императивного регулирования, попытался максимально обезопасить участников долевого строительства от рисков потери инвестиций, что привело на практике к уклонению застройщиков от оформления отношений путем заключения договора долевого участия в строительстве.

На практике в сфере капитального строительства часто используются инвестиционные договоры. Между тем в правовой литературе и предпринимательской практике нет единогласия в понимании сущности инвестиционного договора. Так, постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 2011 г. № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем» (п. 4) предлагает устанавливать правовую природу инвестиционных договоров и разрешать спор по правилам гл. 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») ГК РФ. Между тем, как отмечает Р. С. Бевзенко, таким образом суд предлагает определенные модели, использование которых может упростить работу судей, но никак не ограничивает стороны договора в свободе определения его условий. Р. С. Бевзенко также справедливо обращает внимание на то, что в постановлении не закрыт перечень тех правовых квалификаций, которые суды могут давать договорам о будущей недвижимости, названным сторонами инвестиционными.

В научной литературе имеется и более широкое понимание правовой природы инвестиционного договора: одни специалисты выделяют инвестиционный договор как одну из форм реализации инвестиционной деятельности наряду с учредительными договорами, договорами на участие в строительстве, соглашениями о разделе продукции. Другие объединяют этим понятием различные договорные формы, связанные с инвестированием, включая соглашения о разделе продукции, и даже публично-правовые договоры, например межправительственные инвестиционные соглашения о взаимном поощрении и защите капиталовложений. Такое разноплановое понимание связано с тем, что дефиниция «инвестиционный договор» отсутствует в законодательстве, поэтому и трактуется в литературе в различных значениях, а нередко — в собирательном смысле — как определенная группа договоров, опосредующих инвестиционные вложения. Если рассматривать инвестиционный договор как особый вид договора, заключаемого на основании принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ), то инвестиционный договор следует признать комплексным договором, сочетающим черты организационного договора, определяющего основы взаимоотношений субъектов инвестиционной деятельности, и конкретного договора, содержащего обязательства сторон по реализации инвестиционного проекта.

Отдельным видом инвестиционной деятельности в законодательстве называется лизинговая деятельность, которая предполагает приобретение имущества и передачу его в лизинг. Правовое регулирование лизинга осуществляется в соответствии с Законом о лизинге, ГК РФ, а также Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г.

В. В. Витрянский указывает на многоаспектность понятия «лизинг», что не способствует четкости правового регулирования соответствующих отношений. Под лизингом понимается: один из видов предпринимательской деятельности; особая форма инвестирования или кредитования; совокупность всех отношений (комплекс отношений), связанных с лизинговыми операциями, включая отношения, складывающиеся при выдаче займов лизингодателю и обеспечении исполнения последним заемных обязательств; совокупность операций, совершаемых лизингодателем по приобретению лизингового имущества; наконец, сделка, совершаемая непосредственно между лизингодателем и лизингополучателем.

Закон о лизинге определяет лизинг как совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе с приобретением предмета лизинга (ст. 2). Лизинговые отношения оформляются договором финансовой аренды (лизинга), согласно которому арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и имущества осуществляется лизингодателем.

Субъектами лизинга являются: лизингодатель, лизингополучатель и продавец. Инвестором в договоре лизинга выступает лизингодатель, который за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

В научной доктрине существуют различные точки зрения по вопросу правовой природы и квалификации лизинговых договоров. Согласно взглядам одних авторов, получившим законодательное закрепление в ГК РФ, договор лизинга — вид договора аренды, обладающий определенными квалифицирующими признаками, позволяющими отличать его от иных видов договора аренды и выделять в отдельный вид. Такой точки зрения придерживается, в частности, В. В. Витрянский. Другие специалисты полагают, что в отличие от договора аренды договор лизинга представляет собой не двустороннюю, а трех- или многостороннюю сделку. Точка зрения Е. А. Суханова и В. С. Ема" состоит в том, что договор лизинга является самостоятельным типом договорных обязательств.

Лизинг, инвестиционные договоры, девелопмент являются видами инвестиционной деятельности, предполагающими, главным образом, индивидуальное инвестирование. Между тем инвестирование может осуществляться и в коллективных формах. Так, формой коллективного инвестирования и отдельным видом инвестиционной деятельности выступают инвестиционные фонды. С экономической точки зрения, инвестиционные фонды представляют собой альтернативную банковской конструкцию (форму) аккумулирования денежных средств инвесторов для целей их последующего вложения в объекты инвестиционной деятельности.

Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» понимает под инвестиционным фондом находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров общества или учредителей доверительного управления (ст. 1). В названном Законе выделяется две категории инвестиционных фондов: акционерный инвестиционный фонд (далее в настоящей главе — АИФ) и паевой инвестиционный фонд (далее в настоящей главе — ПИФ).

Акционерным инвестиционным фондом является акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом, и фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд», иные юридические лица не вправе использовать данные словосочетания в своих наименованиях. При этом АИФ не вправе осуществлять никакие иные виды деятельности, кроме предусмотренных законом, т. е. он обладает специальной правоспособностью и осуществляет свою деятельность на основании лицензии.

Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом, а представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления. При этом доля в праве собственности на имущество учредителя управления удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией, — инвестиционным паем.

Несмотря на то что Законом определено, что инвестиционный пай представляет собой именную ценную бумагу, в науке данный вопрос является дискуссионным. Так, В. А. Белов указывает, что «инвестиционный пай в его современной конструкции не является ценной бумагой»', а представляет собой право в общей долевой собственности. Сходной позиции придерживается и М. В. Плющев.

Закон выделяет следующие типы ПИФов:

1. интервальные, когда владельцы инвестиционных паев могут потребовать погашения всех или части их паев только в сроки, установленные правилами доверительного управления имуществом ПИФа;
2. биржевые, когда пайщик может потребовать погашения его пая и (или) его части в любой рабочий день по цене, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, и продать его на бирже;
3. открытые, когда пайщик может потребовать погашения его пая и (или) его части в любой рабочий день;
4. закрытые, когда у пайщика вообще отсутствует право требовать погашения пая до окончания срока деятельности фонда.

В доверительное управление открытым и интервальным ПИФами могут быть переданы только денежные средства. В доверительное управление закрытым и биржевым ПИФами может быть передано также иное имущество, предусмотренное инвестиционной декларацией, содержащейся в правилах доверительного управления соответствующим фондом, если возможность передачи такого имущества установлена нормативными актами Банка России.

У каждого инвестиционного фонда должна быть инвестиционная декларация, в которой должны быть указаны: цели инвестиционной политики (консервативная, сбалансированная, рисковая); перечень объектов инвестирования (какие ценные бумаги — акции, облигации, смешанные виды, каких эмитентов — банков, промышленных компаний определенной отрасли и др.); требования к структуре активов (это должны быть только ценные бумаги или, например, договоры об участии в долевом строительстве и др.). Правила доверительного управления определяются в договоре доверительного управления ПИФом, при этом они должны соответствовать типовым правилам, утверждаемым Правительством РФ. Договор доверительного управления ПИФом является публичным договором (ст 426 ГК РФ) и договором присоединения (ст 428 ГК РФ) со всеми вытекающими последствиями. Срок действия договора доверительного управления не должен превышать 15 лет Правила доверительного управления ПИФом регистрируются в Банке России и вступают в силу после регистрации.

Основными субъектами деятельности ПИФов являются учредители управления, управляющие компании и специализированные депозитарии. Учредители управления — пайщики — лица, которые приобретают инвестиционные паи, т. е. фактически они вкладывают свои средства в ПИФ, которым управляет управляющая компания на основании утвержденных правил доверительного управления и в соответствии с опубликованной инвестиционной декларацией. Управляющая компания является профессиональным участником рынка ценных бумаг, должна иметь соответствующую лицензию. Управляющая компания распоряжается имуществом ПИФа, при этом обязательным условием для нее является установление режима раздельного существования имущества управляющей компании и ПИФа. Именно поэтому управляющие компании передают имущество ПИФа (денежные средства, ценные бумаги) специализированному депозитарию, который не только хранит средства фонда (как АИФа, так и ПИФа), но и осуществляет контроль за их использованием. Так, для распоряжения имуществом фонда необходимо согласие специализированного депозитария. В связи с этим в случае невыполнения своих обязанностей по контролю специализированный депозитарий несет солидарную ответственность перед акционерами или владельцами паев.

Формой коллективных инвестиций являются инвестиционные товарищества, В инвестиционном товариществе принимается политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), являющаяся частью договора инвестиционного товарищества. Условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию. Правовое положение инвестиционных товариществ, прав и обязанностей товарищей рассмотрены в гл. 8 настоящего учебника.

Государственное регулирование инвестиционной деятельности. Правовое регулирование иностранных инвестиций

Участие государства в инвестиционной деятельности возможно в двух формах: путем прямого участия государства в инвестиционной деятельности и посредством государственного регулирования инвестиционной деятельности.

Государство всегда заинтересовано в привлечении инвестиций, как отечественных, так и иностранных. В связи с этим перед ним стоит задача создать благоприятный инвестиционный климат, предоставляя инвесторам определенную защиту и гарантии, а иногда прямую государственную поддержку. Вместе с тем государство стремится защитить национальные интересы, что обусловливает необходимость использования также запретов и ограничений в определенных сферах инвестиционной деятельности.

Нормативно-правовое регулирование является основой государственного регулирования в области инвестиций, в связи с чем говорят о правовых средствах регулирования. Инвестиционная деятельность регулируется нормами различных отраслей законодательства: предпринимательского, гражданского, бюджетного, налогового, административного, таможенного, международного частного. Правовое регулирование инвестиционной деятельности относится как к совместной, так и к исключительной компетенции Российской Федерации и ее субъектов, а также предполагает нормотворчество муниципальных образований. Перечень основных федеральных законов, регулирующих инвестиционную деятельность, приведен в начале главы. При этом практически все субъекты РФ приняли законы, регулирующие в дополнение к федеральному законодательству инвестиционную деятельность на соответствующей территории.

Важной особенностью инвестиционного законодательства является то, что его частью являются общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры, заключенные Российской Федерацией. Наиболее значимыми из них являются Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими и юридическими лицами других государств 1965 г.. Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. Договор к Энергетической хартии 1994 г. Особое место в системе законодательства занимают двусторонние международные договоры, посвященные вопросам регулирования инвестиций на межгосударственном уровне.

Налоговое регулирование является одним из наиболее эффективных экономических средств государственного регулирования инвестиционной деятельности. Так, налоговые льготы выступают важнейшим инструментом налогового регулирования"*, и через регулирующую функцию налогообложения государство приводит в действие механизмы стимулирования либо дестимулирования инвестиционной деятельности. Отметим, что, помимо налоговых льгот, средствами налогового регулирования являются налоговый режим, размер налоговых ставок и их дифференциация, предоставление льготного налогового кредита, инвестиционный налоговый вычет.

Так, в НК РФ предусмотрен специальный правовой режим — региональный инвестиционный проект, под которым понимается инвестиционный проект с единственным участником, целью которого является производство товаров на определенных территориях с объемом капитальных вложений от 50 млн руб. при сроке осуществления вложений не более трех лет, и от 500 млн руб. при сроке не более пяти лет (ст. 25.8 НК РФ), для участников которого предусмотрены льготные налоговые ставки, в частности налоговая ставка по налогу, подлежащему зачислению в федеральный бюджет, 0% в течение первых 10 налоговых периодов (п. 1,2 ст. 284.3 НК РФ).

По налогу на прибыль организации, а также по региональным и местным налогам может быть предоставлен инвестиционный налоговый кредит, который представляет собой изменение срока уплаты налога, с тем чтобы организации при наличии определенных оснований предоставить возможность в течение определенного срока и в определенных пределах уменьшать свои платежи по налогу с последующей поэтапной уплатой суммы кредита и начисленных процентов (ст. 66 НК РФ). В российском законодательстве также предусматривается возможность осуществления инвестиционных налоговых вычетов (ст219.1 НК РФ).

Экономическими средствами государственного регулирования инвестиционной деятельности также являются планирование и прогнозирование. Посредством планирования определяются государственные приоритеты для обеспечения комплексного экономического развития Российской Федерации, ее регионов и муниципальных образований. Плановая деятельность ведется в территориальном и отраслевом аспектах в форме планов-программ экономического и социального развития, преимущественно рекомендательного характера. В качестве примера такой программы можно привести Программу поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного финансирования, утвержденную постановлением Правительства РФ от 11 октября 2014 г № 1044.

Экономическими средствами государственного регулирования являются также способы поддержки инвестиционной деятельности и ее стимулирования, в частности государственная или муниципальная гарантия, которая представляет собой вид долгового обязательства, в силу которого Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование обязаны при наступлении гарантийного случая уплатить лицу, в пользу которого предоставлена гарантия, по его письменному требованию определенную в обязательстве денежную сумму за счет средств соответствующего бюджета.

Среди административных средств регулирования инвестиционной деятельности выделим регламентацию процедуры выбора инвестора согласно прозрачной, объективной и недискриминационной системе отбора, предполагающей справедливое и беспристрастное отношение ко всем участникам при проведении конкурса. Конкурсная процедура является обязательным условием для выбора инвестора по концессионным соглашениям, соглашениям о разделе продукции, аренде публичного имущества и т. д. Среди административных средств государственного регулирования назовем также регистрацию, лицензирование и ликвидацию субъектов инвестиционной деятельности.

Так, юридические лица с иностранным участием, как и другие российские коммерческие организации, создаются в явочно-норматив-ном порядке с предоставлением дополнительно выписки из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иного равного по юридической силе доказательства юридического статуса (п. «г» ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц). Предусмотрены особые требования в отношении объекта соглашения ГЧП при банкротстве частного партнера по такому соглашению (п. 4 ст. 110 Закона о банкротстве).

К административным средствам государственного регулирования инвестиционной деятельности относятся также запреты и ограничения, в частности ограничения на осуществление иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Государство активно использует организационные средства в регулировании инвестиционной деятельности. Так, для участия в инвестиционной деятельности государство, в частности, учредило специальное юридическое лицо в форме государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности» (Внешэкономбанк). Одной из задач Внешэкономбанка является стимулирование инвестиционной деятельности по реализации проектов в Российской Федерации и за рубежом, в том числе с участием иностранного капитала. Такие проекты должны быть направлены на развитие инфраструктуры, инноваций, особых экономических зон, защиту окружающей среды, на поддержку экспорта российских товаров, работ и услуг, а также на поддержку малого и среднего предпринимательства.

Ярким примером государственной поддержки инвестиционной деятельности является создание территорий со специальными правовыми режимами осуществления предпринимательской деятельности. В настоящее время такие правовые режимы созданы федеральными законами «Об особых экономических зонах в Российской Федерации», «О зонах территориального развития в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», «Об инновационном центре "Сколково"», «О свободном порте Владивосток», «О развитии Крымского федерального округа и свободной экономической зоне на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя», а также Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 473-ФЗ «О территориях опережающего социально-экономического развития в Российской Федерации» и изданными в соответствии с ними подзаконными нормативными правовыми актами. На указанных территориях создается благоприятный режим для осуществления предпринимательской и инвестиционной деятельности для резидентов таких территорий, зарегистрированных в специальных реестрах. В частности, резидентам предоставляются режим свободной таможенной зоны, налоговые льготы, аренда земли и недвижимости на льготных условиях, в некоторых случаях льготный визовый режим и льготный режим привлечения иностранных работников, возможность создания частной системы здравоохранения и образования, подключение к энергетической инфраструктуре и др.

Важным направлением государственного регулирования инвестиционной деятельности является государственное регулирование иностранных инвестиций. Такое регулирование в России осуществляется в соответствии с Законом об иностранных инвестициях. Федеральным законом «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», а также иными нормативными правовыми актами, в частности Законом о банках. Законом об организации страхового дела в РФ и др.

Иностранными инвестициями признаются вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Правовое регулирование иностранных инвестиций исходит из принципа обеспечения иностранному инвестору национального режима. Это означает, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам. Благодаря принципу национального режима нормы гражданского права применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 2 ГК РФ). Законодательство устанавливает два вида изъятий из данного принципа:

1) изъятия ограничительного характера — в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства — предусматриваются только федеральными законами;

2) изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации — предусматриваются законодательством РФ.

Изъятия ограничительного характера обычно связаны с ограничением прав иностранных инвесторов на осуществление инвестиций в определенных отраслях и сферах деятельности. По оценке специалистов Всемирного банка, в мире к отраслям экономики с наиболее жесткими ограничениями иностранного участия относятся: средства массовой информации, транспорт, энергетика и телекоммуникационная отрасль^ Несмотря на то что выделение стратегических отраслей экономики в качестве обоснования ограничения иностранного инвестирования признается глобальной тенденцией настоящего времени, понимание того, какие отрасли экономики должны считаться стратегическими для целей регулирования иностранных инвестиций, варьируется в различных странах. Пионером в ограничений допуска иностранных инвестиций в стратегические секторы экономики являются США, законодательство которых во многом послужило эталоном для разработчиков отечественного законодательства в указанной сфере.

Российским Законом «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» устанавливаются изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами. Исходя из концепции названного Закона, вопрос о доступе иностранных инвесторов в стратегические отрасли определяется двумя критериями: сферой деятельности, имеющей особое значение для обеспечения обороны и безопасности Российского государства, и возможностью получения иностранным инвестором контроля над объектом вложения инвестиций.

Законом установлены требования к согласованию иностранными инвесторами сделок, направленных на получение контроля над компаниями, осуществляющими любой из 45 видов деятельности, входящих в перечень видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. К числу таких сфер деятельности, в частности, относятся обращение с радиоактивными отходами, использование ядерных материалов, разработка и производство вооружения и военной техники, авиационной техники, торговля оружием, деятельность по обеспечению авиационной безопасности, космическая деятельность и др. (ст 6 названного Закона).

Согласованию, осуществляемому в рамках названного Закона, подлежат сделки, направленные на приобретение иностранным инвестором или группой лиц права прямо или косвенно распоряжаться определенным процентом (50, 25, 5%) голосующих акций компаний, осуществляющих деятельность в стратегических сферах экономики, и (или) сделки, направленные на приобретение указанными лицами в собственность, владение или пользование имущества, которое относится к основным производственным средствам таких хозяйственных обществ и стоимость которого составляет 25% и более определенной на последнюю отчетную дату балансовой стоимости активов общества, а также с совершением иных сделок, в том числе на фондовых биржах, или действий, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов или группы лиц над такими хозяйственными обществами. Следует отметить, что согласованию подлежат не только сделки, в результате которых иностранным инвестором или группой лиц приобретаются права на акции (доли) в уставном капитале хозяйственного общества, но и связанные с правом назначать единоличный исполнительный орган, более определенного процента состава совета директоров или коллегиального исполнительного органа, а также договоры об осуществлении иностранным инвестором функций управляющей организации и иные сделки и действия, в результате которых иностранный инвестор или группа лиц приобретают право определять решения органов управления хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, в том числе условия осуществления им предпринимательской деятельности (ст. 7 названного Закона).

Необходимо отметить, что перечень сделок, подлежащих согласованию, является открытым и включает, помимо прямо поименованных в законе, любые сделки, результатом которых является установление прямого или косвенного контроля над стратегическими компаниями. При анализе оснований согласования инвестирования в стратегические отрасли нетрудно заметить, что применительно к понятию экономического контроля многие из них повторяют основания признания хозяйствующих субъектов группой лиц в соответствии с Законом о защите конкуренции.

Процесс согласования включает подачу соответствующего ходатайства в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, в качестве которого определена ФАС России. Федеральная антимонопольная служба осуществляет предварительное рассмотрение ходатайства и сбор необходимой информации во взаимодействии с иными уполномоченными государственными органами. Ходатайство по существу рассматривает и принимает решение правительственная комиссия по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации, возглавляемая Председателем Правительства РФ.

Отметим, что офаничения на иностранные инвестиции устанавливаются не только Законом «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». Так, размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе РФ согласно Закону о банках, устанавливается федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России. Последний прекращает вьщачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями при достижении установленной квоты. Квотирование на иностранное участие применяется также в отношении рынка страховых услуг в соответствии с Законом об организации страхового дела.

Изъятия стимулирующего характера предоставляются иностранным инвесторам с целью привлечения дополнительных капиталовложений в российскую экономику. С точки зрения инвесторов, основными факторами, влияющими на инвестиционный климат, являются законодательно закрепленные гарантии инвесторов, обеспечивающие стабильность и неизменность правил ведения бизнеса, а также льготы и преференции'. Так, привлечение иностранных инвестиций обеспечено системой конституционных гарантий общего характера, касающихся предпринимательской деятельности (например, гарантии осуществления любой деятельности, не запрещенной законом, возмещения убытков, причиненных в результате незаконных действий органов государства), и рядом специальных гарантий, содержащихся в нормах ГК РФ, Закона об иностранных инвестициях, а также в положениях международных двусторонних договоров России с другими странами о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Специальные гарантии обеспечивают реализацию следующих прав иностранных инвесторов:

1) право на суброгацию, которое означает право на передачу своих прав и обязанностей на основании уступки требования и перевода долга другому лицу в соответствии с гражданским законодательством РФ. Например, если иностранное государство производит платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии, предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории России (договор страхования политических рисков), к этому иностранному государству переходят права иностранного инвестора на указанные инвестиции (ст. 7 Закона об иностранных инвестициях);

2) право на компенсацию при реквизиции или национализации, которое означает право на возмещение стоимости изъятого имущества, а также на возмещение убытков при национализации (ст. 7 Закона об иностранных инвестициях). Надо отметить, что гарантия российского законодательства в отношении компенсации при реквизиции или национализации содержит существенно худшие условия по сравнению с международными соглашениями, которые обычно предусматривают право инвестора (и, соответственно, обязанность государства) на «быструю, адекватную и эффективную компенсацию» (формула Хэлла);

3) стабилизационная («дедушкина») оговорка, которая предоставляет гарантии от неблагоприятного для инвесторов изменения законодательства в целях обеспечения стабильности правового режима иностранных инвестиций, обусловленного налоговым, валютным и таможенным законодательством, иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями (ст. 9 Закона об иностранных инвестициях). Стабильность условий инвестирования и правового режима гарантируются инвестору в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет с начала его финансирования;

4) право на использование доходов от инвестиций, т. е. право на свободное использование доходов и прибыли для реинвестирования в объекты предпринимательства на территории России, а также на беспрепятственный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными инвестициями, включая прибыль, дивиденды, проценты в связи с исполнением гражданско-правовых обязательств, с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала или компенсацией при реквизиции и национализации, после уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов;

5) право на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации, которые были первоначально ввезены на территорию России в качестве иностранной инвестиции. В этом случае к инвестору не могут быть применены такие меры нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности, как квотирование, лицензирование и т п. (ст 11,12 Закона об иностранных инвестициях).

Правительство РФ уполномочено осуществлять контроль за деятельностью иностранных инвесторов в России (в частности, утверждать перечень приоритетных инвестиционных проектов), а также разрабатывать и обеспечивать реализацию федеральных программ привлечения иностранных инвестиций (ст. 23 Закона об иностранных инвестициях).

Таким образом, регулирование иностранных инвестиций призвано, с одной стороны, обеспечивать благоприятные условия для привлечения иностранного капитала в развитие экономики страны, а с другой — защищать стратегические отрасли экономики от нежелетельного контроля со стороны зарубежных государств и контрагентов. Государственное регулирование и поддержка в целом имеют важное значение для развития инвестиционной деятельности, что, в свою очередь, является обязательным условием развития экономики.