Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности субъектов предпринимательства

Понятие, особенности и структура внешнеэкономической деятельности

В условиях рыночных отношений деятельность предпринимателей не ограничивается внутренним рынком.

Для приобретения и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг и осуществления других видов хозяйственной деятельности предприниматели выходят на международный (мировой) рынок, т.е. осуществляют внешнеэкономическую деятельность.

Термин "внешнеэкономическая деятельность" в теории и практике хозяйственной деятельности стал употребляться не сразу.

Вплоть до 1980-х гг. сделки между гражданами и организациями различных государств осуществлялись в рамках внешнеторговой деятельности.

Предпосылки для использования понятия внешнеэкономической деятельности появились лишь тогда, когда сотрудничество между организациями и гражданами различных стран вышло за рамки внешнеторговых операций и начало осуществляться в области международного производственного сотрудничества и кооперации, международной инвестиционной, лизинговой и некоторых других видов деятельности.

Последние стали рассматриваться в рамках общей категории - внешнеэкономической деятельности.

Понятие внешнеэкономической деятельности в Федеральном законе "Об экспортном контроле" определяется как "внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная деятельность)" (ст.1).

Определение имеет собирательный характер, т.е. закон перечисляет виды деятельности, которые должны составлять понятие внешнеэкономической деятельности.

Однако открытый перечень и отсутствие признаков, на основании которых иной вид деятельности может быть отнесен к категории внешнеэкономической деятельности, позволяют сделать вывод о несовершенстве данного определения.

Российское законодательство определяет отдельные виды внешнеэкономической деятельности.

В частности, оно содержит понятие внешнеторговой деятельности, которое определяется как предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность) (ст.2 Закона о регулировании внешнеторговой деятельности).

В литературе дается собирательное понятие внешнеэкономической деятельности, включающее открытый перечень видов такой деятельности, аналогично содержащемуся в ст.1 Закона об экспортном контроле, либо оно определяется авторами в самом общем виде, а в экономической литературе еще и как совокупность функций "экспортноориентированных предприятий".

В соответствии с российским законодательством и практикой его применения понятие внешнеэкономической деятельности можно определить как деятельность, направленную на совершение внешнеэкономических сделок.

Для надлежащего изучения правового регулирования внешнеэкономической деятельности одного ее определения недостаточно.

Следует также выделить особенности, а также определить и проанализировать ее структуру.

Особенности, характеризующие внешнеэкономическую деятельность: под внешнеэкономической деятельностью понимаются действия, которые предполагается осуществлять систематически.

Поэтому в качестве ее участников выступают субъекты предпринимательской деятельности: юридические лица, индивидуальные предприниматели, обладающие необходимой правоспособностью.

Вместе с тем организации и граждане, не являющиеся предпринимателями, а также публичные образования и международные организации в ряде случаев могут выступать в качестве субъектов внешнеэкономической деятельности.

К примеру, граждане чаще всего становятся ее участниками при осуществлении международной инвестиционной деятельности: учреждении юридических лиц за рубежом, приобретении акций (долей) иностранных юридических лиц и др.; внешнеэкономическая деятельность - это, как правило, предпринимательская деятельность, хотя иногда может и не быть таковой.

В частности, внешнеэкономической является деятельность фонда в случае предоставления иностранным лицам беспроцентных займов под реализацию определенных программ; субъекты внешнеэкономической деятельности совершают фактические и юридические действия, например проведение переговоров и совершение сделок; направленность на совершение внешнеэкономических сделок предполагает наличие иностранного элемента, в качестве которого могут выступать следующие субъекты: иностранные граждане и лица без гражданства, имеющие место жительства на территории иностранного государства; иностранные юридические лица и иные правоспособные организации; иностранные государства и иные публичные образования; международные организации.

Структура внешнеэкономической деятельности состоит из следующих элементов: субъект, объект и форма действия субъектов.

Субъектами внешнеэкономической деятельности являются физические лица; юридические лица и иные правоспособные организации; публичные образования, в том числе государства; международные организации.

В качестве субъектов внешнеэкономической деятельности могут выступать такие физические лица, как граждане (граждане Российской Федерации), иностранные граждане и лица без гражданства.

Для совершения внешнеэкономических сделок с иностранными гражданами и лицами без гражданства российским предпринимателям важно знать, вправе ли указанные лица принимать на себя обязательства по сделке (быть стороной сделки), поскольку от этого зависит достижение того экономического результата, который ставят перед собой предприниматели при заключении договора.

Для ответа на этот вопрос следует определить правовое положение иностранного гражданина и лица без гражданства.

Иностранные граждане и лица без гражданства могут совершать различные сделки в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Сторонами внешнеэкономических сделок в ряде случаев являются именно предприниматели.

Например, при заключении договора международной купли-продажи товаров сторонами договора должны быть предприниматели, в то время как договор страхования может заключаться российским страховщиком с иностранными гражданами и лицами без гражданства, которые могут быть предпринимателями, а могут ими и не являться.

Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации определяется нормами федеральных законов, а в случае урегулирования соответствующих отношений в международном договоре РФ правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства определяется правилами международного договора.

Иностранные граждане и лица без гражданства в соответствии с российским правом пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, предусмотренных законом (ст.1196 ГК РФ).

Ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства на территории РФ устанавливаются в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, развития экономики страны, обеспечения обороны и безопасности государства.

В частности, Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 187-ФЗ "О континентальном шельфе Российской Федерации" (ст.7) в интересах обеспечения безопасности и развития промышленности и энергетики РФ предусматривает возможность введения ограничений на участие иностранных лиц в конкурсах (аукционах) на поиск, разведку и разработку минеральных ресурсов отдельных участков континентального шельфа Российской Федерации, а также проведение конкурсов (аукционов) вообще без участия иностранных лиц.

Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства определяется их личным законом (п.1 ст.1197 ГК РФ).

Если иностранный гражданин и лицо без гражданства имеют место жительства в Российской Федерации, то их личным законом считается право РФ.

В случаях, когда указанные лица не имеют места жительства в Российской Федерации, личным законом иностранного гражданина будет право страны, гражданином которой он является, а личным законом лица без гражданства - право государства, в котором это лицо имеет место жительства.

Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Если иностранный гражданин является гражданином нескольких государств, то его личным законом считается право страны, в которой он имеет место жительства.

При этом если российский гражданин имеет также иностранное гражданство, его личным законом является российское право (ст.1195 ГК РФ).

С целью защиты прав и законных интересов других лиц ГК РФ устанавливает, что физические лица, включая иностранных граждан и лиц без гражданства, не обладающие гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у них дееспособности, если они являются дееспособными по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности (п.2 ст.1197 ГК РФ).

Правила определения дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства содержатся в двусторонних и многосторонних международных договорах Российской Федерации.

Например, в соответствии с правилами Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г., участниками которой являются страны СНГ, дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо, а дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой оно имеет постоянное место жительства (ст.23).

В необходимых случаях требуется определить, вправе ли иностранный гражданин или лицо без гражданства, с которыми российские предприниматели хотят заключить внешнеэкономический договор, осуществлять предпринимательскую деятельность.

По общему правилу право физического лица, в том числе иностранного гражданина и лица без гражданства, заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя (ст.1201 ГК РФ).

Вместе с тем, поскольку право отдельных государств не ставит легальное осуществление предпринимательской деятельности физических лиц в зависимость от их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, т.е. не содержит требования об обязательной регистрации, для таких случаев Гражданский кодекс предусматривает применение права страны основного места осуществления предпринимательской деятельности физического лица.

В частности, право Франции не содержит требования о регистрации в качестве обязательного условия для осуществления физическим лицом предпринимательской деятельности на территории Франции.

Французский торговый кодекс (ст.1) признает предпринимателями любых лиц, профессия которых предполагает совершение торговых сделок или осуществление торговых операций.

Тем самым за иностранным гражданином или лицом без гражданства, основным местом осуществления предпринимательской деятельности которого является территория Франции, в силу ГК будет признаваться право осуществлять предпринимательскую деятельность, поэтому с такими лицами российские предприниматели вправе заключать международные договоры купли-продажи товаров, договоры международного финансового лизинга и иные внешнеэкономические договоры, стороны которых должны иметь статус предпринимателя.

Иностранный гражданин и лицо без гражданства, имеющие место жительства в РФ, могут зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в Российской Федерации в соответствии с Законом о регистрационном сборе и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации".

Российским юридическим лицом является юридическое лицо, созданное в Российской Федерации, а иностранным юридическим лицом - созданное за границей.

Помимо иностранных юридических лиц участниками внешнеэкономической деятельности являются иные правоспособные иностранные организации.

Право таких организаций быть участниками внешнеэкономической деятельности предусматривается, в частности, ст.2 Закона о регулировании внешнеторговой деятельности.

Такими иностранными организациями, не являющимися юридическими лицами, но имеющими ограниченную гражданскую правоспособность, необходимую для осуществления внешнеэкономической деятельности, являются, к примеру, американские partnership.

В этой связи можно также вспомнить российские индивидуальные (семейные) частные предприятия, которые могли не наделяться статусом юридического лица и создание которых допускалось Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", действовавшим до принятия ГК РФ (Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В зарубежных странах и в Российской Федерации правовое положение юридических лиц и иных организаций определяется по правилу личного закона.

Существует несколько критериев, на основе которых формируется правило личного закона.

Самым распространенным критерием для определения личного закона организации является место ее создания (Великобритания, США).

Такой закон обычно называют законом инкорпорации.

К примеру, по правилу закона инкорпорации если организация учреждена в США, то ее правовое положение будет определяться по праву соответствующего штата.

В качестве критериев для определения личного закона организации применяются также место нахождения (ФРГ) и место деятельности (Италия) организации.

Вместе с тем в ряде случаев указанные критерии по существу могут соответствовать критерию места создания организации.

К примеру, в ФРГ правовое положение организации определяется по месту ее нахождения.

В частности, местом нахождения акционерного общества, учрежденного в ФРГ, является место, определенное в уставе общества.

В уставе общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место его деятельности, место, из которого осуществляется руководство делами или из которого осуществляется управление обществом.

Причем место нахождения общества должно находиться на территории ФРГ. "Перенести" место нахождения акционерного общества за границу ФРГ акционеры могут, только ликвидировав общество и зарегистрировав другое общество на территории иностранного государства.

В период нахождения государства в состоянии войны для определения личного закона организации зачастую применяется критерий контроля как единственный, позволяющий выявить принадлежность организации лицам враждебного государства.

При этом суды исходят из того, что иные критерии не позволяют достоверно установить действительную принадлежность организации.

Впервые критерий контроля для определения личного закона организации был применен английским судом по делу Daimler Co v. Continental Tyre and Rubber Co во время Первой мировой войны (1915 г.).

Английский суд обратился к теории контроля для определения личного закона компании с целью предотвращения торговли с врагом.

В рамках дела Daimler Co v. Continental Tyre and Rubber Co английским судом был положительно решен вопрос о том, можно ли рассматривать учрежденную в Великобритании компанию, все акции которой, за исключением одной, принадлежат враждебным иностранцам, в качестве иностранной компании с точки зрения положений закона о запрещении торговли с врагом.

Правовое положение иностранных юридических лиц и иных организаций в Российской Федерации определяется нормами федеральных законов, а в случае урегулирования соответствующих отношений в международном договоре РФ - правилами международного договора Российской Федерации.

В силу ГК РФ личным законом иностранного юридического лица и иной организации считается право страны, где учреждена данная организация (ст.1202, 1203), т.е. ГК придерживается закона инкорпорации.

К примеру, если организация учреждена в Республике Польша, то ее личным законом является польское право.

По правилу личного закона определяются все вопросы, касающиеся правового положения иностранной организации, в частности: 1) статус организации в качестве юридического лица или организации, не являющейся юридическим лицом; 2) организационно-правовая форма организации; 3) требования к наименованию организации; 4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации организации, в том числе вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности организации; 6) порядок приобретения организацией гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; 7) внутренние отношения, в том числе отношения организации с ее участниками; 8) способность организации отвечать по своим обязательствам.

Правило личного закона позволяет установить, что полное товарищество, учрежденное в Австрии и в Российской Федерации, имеет статус юридического лица, в то время как германское offene Gesellschaft и английское partnership (аналоги российских полных товариществ) соответственно по праву ФРГ и Англии юридическими лицами не признаются.

При рассмотрении споров с участием иностранных юридических лиц и иных правоспособных организаций порядок представления процессуальных документов, удостоверяющих их статус и индивидуализирующих такие организации, установлен Конвенцией по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г., Конвенцией, отменяющей требования легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 г. и постановлением Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. N 9132-XI "О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам".

В подтверждение можно привести следующий пример из практики арбитражных судов.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 17 сентября 1996 г. N 911/96 указано, что арбитражным судом не соблюден порядок представления процессуальных документов, идентифицирующих личность иностранного юридического лица - ООО "Цинекс" (Австрия, Вена).

В частности, арбитражным судом не истребована заверенная надлежащим образом выписка из торгового реестра о статусе фирмы "Цинекс".

При таких обстоятельствах контракт о краткосрочном кредите, заключенный истцом (фирмой "Цинекс") и ответчиком (АООТ "Совинцентр" (Россия, Москва)), можно квалифицировать как внешнеэкономическую сделку только после установления правового статуса фирмы "Цинекс".

Как уже отмечалось, германское offene Gesellschaft и английское partnership не являются юридическими лицами, но вместе с тем по правилу личного закона соответственно правом ФРГ и Англии за ними признается ограниченная правоспособность, позволяющая им совершать внешнеэкономические сделки и отвечать по своим обязательствам.

Германские и российские простые товарищества, напротив, являются неправоспособными организациями, которые не несут самостоятельной имущественной ответственности.

На практике значительные сложности возникают при определении порядка приобретения юридическим лицом и иной правоспособной организацией гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей и при определении внутренних отношений.

Юридические лица и иные правоспособные организации в зависимости от организационно-правовой формы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности через свои органы управления (к примеру, акционерное общество, кооператив) либо через своих участников (например, полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное товарищество)).

Компетенция органа управления (участника) организации может быть ограничена нормами права (законодательством) и (или) учредительными документами, поэтому при заключении договора с иностранным юридическим лицом или иной правоспособной организацией существует необходимость определения соответствующих полномочий органа (участника) организации.

Например, в соответствии с личным законом устав иностранного акционерного общества может содержать требование, согласно которому исполнительный орган общества (директор) не вправе совершать сделки по отчуждению недвижимого имущества без одобрения их общим собранием акционеров.

Такой договор, заключенный директором без одобрения общим собранием акционеров, может быть признан недействительным по иску лица, в интересах которого были установлены ограничения.

В подтверждение можно привести следующий пример из практики арбитражных судов.

Федеральный арбитражный суд Московского округа, отменив решение арбитражного суда г. Москвы, вынесенное по иску белорусского юридического лица к российскому юридическому лицу, и передав дело на новое рассмотрение в первую инстанцию, указал, что при новом рассмотрении дела суду следует, не ограничиваясь рассмотрением спора, возникшего из обязательственных отношений сторон, проверить правоспособность истца по законодательству Республики Беларусь, на территории которой учреждено юридическое лицо, а также полномочия органов управления истца, в результате волеизъявления которых принято решение о заключении сделки.

Вместе с тем ГК РФ содержит императивную норму, согласно которой юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (п.3 ст.1202).

Внутренние отношения организации, в том числе отношения организации с ее участниками, определяются по правилу личного закона организации, а не ее участников.

В частности, по правилу личного закона организации определяется порядок выплаты дивидендов (части прибыли), наличие права на выход и порядок выхода участника из организации, порядок отчуждения долей в уставном (складочном) капитале.

Иностранные граждане, юридические лица и иные правоспособные организации вправе создавать в Российской Федерации юридические лица, в том числе коммерческие организации с иностранными инвестициями, которые являются российскими юридическими лицами со всеми вытекающими правовыми последствиями.

Личным законом коммерческих организаций с иностранными инвестициями является российское право.

Допускается создание юридических лиц со стопроцентным участием иностранных инвесторов.

В случае учреждения коммерческой организации с иностранными инвестициями возникает вопрос о праве государства, регулирующего отношения между учредителями по созданию юридического лица.

Такие отношения в силу ГК РФ регулируются правом страны, в которой учреждается юридическое лицо (ст.1214), поэтому если юридическое лицо с иностранными инвестициями учреждается в Российской Федерации, отношения между учредителями по его созданию подчиняются российскому праву.

Иностранные юридические лица вправе создавать филиалы и открывать представительства в Российской Федерации, которые не являются юридическими лицами.

Филиалы и представительства иностранных юридических лиц действуют на территории РФ со дня их аккредитации, которую осуществляет Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ.

Представительство иностранного юридического лица открывается на территории Российской Федерации для представления интересов юридического лица в Российской Федерации и осуществления их защиты.

Филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории Российской Федерации деятельности (в полном объеме или в части), которую осуществляет иностранное юридическое лицо.

Создавшее филиалы и представительства иностранное юридическое лицо наделяет их имуществом, и они действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Филиалы и представительства иностранных юридических лиц прекращают деятельность на территории РФ со дня истечения срока аккредитации или лишения аккредитации.

Вместе с тем федеральными законами для иностранных инвесторов могут устанавливаться изъятия ограничительного характера (п.1 ст.4 Закона об иностранных инвестициях в РФ), в том числе при учреждении коммерческих организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных юридических лиц.

В частности, кредитные организации с иностранными инвестициями и филиалы иностранных банков могут создаваться на территории России только в пределах установленной квоты, которая рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации (ст. 18 Закона о банках).

Правила определения правового положения иностранных юридических лиц и иных организаций содержатся в двусторонних и многосторонних международных договорах Российской Федерации.

Например, в соответствии с положениями Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено (п.3 ст.23).

Российским юридическим лицам право осуществлять внешнеэкономическую деятельность без специальной регистрации было предоставлено Указом Президента РСФСР от 15 ноября 1991 г. N 213 "О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР".

До вступления Указа в силу внешнеэкономическую деятельность могли осуществлять в основном специально создаваемые для этих целей государственные внешнеторговые объединения системы Министерства внешней торговли СССР и Государственного комитета СССР по внешним экономическим связям (к примеру, ВО "Разноимпорт", ВО "Союзнефтеэкспорт").

В настоящее время право на осуществление внешнеэкономической деятельности является конституционным правом российских граждан и юридических лиц (ч.1 ст.34 Конституции РФ).

Государство и иные публичные образования, хоть и крайне редко, также могут являться участницами внешнеэкономической деятельности.

В частности, они могут выступать в качестве участников внешнеэкономической деятельности в случае заключения договора купли-продажи или договора аренды земельного участка за границей, выделяемого под строительство здания посольства (консульства) или под строительство жилого дома для проживания сотрудников посольства (консульства), договора строительного подряда при строительстве зданий посольства (консульства), договора аренды жилого дома для проживания сотрудников посольства (консульства).

Государство имеет особый статус, поскольку обладает суверенитетом.

На суверенитете основан иммунитет государства.

Существуют две теории иммунитета: теория абсолютного иммунитета и теория функционального иммунитета.

Сущность теории абсолютного иммунитета заключается в том, что государство при вступлении в любые правовые отношения обладает иммунитетом, если само от него добровольно не откажется, включая: 1) иммунитет от привлечения к суду в качестве ответчика или третьего лица.

Этот вид иммунитета называют также судебным, поскольку он означает, что государство без его согласия нельзя привлечь к суду в другом государстве; 2) иммунитет от принятия по отношению к государству мер по обеспечению иска.

Этот вид иммунитета означает, что без согласия государства нельзя наложить арест на его имущество или принять иные меры по обеспечению исковых требований к нему.

Такое возможно только в случае, когда суд другого государства принял к рассмотрению иск и возбудил производство по делу, по которому государство выступает в качестве ответчика; 3) иммунитет от обращения взыскания на имущество государства в порядке принудительного исполнения судебного и (или) арбитражного решения.

Это значит, что без согласия государства на его имущество нельзя обратить взыскание в порядке принудительного исполнения решения суда другого государства или арбитража.

Такое возможно только в случае, когда суд или арбитраж принял к рассмотрению иск и возбудил производство по делу, по которому государство выступает в качестве ответчика, рассмотрел спор и вынес решение против государства (удовлетворил исковые требования истца).

Государство может согласиться на привлечение его к суду в другом государстве (отказаться от первого вида иммунитета), но не согласиться на принятие по отношению к нему мер по обеспечению иска и на обращение взыскания на его имущество в порядке принудительного исполнения решения суда другого государства (не отказаться от второго и третьего видов иммунитета).

Государство вправе отказаться от первого и второго видов иммунитета, но не отказаться от третьего.

В таком случае несмотря на вынесенное против него решение, последнее не подлежит исполнению без согласия государства.

Государство вправе отказаться от иммунитета, выразив свою волю в международном договоре или дипломатическим путем.

Помимо этого отказ государства от иммунитета может быть обусловлен в заключенном им внешнеэкономическом договоре.

В отличие от теории абсолютного иммунитета теория функционального иммунитета признает за государством иммунитет только в случае, когда государство выполняет властные функции.

Поэтому при вступлении государства в гражданско-правовые отношения, в том числе при совершении внешнеэкономических сделок, характеризующихся признаком равенства субъектов гражданских прав (контрагентов по сделке), государство лишается иммунитета.

Иными словами, когда государство действует на международном рынке наравне с физическими и юридическими лицами, оно теряет иммунитет (в целях соблюдения равенства всех участников рынка и, в конечном итоге, для обеспечения действия закона конкуренции).

Теории функционального иммунитета придерживаются суды Австралии, Австрии, Бельгии, Греции, Италии, Канады, США, ФРГ.

Теории функционального иммунитета придерживается и Российская Федерация, но федеральными законами могут устанавливаться исключения из общего правила (ст.1204 ГК РФ).

Участниками внешнеэкономической деятельности могут быть международные организации, которые являются юридическими лицами.

Все международные организации можно условно разделить на две группы: 1) международные организации, создаваемые в соответствии с международным договором; 2) иные международные организации.

Международные организации второй группы, как и все иные юридические лица, создаются в соответствии с правом государства, на территории которого учреждается международная организация, и имеют гражданскую правоспособность, определяемую правом этого государства.

В качестве примера таких международных организаций можно назвать Международный олимпийский комитет, ФИФА, УЕФА и др.

Международные организации первой группы создаются в соответствии с международным договором, а их правоспособность определяется международным договором и правом государства, на территории которого они создаются.

Такие международные организации наделяются иммунитетом, основанием для которого является суверенитет государств, заключивших международный договор.

Иммунитет международной организации распространяется только на сферу ее публичной деятельности, осуществляемой в соответствии с целями, определенными учредителями при ее создании.

Пределы иммунитета международных организаций определяются международным договором.

Гражданская правоспособность международной организации определяется законом государства, на территории которого она создана, т.е. если стороной внешнеэкономического договора будет, к примеру, Организация объединенных наций, которая зарегистрирована в качестве юридического лица в США, штат Нью-Йорк, то гражданская правоспособность ООН будет определяться по праву штата Нью-Йорк (США).

В качестве примера других широко известных международных организаций первой группы можно назвать Международный валютный фонд; Европейский банк реконструкции; Всемирную организацию здравоохранения; Международную организацию труда; Всемирную торговую организацию.

Объектами внешнеэкономической деятельности могут являться товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности и др.

В зависимости от объекта выделяют виды внешнеэкономической деятельности.

Виды внешнеэкономической деятельности российских граждан и юридических лиц определяются международными договорами и законами РФ.

К их числу можно отнести внешнеторговую деятельность, международное производственное сотрудничество и кооперацию, международную инвестиционную, лизинговую деятельность, а также некоторые другие.

По своей форме действия субъектов внешнеэкономической деятельности могут быть фактическими или юридическими.

Фактические действия не порождают правовых последствий: проверка платежеспособности контрагента, проведение переговоров, мониторинг рынка товаров (работ, услуг) и т.п.

Юридические действия, напротив, порождают правовые последствия.

В частности, вследствие аккредитации филиала субъект получает право осуществлять деятельность на территории государства аккредитации, вследствие получения лицензии - на занятие видом лицензируемой деятельности.

Однако основным видом юридических действий субъектов внешнеэкономической деятельности являются внешнеэкономические сделки.

Внешнеэкономические сделки

Понятие внешнеэкономической сделки в российском законодательстве отсутствует, поэтому следует обратиться к отечественной доктрине.

Вплоть до 1980-х гг. сделки между гражданами и организациями различных государств осуществлялись в рамках внешнеторговой деятельности, поэтому в юридической литературе того времени категория внешнеэкономической сделки не рассматривалась, а исследовалась категория внешнеторговой сделки.

В частности, Л.А. Лунц, который в своих исследованиях уделил много внимания этому вопросу, определил понятие внешнеторговой сделки следующим образом: "К внешнеторговым сделкам и к правоотношениям по внешней торговле мы отнесли такие, в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом) и содержанием сделки являются операции по ввозу или вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров".

Тем самым к признакам внешнеторговой сделки следует отнести: 1) наличие иностранного элемента, когда одна из сторон сделки находится в другом государстве и, следовательно, в большинстве случаев является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом); 2) предмет сделки - внешнеторговая операция (поставка товара, наем имущества, перевозка груза, оказание услуг внешнеторгового характера и т.п.).

Исходя из данных признаков, Л.А.

Лунц отнес к внешнеторговым сделкам договор купли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вывозу за границу, а также связанные с товарным экспортом или импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, страхования и др.

Если первый признак остается неизменным, то второй признак подвержен изменениям, что является следствием расширения сферы внешнеторговой деятельности.

В связи с этим не может оставаться неизменным, стабильным и понятие внешнеторговой сделки, что отмечалось Л.А. Лунцем и другими отечественными исследователями.

С каждым годом увеличивается число видов сделок, относимых к внешнеэкономическим.

Вместе с тем в отечественной правовой литературе неоднократно высказывалось пожелание "найти такое определение сферы сделок (и отношений) по внешней торговле, которое охватывало бы случаи применения к ним норм иностранного права, а также унифицированных (путем международных соглашений или посредством международных обычаев, или посредством получивших распространение в международном обороте "типовых контрактов") материальных норм".

В настоящее время наибольшее признание получила точка зрения И.С. Зыкина, который предложил под внешнеэкономическими договорами понимать "совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах".

Представляется, что это определение не является идеальным и подлежит уточнению, но, несомненно, носит общий характер (в частности, оно может применяться в случаях, когда внешнеэкономический договор заключается без участия российских лиц).

Как отмечает И.С. Зыкин, данное им определение внешнеэкономического договора сложно для восприятия, поскольку оперирует термином "коммерческое предприятие", определение которого в российском законодательстве отсутствует.

Однако термин "коммерческое предприятие" встречается во многих международных договорах Российской Федерации, включая Венскую конвенцию ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, что, конечно, нельзя не учитывать при формулировании определения внешнеэкономического договора, претендующего на то, чтобы иметь общий характер применения.

Следует уточнить, что внешнеэкономический договор не обязательно совершается в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

В качестве примера можно привести учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, заключенный российским и иностранным гражданами.

Граждане при этом не осуществляют предпринимательской деятельности, но тем не менее указанный договор, несомненно, является внешнеэкономическим.

Кроме того, без ущерба для рассмотренного выше определения понятия внешнеэкономического договора внешнеэкономические сделки не сводятся только к внешнеэкономическим договорам.

В частности, такая односторонняя сделка, как выдача доверенности, также может быть признана внешнеэкономической.

При совершении внешнеэкономических сделок стороны вступают в гражданско-правовые отношения, которые регулируются нормами международного частного и гражданского права.

Вместе с тем исполнение внешнеэкономических договоров купли-продажи товаров предполагает перемещение товаров через таможенную границу государства и уплату таможенной пошлины.

Указанные отношения регулируются нормами административного (таможенного) и финансового (налогового) права.

Расчеты по внешнеэкономическому договору в иностранной валюте являются валютными операциями, осуществление которых регулируется нормами административного права (валютного законодательства).

При появлении у субъекта внешнеэкономической деятельности объекта налогообложения у него возникают налоговые обязательства.

Налоговые правоотношения, как уже отмечалось, регулируются нормами финансового (налогового) права.

Наконец, в случае правонарушения участник внешнеэкономической деятельности может быть привлечен к гражданско-правовой и административной ответственности.

Кроме того, при наличии состава преступления и административного проступка в действиях индивидуального предпринимателя и руководителя организации - субъекта внешнеэкономической деятельности указанные лица могут быть привлечены соответственно к уголовной или административной ответственности.

Таким образом, правовое регулирование внешнеэкономической деятельности носит комплексный характер.

Внешнеэкономическая деятельность регулируется прежде всего нормами международного частного и гражданского права, а также в соответствующих случаях нормами финансового (налогового), административного, в том числе таможенного, права и уголовного права.

В настоящем параграфе рассматривается регулирование гражданско-правовых отношений между субъектами внешнеэкономической деятельности.

Главенствующая роль в регулировании таких гражданско-правовых отношений отводится международному частному праву, поскольку его предметом как раз и являются гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Основным российским правовым актом, содержащим нормы международного частного права, является Гражданский кодекс.

В силу п.1 ст.1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, связанным с осуществлением внешнеэкономической деятельности, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК и других федеральных законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Значение международных договоров с каждым годом возрастает.

Чем объяснить такую тенденцию? Национальное законодательство (право) различных стран может по-разному регулировать одни и те же общественные отношения.

Регулирование общественных отношений зависит от многих факторов, среди которых можно выделить характер экономики, уровень экономического развития, правовые традиции государства.

В таких условиях участники внешнеэкономической деятельности при заключении сделок сталкиваются со значительными трудностями.

Одним из самых действенных способов устранения различий в правовом регулировании аналогичных общественных отношений на территориях различных государств является заключение государствами международных договоров.

Поскольку правила международного договора имеют приоритет над нормами национального законодательства (права), посредством заключения международного договора устраняются различия в правовом регулировании определенных отношений в правовых системах государств - участников международного договора.

Правила международного договора как бы вытесняют нормы национального законодательства (права), что приводит к унификации правовых норм различных государств.

Таким образом, тенденция возрастания значения международных договоров объясняется необходимостью унификации (гармонизации) права.

Гармонизация права предусматривается, в частности, Соглашением о партнерстве и сотрудничестве 1994 г., учреждающим партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, Европейской энергетической хартией 1991 г., договорами и протоколами к ней, Горной хартией государств - участников Содружества Независимых Государств 1997 г. и другими многосторонними и двусторонними международными договорами.

Большое значение в области осуществления внешнеэкономической деятельности имеют модельные документы, которые, как и международные договоры, разрабатываются для сближения и унификации правовых норм различных государств, но не являются источниками права.

Модельные документы носят рекомендательный характер и могут использоваться государством при подготовке законопроектов.

В качестве примера можно привести модель Гражданского кодекса для стран СНГ.

Кроме того, нельзя обойти вниманием деловые (торговые) обыкновения, которые в области осуществления внешнеэкономической деятельности применяются гораздо чаще, чем во внутреннем предпринимательском обороте.

Деловые обыкновения, или просто обыкновения, не являются источниками права, поэтому их применение зависит от волеизъявления сторон внешнеэкономического договора.

Обыкновения применяются в случаях, когда стороны прямо сослались на них в договоре либо когда толкование условий договора позволяет сделать очевидный вывод о намерении сторон при заключении договора применить правила обыкновения.

Обыкновения могут применяться также на основании требований источников права (главным образом, международных договоров).

В частности, применение обыкновений предусмотрено Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.; Конвенция (ст.9) устанавливает, что стороны договора связаны практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

Тем самым обыкновения призваны восполнять пробелы в договоре.

Необходимо отметить еще одну значимую роль обыкновений: они служат образцом для формирования договорных условий.

С этой целью разрабатываются кодифицированные сборники обыкновений.

К примеру, Международная торговая палата разработала Международные правила толкования торговых терминов, широко известные под названием "Инкотермс" (последняя редакция - 2000 г.).

Особенность источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, заключается в их двойственном характере.

С одной стороны, источником права, регулирующим внешнеэкономическую деятельность, является международный договор и международные обычаи, а с другой стороны - внутренние законы и обычаи.

Нормы международного договора и обычая выступают в качестве международного регулятора, а нормы законов и обычаи действуют внутри государства, поэтому выступают в качестве внутреннего (внутригосударственного) регулятора.

В этой связи следует особо отметить, что двойственный характер источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, способствует наиболее полному регулированию внешнеэкономической деятельности и ни в коем случае не приводит к разделу правовой системы государства на две части.

Если особенность источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, заключается в их двойственном характере, то особенность правового регулирования внешнеэкономической деятельности характеризуется материально-правовым и коллизионным методами регулирования.

Если материально-правовой метод регулирования общественных отношений общеприменим, хотя в области регулирования внешнеэкономической деятельности он имеет свою специфику, то коллизионный метод является методом исключительно международного частного права, которое, как уже отмечалось, является основной отраслью права, регулирующей внешнеэкономическую деятельность.

Для того чтобы уяснить вышеизложенное, представим себе российское юридическое лицо, заключившее внешнеэкономический договор, который не исполнен другой стороной.

Тем самым перед кредитором стоит задача предъявить обоснованную претензию контрагенту-должнику.

Если бы речь шла о договоре между российскими лицами, то для правового обоснования требований достаточной была бы ссылка на соответствующие нормы российского законодательства, поскольку обе стороны подчиняются российскому праву.

В нашем примере ситуация осложняется тем, что российская сторона подчиняется российскому праву, другая сторона - иностранному праву, а общемировой правовой системы не существует.

Проблема может быть решена ссылкой на нормы международного договора, если он непосредственно регулирует интересующие нас правоотношения.

Международный договор непосредственно регулирует отношения между участниками внешнеэкономической деятельности только в случае, если в него включены материально-правовые нормы, поскольку только материально-правовые нормы содержат правила поведения субъектов правоотношений.

В случае, если международный договор не содержит материально-правовых норм, регулирующих отношения между субъектами внешнеэкономической деятельности, возникает проблема применения к указанным отношениям права какого-либо государства (как правило, личного закона одного из участников внешнеэкономической деятельности).

Коллизия (столкновение) личных законов участников внешнеэкономической деятельности устраняется посредством применения специально предназначенных для подобных случаев норм, которые носят название коллизионных.

Законодательство (право) каждого государства содержит коллизионные нормы.

Вместе с тем коллизионные нормы может содержать и международный договор.

В качестве примера можно привести Гаагскую конвенцию о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г.

В российском законодательстве коллизионные нормы содержатся в ГК РФ.

В отличие от материально-правовой нормы коллизионная норма состоит из следующих двух элементов: объем коллизионной нормы - указание на правоотношения, на которые она распространяется; коллизионная привязка - указание на применимое право (правовую систему государства).

Как и материально-правовые, коллизионные нормы могут быть императивными и диспозитивными.

Примером императивной коллизионной нормы может служить норма, содержащаяся в п.3 ст.1209 ГК РФ: "Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву".

Диспозитивная коллизионная норма содержится в п.1 ст.1211 ГК РФ: "При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан".

Применение того или иного метода регулирования зависит от существования международного договора, непосредственно регулирующего отношения между участниками внешнеэкономической деятельности.

Если такой международный договор существует, то применяется материально-правовой метод регулирования, а если отсутствует - то коллизионный.

В последнем случае применимое право определяется посредством применения коллизионных норм.

В этой связи особый интерес представляют коллизионные привязки, поскольку именно они указывают на применимое право.

Применительно к осуществлению внешнеэкономической деятельности выделяются коллизионные привязки, определяющие право по вопросам содержания внешнеэкономических сделок.

Из числа таких коллизионных привязок прежде всего следует выделить привязку, указывающую на применение избранного закона.

В соответствии с ней права и обязанности сторон по внешнеэкономическим договорам определяются по праву страны, избранному сторонами при заключении договора или в силу последующего соглашения (п.1 ст.1210 ГК РФ).

Причем согласно ГК стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

Если применимое право обусловливается сторонами во внешнеэкономическом договоре, такое условие договора носит название оговорки о применимом праве.

Государства, право которых содержит коллизионную норму с привязкой, указывающей на избранный закон, исходят из принципа автономии воли сторон.

Принципа автономии воли сторон придерживаются все страны, но по-разному определяют границы такой автономии.

К примеру, в соответствии с положениями Единообразного торгового кодекса США 1990 г. (ЕТК) в качестве применимого права может быть определен только личный закон одной из сторон договора.

Российское право позволяет сторонам внешнеэкономического договора в оговорке о применимом праве или в последующем соглашении предусмотреть право любого государства.

К примеру, в договоре между российским обществом с ограниченной ответственностью и германским акционерным обществом в оговорке о применимом праве стороны могут предусмотреть как право России или ФРГ, так и право Франции, Испании, Италии или любого другого государства.

Единственно установлено, что если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан (п.5 ст.1210 ГК РФ).

Если стороны внешнеэкономической сделки не пришли к согласию о праве, применимом к содержанию сделки, к договору применяется соответствующая коллизионная норма, позволяющая определить применимое право.

В ГК РФ такая коллизионная норма содержит привязку, указывающую на закон государства (право страны), с которым договор имеет наиболее тесную связь (п.1 ст.1211).

Критерии определения такой связи различаются в зависимости от содержания договора.

Прежде всего правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности: продавцом - в договоре купли-продажи; дарителем - в договоре дарения; арендодателем - в договоре аренды; ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования; подрядчиком - в договоре подряда; перевозчиком - в договоре перевозки; экспедитором - в договоре транспортной экспедиции; займодавцем (кредитором) - в договоре займа (кредитном договоре); финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования; банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета; хранителем - в договоре хранения; страховщиком - в договоре страхования; поверенным - в договоре поручения; комиссионером - в договоре комиссии; агентом - в агентском договоре; правообладателем - в договоре коммерческой концессии; залогодателем - в договоре о залоге; поручителем - в договоре поручительства; лицензиаром - в лицензионном договоре.

Кроме того, правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности: 1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты; 2) в отношении договора простого товарищества - право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества; 3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа; 4) к договору в отношении недвижимого имущества - право страны, где находится недвижимое имущество.

При этом к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право.

Тем самым наиболее востребованным является критерий определения права страны, с которой договор наиболее тесно связан, по месту жительства или основному месту деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, а также по месту создания результатов договора, по месту осуществления деятельности сторон, по месту проведения торгов.

При этом к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Кроме того, в целом без ущерба для реализации коллизионной нормы, содержащей привязку, указывающую на закон государства, с которым договор наиболее тесно связан, ГК РФ предусматривает ряд требований в отношении выбранного права, подлежащего применению к договору с участием потребителя (ст.1212).

Необходимо подчеркнуть, что коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон государства, с которым договор наиболее тесно связан, является диспозитивной.

Поэтому она применяется только в случае, когда стороны в договоре или в отдельном соглашении не предусмотрели право государства, которым регулируются их права и обязанности по внешнеэкономической сделке.

Указанная коллизионная норма относится к разряду "гибких", в то время как Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. содержали "жесткие" коллизионные нормы. "Жесткость" заключается в том, что они отсылали к праву государства вне зависимости от характера сложившихся между сторонами отношений и связи других обстоятельств с правом государства, на что ориентированы "гибкие" коллизионные нормы.

В настоящее время право и практика США и многих европейских государств в той или иной мере отказались от "жестких" коллизионных норм в пользу "гибких". "Гибкие" коллизионные нормы содержатся в многосторонних международных договорах: Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.

Гражданский кодекс содержит императивную коллизионную норму, в соответствии с которой к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой, согласно договору, подлежит учреждению юридическое лицо (ст.1214).

Таким образом, в данной коллизионной норме содержится привязка, указывающая на место учреждения юридического лица.

Правом, подлежащим применению к договору на основании привязок, указывающих на избранный закон, на закон государства, с которым договор имеет наиболее тесную связь, на место учреждения юридического лица, определяются, в частности: 1) толкование договора; 2) права и обязанности сторон договора; 3) исполнение договора; 4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; 5) прекращение договора; 6) последствия недействительности договора.

Что касается односторонних сделок, то в отношении определения их содержания действует принцип автономии воли лица, совершающего сделку.

К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

Если в отношении определения права по вопросам содержания внешнеэкономического договора ГК РФ придерживается принципа автономии воли сторон, то применение права в отношении формы внешнеэкономической сделки от воли сторон никак не зависит и определяется исключительно российским правом, если хотя бы одной из сторон такой сделки является российское юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право (п.2 ст.1209).

Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки (п.3 ст.162 ГК РФ).

Помимо вышеизложенных, применяются другие коллизионные привязки.

Выше уже приводились коллизионные привязки, указывающие на закон гражданства, закон места жительства, закон юридического лица (организации).

Коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон гражданства, распространяется на отношения с участием граждан (п.1 ст.1195 ГК РФ), коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон места жительства, - с участием лиц без гражданства (п.5 ст.1195 ГК РФ), коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон юридического лица, - с участием иностранных юридических лиц и других правоспособных организаций (п.1 ст.1202, ст.1203 ГК РФ).

Указанные коллизионные привязки применяются для определения личного закона указанных лиц.

Коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на личный закон, применяется для определения гражданской правоспособности и дееспособности граждан и лиц без гражданства (ст.1196, п.1 ст.1197 ГК РФ) и определения правового положения юридического лица и иной организации (ст.1202, 1203 ГК РФ).

Широко применяется коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон места нахождения вещи: для определения содержания права собственности и иных вещных прав на имущество.

Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится (п.1 ст.1205 ГК РФ).

Нередко применяется коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон места причинения вреда.

Согласно данной коллизионной привязке к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда (п.1 ст.1219 ГК РФ).

В области торгового мореплавания применяется коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон флага.

Согласно коллизионной привязке, указывающей на закон флага морского судна, право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна (п.1 ст.415 КТМ РФ).

Особенности таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей

В действующем законодательстве России употребляется термин "таможенное регулирование" (см. п.5 ст.10, ст.23 Таможенного кодекса РФ), однако его содержание не раскрывается.

Для характеристики таможенного регулирования используются понятия "таможенное дело", "таможенная политика" и др.

Под таможенным регулированием внешнеэкономической деятельности следует понимать деятельность уполномоченных органов государственной власти, заключающуюся в установлении и реализации правил перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ (а также осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности по оказанию таможенных услуг), обеспечении соблюдения этих правил и привлечении к ответственности правонарушителей.

Субъектами, осуществляющими таможенное регулирование, являются органы законодательной, исполнительной и судебной властей, однако особая роль по непосредственному применению указанных правил (норм) принадлежит специальным органам исполнительной власти - таможенным органам.

Среди субъектов предпринимательства, подвергающихся таможенному регулированию, выделяются: 1) лица, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу РФ для предпринимательских целей (субъекты внешнеэкономической деятельности), и 2) иные лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность на рынке таможенных услуг.

Предпринимательская деятельность субъектов внешнеэкономической деятельности непосредственно направлена на перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ.

На подобную деятельность распространяется общий порядок таможенного регулирования, предусмотренный для участников внешнеэкономической деятельности.

Основополагающим для таможенного регулирования является понятие "перемещение через таможенную границу РФ".

Таковым признается совершение действий по ввозу на таможенную территорию РФ или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередач (п.5 ст.18 Таможенного кодекса РФ).

Следует учитывать, что под перемещением понимаются различные действия, в зависимости от того, ввоз это или вывоз.

В частности, при ввозе товаров или транспортных средств на таможенную территорию РФ, в том числе при ввозе с территории свободных таможенных зон и со свободных складов, перемещением считается фактическое пересечение таможенной границы РФ.

При вывозе товаров или транспортных средств с таможенной территории РФ, а также при ввозе товаров или транспортных средств с остальной части таможенной территории РФ на территорию свободных таможенных зон и на свободные склады под перемещением понимается подача таможенной декларации или иное действие, непосредственно направленное на реализацию намерения соответственно вывезти либо ввезти товары или транспортные средства.

Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей осуществляется преимущественно императивным методом с применением в необходимых случаях дозволительных мер.

Так, инициатива ввоза или вывоза товаров принадлежит субъекту внешнеэкономической деятельности, перемещающему эти товары.

Субъект внешнеэкономической деятельности вправе также самостоятельно выбрать вид таможенного режима, наименование, ассортимент и количество ввозимого (вывозимого) товара, за исключением ограничений, установленных законодательством РФ (например, место таможенного оформления товаров в соответствии с ч.2 ст.127 Таможенного кодекса РФ).

Меры (способы) таможенного регулирования традиционно подразделяются на тарифные и нетарифные.

Тарифные меры характеризуются введением, изменением, отменой таможенных пошлин, а также предоставлением льгот по соответствующему виду платежей.

Ставки таможенных пошлин регулируются Законом "О таможенном тарифе".

Под таможенным тарифом РФ понимается свод ставок таможенных пошлин (таможенного тарифа), применяемых к товарам, перемещаемым через таможенную границу РФ и систематизированным в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Ставки таможенных пошлин являются едиными и не могут изменяться в зависимости от лиц, перемещающих товары через таможенную границу РФ, видов сделок и других факторов, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Существуют следующие виды ставок таможенных пошлин: адвалорные, начисляемые в процентах к таможенной стоимости облагаемых товаров; специфические, начисляемые в установленном размере за единицу облагаемых товаров; комбинированные, сочетающие оба названных вида таможенного обложения.

Нетарифные меры непосредственно не связаны с таможенными пошлинами.

К ним относятся: 1) квотирование, т.е. количественные и стоимостные ограничения по ввозу и вывозу определенных товаров.

Подобные ограничения предусмотрены в Федеральном законе от 14 апреля 1998 г. "О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами", постановлении Правительства РФ от 31 июля 1998 г. N 864 "Об установлении государственных квот, в пределах которых осуществляется производство, хранение и ввоз (вывоз) наркотических средств и психотропных веществ"; 2) лицензирование, т.е. выдача специальных разрешений на перемещение через таможенную границу РФ определенных товаров.

Порядок и условия лицензирования экспорта и импорта соответствующих товаров распространяются на всех участников внешнеэкономической деятельности.

Виды лицензируемых товаров устанавливаются Правительством РФ.

Так, постановлением Правительства РФ от 14 июня 2001 г. N 462 утверждено Положение об осуществлении контроля за внешнеэкономической деятельностью в отношении оборудования и материалов двойного назначения, а также соответствующих технологий, применяемых в ядерных целях.

Лицензируемыми товарами являются также цветные телевизоры, сахар-сырец и сахар белый, драгоценные камни, химические средства защиты растений, необработанные шкуры животных и др.; 3) сертифицирование, т.е. представление таможенному органу документа (сертификата), подтверждающего соответствие ввозимого товара требованиям государственных стандартов по безопасности, качеству и т.п.

Так, в соответствии со ст.173 Таможенного кодекса РФ декларируемые при ввозе на таможенную территорию товары, подлежащие обязательной сертификации, должны иметь сертификат и знак соответствия, выданные или признанные уполномоченным на то органом.

Сертификаты соответствия или свидетельства об их признании должны быть представлены в таможенные органы вместе с таможенной декларацией.

Обязательная сертификация как мера таможенного регулирования установлена приказом ГТК РФ от 23 мая 1994 г. N 217 "О порядке ввоза на территорию Российской Федерации товаров, подлежащих обязательной сертификации", приказом ГТК РФ от 14 августа 1995 г. N 498 "О перечнях товаров, подлежащих обязательной сертификации при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации".

Кроме упомянутого разделения мер (способов) таможенного регулирования на тарифные и нетарифные, они могут быть сгруппированы иным образом.

Как следует из норм Таможенного кодекса РФ, существуют следующие способы таможенного регулирования: таможенное оформление, таможенные режимы, таможенные платежи, таможенный контроль.

В подавляющем большинстве случаев указанные меры имеют отношение к перемещению товаров и транспортных средств для предпринимательских целей.

Под таможенным оформлением понимается процедура помещения товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим и завершения действия этого режима в соответствии с требованиями и положениями Таможенного кодекса РФ (п.15 ст.18 Кодекса).

Таможенное оформление состоит в том, что субъекты предпринимательства подают в таможенные органы уведомления о перемещении товаров и транспортных средств, представляют документы и сведения, необходимые для таможенного оформления, уплачивают таможенные платежи, предоставляют указанные товары и транспортные средства для производства таможенного досмотра.

Подзаконными нормативными правовыми актами, регулирующими отношения по таможенному оформлению, являются приказ ГТК РФ от 6 октября 1999 г. N 676 (в ред. от 5 июля 2000 г. N 577) "О типовом порядке таможенного контроля и таможенного оформления товаров отдельной категории", приказ ГТК РФ от 14 августа 2000 г. N 702 (в ред. от 25 августа 2000 г.) "Об утверждении Инструкции о порядке подготовки и выдачи таможнями заключения о таможенном оформлении товаров, ввезенных на территории Российской Федерации" и др.

Таможенное оформление состоит их двух основных стадий: стадии предварительного таможенного оформления (подача и прием уведомлений, перемещение товаров и транспортных средств на склад временного хранения, подготовка документов и др.) и основного таможенного оформления (подача таможенной декларации - декларирование).

В соответствии с п.10 ст.18 Таможенного кодекса РФ декларантами являются лица, перемещающие товары, а также таможенный брокер (посредник), декларирующие, представляющие и предъявляющие товары и транспортные средства от собственного имени.

Таможенным режимом признается совокупность положений, определяющих статус товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации, для таможенных целей (п.12 ст.18 Таможенного кодекса РФ).

В литературе таможенные режимы классифицированы на несколько видов.

Такая классификация основана на соотношении права собственности на перемещаемые товары и транспортные средства с требованиями таможенного законодательства.

Первый вид таможенных режимов называют режимами выпуска.

Они характеризуются тем, что при помещении товаров и транспортных средств под эти режимы никаких ограничений в отношении правомочий владения, пользования и распоряжения таможенным законодательством не установлено.

К таможенным режимам выпуска относятся выпуск товаров и транспортных средств для свободного обращения, экспорт, реэкспорт, реимпорт.

Второй вид таможенных режимов именуются режимами условного выпуска.

Требования данных режимов предусматривают определенные ограничения прав пользования и распоряжения товарами.

Однако при использовании этих режимов таможенное законодательство предоставляет субъектам предпринимательства определенные льготы (в основном по уплате таможенных платежей).

Существуют следующие таможенные режимы условного выпуска: транзит, таможенный склад, магазин беспошлинной торговли, переработка на таможенной территории, переработка под таможенным контролем, временный ввоз (вывоз), свободная таможенная зона, свободный склад, переработка вне таможенной территории.

К данному виду режимов относятся также вывоз отдельных товаров в государства - бывшие республики СССР и вывоз товаров для представительства России за рубежом.

Третий вид таможенных режимов - это так называемые режимы исключения, так как при каждом из них субъект предпринимательства утрачивает право собственности на перемещаемый товар и транспортное средство в связи с обращением их в собственность государства либо в результате уничтожения таковых.

Законодательство предусматривает следующие режимы исключения: отказ в пользу государства и уничтожение.

Таможенный контроль - совокупность мер, осуществляемых таможенными органами РФ в целях обеспечения соблюдения российского законодательства в таможенном деле, а также законодательства и международных договоров РФ, контроль за исполнением которых возложен на таможенные органы Российской Федерации (п.16 ст.18 Таможенного кодекса РФ).

В соответствии с ч.1 ст.180 Таможенного кодекса РФ таможенный контроль проводится должностными лицами таможенных органов РФ в следующих формах: путем проверки документов и сведений, необходимых для таможенных целей, таможенного досмотра и учета товаров и транспортных средств, устного опроса должностных лиц, проверки системы учета и отчетности, осмотра территорий и помещений складов временного хранения, таможенных складов, свободных складов, свободных таможенных зон и магазинов беспошлинной торговли и других мест, где могут находиться товары и транспортные средства, подлежащие таможенному контролю, и др.

Таможенные платежи как мера таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности включают таможенную пошлину, налоги, таможенные сборы, сборы за выдачу лицензий и другие платежи, взимаемые в установленном порядке таможенными органами РФ (п.18 ст.18 Таможенного кодекса РФ).

Под таможенной пошлиной понимается платеж, взимаемый таможенными органами при ввозе товара на таможенную территорию РФ или вывозе товара с этой территории и являющийся неотъемлемым условием такого ввоза или вывоза.

Норма ст.110 Таможенного кодекса РФ в дополнение к указанному перечню предусматривает следующие виды таможенных платежей: налог на добавленную стоимость, акцизы, сборы за выдачу лицензий таможенными органами РФ и возобновление действия лицензий, сборы за выдачу квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению и возобновление действия аттестата, таможенные сборы за таможенное оформление, хранение, таможенное сопровождение товаров, плата за информирование и консультирование, за принятие предварительного решения, за участие в таможенных аукционах.

В литературе высказываются сомнения по поводу существования института таможенных платежей в таможенном законодательстве, а данные платежи предлагается относить к сфере налогового права.

Такой подход представляет интерес, поскольку в некоторых странах (в частности, во Франции) таможенное законодательство является составной частью налогового законодательства, а центральный таможенный орган входит в структуру Министерства финансов.

Законодательство России содержит исчерпывающий перечень субъектов предпринимательства, имеющих право оказывать указанные услуги на рынке таможенных услуг.

К ним относятся: владелец склада временного хранения, владелец таможенного склада, таможенный брокер, таможенный перевозчик, владелец магазина беспошлинной торговли.

Предпринимательская деятельность этих субъектов по оказанию таких услуг непосредственно не связана с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ.

Однако таможенные услуги, оказываемые этими предпринимателями, содействуют субъектам внешнеэкономической деятельности в профессиональном и эффективном соблюдении определенных таможенных процедур.

Владельцем склада временного хранения признается коммерческая организация по законодательству РФ, оказывающая услуги по хранению товаров, не прошедших таможенное оформление.

Следует, однако, учитывать, что создать склад временного хранения и быть его владельцем могут, кроме упомянутых юридических лиц, таможенные органы (см. ч.2 ст.146 Таможенного кодекса РФ).

В этом случае деятельность таможенного органа, являющегося владельцем указанного склада, не будет предпринимательской, поскольку таможенные органы не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность вообще.

Для осуществления предпринимательской деятельности по временному хранению на соответствующем складе хозяйствующий субъект обязан получить лицензию, выдаваемую уполномоченным таможенным органом, срок действия которой составляет три года (см. п.27 Положения о складах временного хранения, утвержденного приказом ГТК РФ от 10 ноября 2000 г. N 1013).

Предпринимательская деятельность владельца склада временного хранения осуществляется путем заключения договоров с субъектами внешнеэкономической деятельности, помещающими товары и транспортные средства на данный склад.

Владелец склада получает прибыль в виде платы за хранение товаров (транспортных средств).

Участник внешнеэкономической деятельности вправе выбрать определенный склад временного хранения, находящийся в месте таможенного оформления.

Общий срок нахождения товаров и транспортных средств на складе временного хранения не может превышать двух месяцев, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.155 Таможенного кодекса РФ).

Государственный таможенный комитет РФ вправе устанавливать более короткие предельные сроки хранения отдельных категорий товаров.

Владельцем таможенного склада является организация или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги по хранению товаров в режиме таможенного склада с освобождением от уплаты таможенных платежей и неприменением мер нетарифного регулирования.

Субъект предпринимательства, имеющий намерение учредить таможенный склад, должен получить лицензию на осуществление соответствующей деятельности, а также обустроить складские помещения таким образом, чтобы исключить возможность поступления товаров и изъятие их со склада без таможенного контроля, обеспечить сохранность товаров, находящихся на данном складе.

На территории таможенного склада должны находиться помещения для сотрудников таможенного органа.

Таможенный склад функционирует под контролем таможенного органа, выдавшего лицензию.

Помещение товаров на таможенный склад может предоставлять определенные преимущества для субъектов внешнеэкономической деятельности.

Так, они имеют право хранить товары сроком до трех лет с освобождением от уплаты таможенных платежей и за этот период решать вопрос о возможности конкретного использования товара (поиск покупателей, промышленная переработка, реэкспорт и т.д.).

Конкретный срок хранения избирается субъектом внешнеэкономической деятельности, но не может быть менее одного г.

В то же время следует учитывать, что определенные виды товаров не могут храниться на таможенном складе, в частности, некоторые продукты питания (мясо, овощи, шоколад, чай и др.), автотранспортные средства, мебель и др.

Таможенным брокером (посредником) признается российское юридическое лицо в форме коммерческой организации, деятельность которого направлена на оказание услуг по таможенному оформлению товаров.

Основным подзаконным нормативным правовым актом, регулирующим деятельность таможенного брокера, является постановление Правительства РФ от 17 июля 1996 г. N 873 "Об утверждении Положения о таможенном брокере".

Законодательство России относит таможенного брокера к числу декларантов (п.10 ст.18 Таможенного кодекса РФ).

Особенность предпринимательской деятельности таможенного брокера состоит в том, что он осуществляет таможенное декларирование от собственного имени, но за счет и по поручению представляемого лица.

Однако таможенный брокер может производить не только оформление и подачу таможенной декларации, но и предварительные операции, о которых уже упоминалось.

Таможенно-брокерская деятельность осуществляется на основе лицензии, выдаваемой уполномоченным таможенным органом Для получения лицензии таможенный брокер должен иметь в своем штате специалистов по таможенному оформлению.

Специалистом по таможенному оформлению является физическое лицо, достигшее совершеннолетнего возраста и имеющее соответствующий аттестат.

Данное лицо имеет право совершать от имени таможенного брокера определенные действия по таможенному оформлению (заполнение и подача таможенной декларации и др.).

Взаимоотношения таможенного брокера с представляемым лицом строятся на основе договора, который должен быть нотариально удостоверен (ч.3 ст.157 Таможенного кодекса РФ).

Нотариальное удостоверение не требуется в случаях, если: предметом договора является разовое совершение таможенным брокером операций по таможенному оформлению одной партии товаров, стоимость которой не превышает предела, установленного ГТК РФ; предметом договора является совершение действий при осуществлении предварительных операций, а также в иных случаях, установленных ГТК РФ.

Таможенным перевозчиком является коммерческая организация, созданная в соответствии с законодательством РФ и имеющая лицензию на осуществление деятельности в качестве таможенного перевозчика.

Для получения лицензии коммерческая организация обязана иметь в собственности, хозяйственном ведении либо аренде на срок не менее трех лет определенное количество надлежаще оборудованных транспортных средств, обеспечивающих бы прибытие в течение 24 часов хотя бы одного транспортного средства в место таможенного оформления в регионе деятельности таможенного органа РФ, в котором таможенный перевозчик зарегистрирован; заключить договор страхования своей деятельности на страховую сумму не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда.

Предпринимательская деятельность таможенного перевозчика регулируется приказом ГТК РФ от 18 января 1994 г. N 20 (в ред. от 18 октября 2001 г. N 997) "Об утверждении Положения о таможенном перевозчике".

Взаимоотношения таможенного перевозчика с отправителем товаров (и документов на них) строятся на договорной основе (ч.3 ст.164 Таможенного кодекса РФ).

Владельцем магазина беспошлинной торговли (Duty Free) является коммерческая организация (или индивидуальный предприниматель, осуществляющий розничную торговлю товарами в таможенном режиме магазина беспошлинной торговли без взимания таможенных платежей).

Деятельность владельца такого магазина осуществляется на основе лицензии ГТК РФ в соответствии с нормами гл.8 Таможенного кодекса РФ и приказом ГТК РФ от 23 июля 1999 г. N 468 (в ред. от 10 октября 2002 г. N 771) "Об утверждении Положения о таможенном режиме магазина беспошлинной торговли".

Особое внимание следует обратить на то, что реализация товаров в магазине беспошлинной торговли производится в торговых залах физическим лицам, выезжающим за пределы таможенной территории РФ при предъявлении ими проездных документов.

Таким образом, субъекты внешнеэкономической деятельности не являются покупателями товаров в данном магазине.

В то же время субъект предпринимательства, являющийся владельцем магазина, может выступать в качестве лица, перемещающего товары через таможенную территорию РФ при ввозе этих товаров.

В этом случае он становится субъектом внешнеэкономической деятельности, который помещает данные товары под данный таможенный режим.

Магазины беспошлинной торговли учреждаются на таможенной территории Российской Федерации в специальных местах: в аэропортах, портах, открытых для международного сообщения, и иных местах, определяемых таможенными органами РФ, без взимания таможенных пошлин и налогов.

В этих магазинах могут реализовываться любые товары, за исключением запрещенных к ввозу в Российскую Федерацию, реализации на ее территории и вывозу из нее.

Перечень таких товаров определяется ГТК РФ.

Товары реализуются физическим лицам по ценам, не включающим таможенные платежи и налоги.

Таким образом, таможенное регулирование призвано стимулировать предпринимательскую деятельность как субъектов внешнеэкономической деятельности, перемещающих товары и транспортные средства через таможенную границу РФ, так и субъектов предпринимательства, оказывающих таможенные услуги.

Краткие выводы

1. Помимо предпринимательской деятельности на внутреннем рынке Российской Федерации, российские лица осуществляют внешнеэкономическую деятельность посредством совершения внешнеэкономических сделок.

2. Регулирование отношений между сторонами внешнеэкономической сделки осуществляется с помощью коллизионных норм, которые содержатся как в национальном законодательстве, так и в международных договорах.

Коллизионные нормы, в отличие от материально-правовых норм, не устанавливают правил поведения субъектов и предназначены для определения применимого права в конкретном правоотношении.

3. Российское право придерживается принципа автономии воли сторон, в соответствии с которым российские лица при совершении внешнеэкономических сделок вправе избрать в качестве применимого права правовую систему любого государства как в самом договоре, так и в последующем соглашении.

Если в отношении определения права по вопросам содержания внешнеэкономического договора российское право придерживается принципа автономии воли сторон, то применение права в отношении формы внешнеэкономической сделки никак не зависит от воли сторон и определяется исключительно российским правом, если хотя бы в качестве одной из сторон внешнеэкономической сделки выступает российское юридическое лицо или когда хотя бы одна из сторон такой сделки осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право.

Форма совершения внешнеэкономических сделок по российскому праву - простая письменная.

Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность.

4. Субъектами предпринимательства, подвергающимися таможенному регулированию, являются лица, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу РФ для предпринимательских целей. (субъекты внешнеэкономической деятельности), а также лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность на рынке таможенных услуг.

Предпринимательская деятельность субъектов внешнеэкономической деятельности непосредственно направлена на перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ.

5. Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей осуществляется преимущественно императивным методом с применением в необходимых случаях дозволительных мер.

Существуют следующие меры (способы) таможенного регулирования: таможенное оформление, таможенные режимы, таможенные платежи, таможенный контроль.

Выделяются также тарифные и нетарифные меры.

В подавляющем большинстве случаев указанные меры имеют отношение к перемещению товаров и транспортных средств для предпринимательских целей.

Тарифные меры характеризуются введением, изменением, отменой таможенных пошлин, а также предоставлением льгот по соответствующему виду платежей.

Нетарифные меры непосредственно не связаны с таможенными пошлинами.

К ним относятся квотирование, лицензирование, сертифицирование и др.

6. Законодательство России содержит исчерпывающий перечень субъектов предпринимательства, имеющих право оказывать таможенные услуги.

К таким субъектам относятся: владелец склада временного хранения, владелец таможенного склада, таможенный брокер, таможенный перевозчик, владелец магазина беспошлинной торговли.