Предпринимательское право как учебная дисциплина по гражданскому праву

Понятие и признаки предпринимательской деятельности

В условиях формирующегося в России свободного рынка товаров, работ и услуг расширяется сфера предпринимательской деятельности. Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг гражданами и юридическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном порядке. Это определение, даваемое в п. 1 ст. 2 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК), отражает шесть признаков предпринимательской деятельности:

1. ее самостоятельный характер;
2. осуществление на свой риск, т.е. под собственную ответственность предпринимателей;
3. цель деятельности - получение прибыли;
4. источники прибыли - пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг;
5. систематический характер получения прибыли;
6. факт государственной регистрации участников предпринимательства.

1 Понятие и виды предпринимательских рисков. Первые пять признаков предпринимательской деятельности можно назвать ее сущностными, а шестой - формальным признаком. Важны и необходимы все эти признаки вместе и каждый из них в отдельности.

Одним из центральных сущностных признаков предпринимательской деятельности является ведение ее на риск самого предпринимателя. В доктрине подчеркивается, что предпринимателю следует уметь рассчитывать риск и следить за тем, чтобы его величина не выходила за прогнозные границы. Особенно важен учет степени риска при выборе объекта инвестирования. «Снизить степень риска можно с помощью внутреннего планирования и прогнозирования, страхования, передачи части риска организациям, действующим в рамках совместного проекта, за счет хеджирования, фьючерса, опциона и др.»

2. Легального определения понятия предпринимательского риска не существует. Нормативные правовые акты устанавливают лишь классификацию отраслей (подотраслей) экономики по классам профессионального риска. Так, в соответствии с Приложением к Правилам отнесения отраслей (подотраслей) экономики к классу профессионального риска, утвержденным постановлением Правительства РФ от 31 августа 1999 г. (в редакции от 26 декабря 2001 г. №907 (Российская газета, 31 декабря 2001 г.), к высшему (ноль первому) классу разграничения отраслей (подотраслей) по классам профессионального риска отнесены, в частности, атомные электростанции и газовая промышленность, а к низшему (двадцать второму) - угольная промышленность.

В доктрине предпринимательский риск обычно трактуют как «деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выбором какого-либо из альтернативных вариантов решения».

3 В экономической литературе выделяют следующие виды предпринимательских рисков:

• производственный, который связан с производством товаров или услуг. Его причинами являются колебания предполагаемых объектов производства, рост материальных, денежных и других затрат, увеличение налоговых ставок и др.;
• коммерческий, который связан с изменениями в реализации товаров, в том числе с уменьшением объемов реализации, увеличением закупочных цен, ростом издержек обращения, колебаниями рыночного спроса и предложения, транспортными неполадками;
• финансовый, который возникает во взаимоотношениях с финансово-кредитными учреждениями, в том числе из-за неблагоприятного соотношения заемных и собственных средств.

4. Юристы предлагают более обширную классификацию предпринимательских рисков, разделяя ее на основную и вспомогательную.

В основной классификации по видам деятельности различают банковские, страховые, инвестиционные, биржевые, строительные, сельскохозяйственные и т.п. риски. Более обширной является классификация по источникам (или характеру) опасности. Здесь выделяют:

Риски природные:

• атмосферно-обусловленные (бури, градобой, наводнения и пр.);
• геологически обусловленные (землетрясения, цунами, извержения вулканов);
• космически обусловленные (удары метеоритов, падение остатков искусственных спутников Земли);
• биологически обусловленные (эпидемии, панзоотии, эпизоотии).

Риски социальные:

• деликтные (кражи, ограбления, лжебанкротства, мошенничество и пр.);
• политические (войны, забастовки, смена политического режима, эмбарго и пр.);
• катастрофические (пожары, аварии, взрывы на производстве и т.п.);
• рыночные (экономические) (падение курсов валют и акций, инфляция, невыполнение договорных обязательств и др.);
• правовые (изменение законодательства, введение экспортно-импортных ограничений и пр.).

По объектам различают риски, угрожающие:

• основным фондам;
• оборотным средствам;
• нематериальным активам (потеря репутации предпринимателя и т.п.).

В зависимости от сферы возникновения предпринимательских рисков их делят на риски:

• внешние (находящиеся вне контроля предпринимателя);
• внутренние (непосредственно связанные с деятельностью предпринимателя).

По правовому основанию возникновения риска различают риски:

• возникающие из договорных обязательств;
• внедоговорные.

По степени предпринимательского риска различают риски:

• допустимые (нормальные);
• недопустимые (чрезмерные).

Вспомогательная классификация предпринимательских рисков, в частности, связана с территорией рисков:

• глобальный риск (угрожает предпринимательской активности в рамках всей страны - гиперинфляция и т.п.);
• региональный риск (угрожает предпринимательской активности в отдельном регионе - введение чрезвычайного положения в отдельном регионе и т.п.);
• локальный риск (риск, угрожающий отдельному субъекту предпринимательской деятельности).

Кроме того, по длительности риска во времени различают:

• кратковременные риски (риск неисполнения обязательств по конкретной сделке);
• постоянные риски (риски, непрерывно угрожающие предпринимательской активности в данном секторе экономики или в данном районе - политические риски в странах с нестабильной политической системой и т.п.).

По численности лиц, принимающих рискованное решение, риски делятся на:

• индивидуальные;
• групповые.

5. Отсутствие любого из названных выше первых пяти сущностных признаков предпринимательской деятельности означает, что деятельность не является предпринимательской. Для квалификации деятельности как предпринимательской необходим и шестой (формальный) признак. Однако в некоторых случаях деятельность может быть признана предпринимательской и при отсутствии формальной регистрации предпринимателя. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила закона об обязательствах предпринимательского характера (п. 4 ст. 23 ГК). Это означает, в частности, что «фактический предприниматель» будет нести по своим обязательствам ответственность даже при отсутствии его вины в их нарушении (п. 3 ст. 401 ГК в редакции закона от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ).

Знание всех легальных, т.е. основанных на формуле закона, признаков предпринимательской деятельности необходимо и при наличии государственной регистрации предпринимателя, поскольку она может быть осуществлена с грубым нарушением закона, носящим неустранимый характер. Например, в некоторых случаях в качестве предпринимателей регистрируются лица, не способные самостоятельно осуществлять подобную деятельность (недееспособные), нести самостоятельную имущественную ответственность или не имеющие цели систематического получения прибыли. В таких случаях юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК в редакции закона от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ).

Предпринимательское право как учебная дисциплина о гражданско-правовом регулировании предпринимательской деятельности

Чтобы верно определить, что из себя представляет «предпринимательское право», необходимо прежде всего четко разграничить предпринимательскую деятельность и деятельность предпринимателей.

Предприниматели не только заключают договоры, отвечают за их нарушение, но и привлекают наемных работников, платят налоги, таможенные пошлины, алименты, несут административную и даже уголовную ответственность за совершение противоправных деяний, принимают Хартию деловой и корпоративной этики (РГ, 25 октября 2002 г.), создают Российскую Консервативную партию предпринимателей - РКПП (РГ, 20 июня 2002 г.) и Российскую объединенную промышленную партию (от 25 октября 2002 г.). Деятельность предпринимателей не может быть ни привилегией, ни бременем какой-либо одной отрасли права, а также некоего комплексного «предпринимательского кодекса». Она регулируется и охраняется нормами всех отраслей права - как частного (гражданского трудового и т.п.), так и публичного (административного, финансового, конституционного и т.п.).

Разноотраслевые нормы о деятельности предпринимателей предусматривают, например,

• федеральные законы от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» (РГ, 27 июля 2005 г.);  августа 2001 г. №134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» и 7 августа 2001 г. №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», вступивший в силу с 1 февраля 2002 г. - (Российская газета - 9 и 11 августа 2001 г.); в редакции Закона от 28 июля 2004 г. № 88-ФЗ (РГ, 31 июля 2004 г.); 4 июня 1995 г. №88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» в редакции Закона от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ и от 29 декабря 1995г. №222-ФЗ «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства»,
• Указ Президента РФ от 4 апреля 1996 г. №491 «О первоочередных мерах государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации»;
• Инструкция о порядке проведения сотрудниками милиции проверок и ревизий финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности, утвержденная приказом МВД РФ от 2 августа 2005 г. № 636, зарегистрированная в Минюсте РФ 8 августа 2005 г., Регистрационный № 6891 (РГ, 12 августа 2005 г.),
• Разъяснение Министерства труда и социального развития РФ от 24 августа 2000 г. №10 «О некоторых вопросах пенсионного обеспечения индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения» (Российская газета - 2000 г. - 6 октября),
• Порядок учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденный приказом Министерства финансов РФ и Министерства РФ по налогам и сборам от 13 августа 2002 г. №86 н/БГ - 3-04/30, зарегистрированным в Минюсте РФ 29 августа 2002 г., Регистрационный №3756 (Российская газета - 2002 г. - 11 сентября),
• Порядок заполнения расчета по авансовым платежам по единому социальному налогу для лиц, производящих выплаты физическим лицам: организаций, индивидуальных предпринимателей; физических лиц, не признаваемых индивидуальными предпринимателями, утвержденный приказом МНС РФ от 1 февраля 2002 г. №65 - 3-05/49 (Российская газета - 2002 г. - 26 марта),
• Инструкция о порядке открытия и ведения территориальными органами федерального казначейства Министерства финансов РФ лицевых счетов для учета операций со средствами, полученными от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, получателей средств федерального бюджета, финансируемых на основании смет доходов и расходов, утвержденная приказом Министерства финансов РФ от 21 июня 2001 г. №46н, зарегистрированным в Минюсте РФ 19 июля 2001 г., рег. №2809 в редакции приказа от 23 июля 2002 г. №70н (Российская газета - 2001 г. - 1 августа, 2002 г. - 28 августа).

В них, в частности, предусматриваются:

• порядок выдачи патента на право применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности индивидуальных предпринимателей и юридических лиц - субъектов малого предпринимательства;
• льготы на предоставление им кредитов;
• резервирование для них определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов товаров и оказание услуг.

Однако это не означает, что все отрасли права в равной мере регулируют также саму предпринимательскую деятельность. Поскольку содержание предпринимательской деятельности прежде всего и главным образом составляют имущественные отношения юридически равных субъектов, т.е. то, что регулируется гражданским правом, можно говорить о гражданско- правовом регулировании предпринимательской деятельности на базе ГК и иного гражданского законодательства. Это, естественно, требует усвоения основных положений гражданского права и учета на этой базе особенностей гражданско-правового регулирования предпринимательских отношений как разновидности гражданско-правовых отношений.

Данную задачу призвано выполнять предпринимательское право как учебная дисциплина по гражданскому праву. В ее рамках в первую очередь изучается гражданско- правовой механизм регулирования предпринимательской деятельности как комплекса имущественных отношений. Личные неимущественные правоотношения предпринимателей (как и других участников гражданского оборота) могут затрагиваться лишь в той мере, в какой они способствуют, во-первых, лучшему пониманию предпринимательства как органичного элемента свободного рынка и, во-вторых, более полной защите неимущественных интересов предпринимателей, к примеру их деловой репутации.

В курсе предпринимательского права как учебной дисциплины целесообразно дать характеристику регулируемой гражданским законодательством предпринимательской деятельности, ее субъектов и объектов, коммерческого представительства, особенностей вещных прав и интеллектуальной собственности, договорных обязательств. Предпринимательское право как учебная дисциплина отражает основные аспекты гражданско-правового регулирования предпринимательской деятельности и лишь некоторые стороны деятельности предпринимателей, органически связанные с указанной деятельностью.

О концепции «предпринимательского (хозяйственного) права» как «комплексной отрасли права». Существует устойчивое заблуждение некоторых юристов, экономистов и самих предпринимателей, будто любые правовые нормы, с которыми сталкиваются предприниматели, образуют самостоятельную отрасль права. Иногда ее называют также хозяйственным правом. Предпринимательское (хозяйственное) право изображают как комплексную отрасль права, регулирующую не только имущественные отношения юридически равных субъектов, но и управленческие отношения, т.е. отношения предпринимателей с органами управления. Предпринимательское право именуют совокупностью юридических норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию народного хозяйства в интересах государства и общества.

Иными словами, реально существующее функциональное взаимодействие норм различных отраслей права в регулировании отдельных сторон деятельности предпринимателей искусственно представляют как подтверждение наличия особой комплексной отрасли - предпринимательского права. Между тем здесь можно говорить лишь о комплексном законодательстве и комплексных учебных курсах. В нормативных правовых актах могут содержаться нормы различных отраслей права. Некоторые нормы административного, финансового, трудового и даже уголовного права могут упоминаться в учебной дисциплине по предпринимательству наряду с нормами гражданского права. Например, финансово-правовую природу имеет одна из немногих подобных статей ГК - ст. 855, именуемая «Очередность списания средств со счета».

В принципе нет препятствий к тому, чтобы издать комплексное пособие, в котором были бы освещены нормы тех отраслей права, с которыми так или иначе сталкиваются предприниматели в своей деятельности. Но, во-первых, такое пособие надо было бы назвать не «предпринимательским правом», а «правом предпринимателей», во-вторых, его должны готовить многие узкие специалисты, хорошо владеющие соответствующими отраслями права, и, в-третьих, оно все равно не смогло бы заменить несколько полноценных учебников по ряду базовых отраслей права.

По этим причинам пособия отдельных авторов являются в лучшем случае лишь «ориентировочными» изданиями, содержащими отрывочную информацию в основном из гражданского, а также из административного, финансового, уголовного и некоторых других отраслей права, замешанную на маловразумительной общей «теории». Например, одной из «форм проявления отрасли права» называют «правовую концепцию».

То есть если кто-то считает, что некая правовая общность есть отрасль права, значит так тому и быть. Обоснованная критика концепции «предпринимательского (хозяйственного) права» как самостоятельной отрасли права дается многим отечественным юристами.

Итак, предпринимательская деятельность регулируется гражданским законодательством. В гражданском кодексе дается развернутое определение предпринимательской деятельности. В нем же находят отражение особенности гражданско-правового регулирования субъектного, объектного и иных сторон данной деятельности в сравнении с другими имущественными и личными частно-правовыми отношениями. Например, только предпринимательскую деятельность регулирует такой источник права как обычай делового оборота (ст. 5 ГК). Желающий (с согласия законных представителей) заниматься предпринимательской деятельностью подросток в 16 лет может быть эмансипирован, т.е. объявлен полностью дееспособным (ст. 27 ГК). Предпринимательской деятельности граждан целиком посвящены ст. 23 и 25 ГК. Статьи 48-115 ГК регламентируют гражданско-правовой статус таких предпринимательских структур как коммерческие организации - юридические лица.

Только для осуществления предпринимательской деятельности может использоваться такой вид недвижимости как предприятие (ст. 132 ГК), а также такое средство индивидуализации субъекта права как фирменное наименование коммерческой организации (ст. 54 ГК). В целях обеспечения эффективного осуществления и защиты имущественных прав предпринимателей в ст. 184 ГК предусмотрено коммерческое представительство. Благоприятные условия для развития предпринимательства создают нормы статей 209, 212, 214 и других ГК, не ограничивающих ни виды, ни количество, ни стоимость имущества, которое может находиться в частной собственности граждан и юридических лиц.

П. 2 ст. 322 ГК устанавливает солидарность обязательств нескольких должников, равно как и требований нескольких кредиторов по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, а п. 3 ст. 401 - повышенную ответственность за нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности. Только между предпринимателями заключаются договоры поставки, продажи и аренды предприятия как имущественного комплекса, строительного подряда, финансирования под уступку денежного требования (факторинга), франчайзинга и многие другие в соответствии со статьями 506-534, 559-566, 656-664, 740-757, 824-833, 1027-1040 и иными ГК.

Вместе с тем особенности предпринимательских гражданско-правовых отношений не только не исключают, но прямо предполагают применение к этим отношениям общих норм гражданского права - о его предмете, методе, системе, источниках, субъектах, объектах и т.д. Их изучение является предметом базовой учебной дисциплины - гражданского права и соответствующего учебно-практического пособия. В настоящем пособии отдельные положения указанной базовой дисциплины излагаются лишь в качестве своеобразного «фона» для более контрастного высвечивания особенностей предпринимательских гражданских правоотношений. Понятие, предмет и метод, система гражданского права как отрасли права, регулирующего предпринимательскую деятельность. Гражданское право - это совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Гражданскому праву как ведущей отрасли частного права присущи свои предмет и метод, система и источники.

Предметом гражданского права служат имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения (п. 1 ст. 2 ГК). Имущественными являются отношения собственности и другие вещные отношения, отношения, связанные с исключительными правами на результаты умственного труда (интеллектуальной собственностью), а также отношения, возникающие в рамках договорных и иных обязательств. Связанными с имущественными, признаются такие отношения личного характера, как, например, отношения авторства на произведения науки, литературы, искусства, изобретения и другие идеальные результаты интеллектуальной деятельности.

Комплекс предпринимательских имущественных отношений служит важным элементом предмета гражданского права. ГК, другие законы и иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права, не только дают легальное определение предпринимательской деятельности, но и регламентируют особенности источников ее гражданско-правового регулирования, ее субъектов и их участия в обязательствах.

Гражданское право не регулирует, но тем не менее защищает неотчуждаемые права и свободы человека и другие непосредственно не связанные с имущественными отношениями нематериальные блага, такие как, например, жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, личная и семейная тайна. Не будучи сугубо предпринимательскими, данные права и свободы играют немаловажную роль в жизни и деятельности предпринимателей.

Гражданское право - не единственная отрасль права, регулирующая имущественные отношения. Некоторые из этих отношений регулируются другими отраслями частного или публичного права. Так, имущественные отношения по выплате заработной платы регулирует трудовое право, по уплате налогов и пошлин - финансовое право, а по уплате административных штрафов - административное право. Вследствие этого для отграничения гражданского права как регулятора предпринимательской деятельности от других отраслей права, также регулирующих отдельные имущественные отношения предпринимателей, необходимо учитывать набор особых приемов и средств, т.е. специфику метода воздействия гражданского права на регулируемые им отношения.

Гражданско-правовой метод характеризуют юридическое равенство участников регулируемых отношений, автономия, т.е. независимость воли каждого из них и их имущественная самостоятельность. Никто из участников гражданско-правовых отношений не находится в состоянии власти и подчинения, приказа и исполнения. Предприниматели-участники договорных имущественных отношений также обладают юридическим равенством. Вследствие этого, по прямому указанию п. 3 ст. 2 ГК, к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство, по общему правилу, не применяется. Не применяется оно, если иное не предусмотрено законодательством, также к имущественным отношениям предпринимателей, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, например, к тем же налоговым отношениям.

Метод гражданского права иногда называют методом координации, право- наделения, дозволения, горизонтальных связей. Свойства гражданско- правового метода регулирования имущественных отношений наиболее адекватны условиям свободного рынка, конкурентной среды и потребностям предпринимателей. Они опираются на такие основные начала гражданского законодательства, как неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственность осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав и их судебная защита (п. 1 ст. 1 ГК).

Важной чертой гражданско-правового метода служит диспозитивность многих гражданско-правовых норм. Диспозитивные нормы содержат определенное общее правило (общую модель) поведения участников, допуская возможность формирования ими иной модели, если это вытекает из другого закона и (или) соглашения самих сторон. Например, в силу п. 1 ст. 223 ГК право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Точно так же риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, по общему правилу диспозитивной ст. 211 ГК, несет его собственник, если иное не предусмотрено законом либо договором.

Пользуясь данными статьями ГК, предприниматель-продавец вещи, желая поскорее освободиться от риска ее случайной гибели и зная, что покупатель весьма заинтересован в ее приобретении, может уговорить последнего предусмотреть в договоре, что право собственности перейдет к нему не с момента передачи вещи, а, скажем, с момента подписания договора или вступлении его в силу. Гражданско-правовой метод позволяет предпринимателям - участникам рынка свободно конкурировать друг с другом, добиваться оптимального баланса взаимных интересов, в наибольшей мере удовлетворяя потребности потребителей в необходимых товарах, работах и услугах.