Правовое регулирование рынка банковских услуг

Понятие рынка банковских услуг

Банковские услуги составляют важнейшую часть рынка финансовых услуг, которые, в общем смысле, связаны с перераспределением ресурсов и финансовых инструментов в экономической системе.

Помимо банковских услуг на рынке финансовых услуг представлены страховые услуги и услуги по выпуску и обращению ценных бумаг.

Каждый сектор финансового рынка имеет свои особенности, но во всех случаях специфика правового регулирования этих рынков свидетельствует об особом значении, которое законодатель придает их важности.

Рынок банковских услуг характеризуют следующие основные особенности.

Прежде всего только кредитные организации, имеющие лицензию ЦБ РФ на осуществление банковских операций, могут оказывать банковские услуги в соответствии с такой лицензией.

Следовательно, любая банковская услуга - это сделка, в которой, как минимум, на одной стороне выступает лицензированная кредитная организация.

Совокупность всех кредитных организаций, оказывающих банковские услуги, во главе с национальным банком - Центральным банком Российской Федерации (Банком России) - составляет банковскую систему.

Сложившаяся в России банковская система является двухуровневой.

К нижнему уровню относятся коммерческие банки и небанковские кредитные организации, основное различие между которыми заключается в том, что банки универсальны: они имеют право совершать все виды банковских операций, а небанковские кредитные организации специализированны, они имеют право совершать лишь отдельные виды банковских операций, допустимое сочетание которых устанавливается Банком России (ст.1 Закона о банках).

Верхний уровень банковской системы состоит из одного субъекта - Центрального банка Российской Федерации (Банка России), особенности правового статуса которого определены в федеральном законе о нем.

Являясь органом, обладающим государственно-властными полномочиями, а также нормотворческим органом, регулирующим деятельность кредитных организаций, Банк России одновременно имеет право осуществлять банковские операции и получать от них прибыль, хотя получение прибыли и не является целью деятельности Банка России (ст.3 Закона о Банке России).

Некоторые авторы полагают, что прибыль, получаемая Банком России, возникает не в результате предпринимательской деятельности, а "в процессе осуществления им функций государственного управления денежно-кредитной и банковскими системами".

Вместе с тем совмещение Банком России разнообразных и подчас противоречивых функций часто подвергается критике.

Банк России регулирует рынок банковских услуг не только путем издания нормативных актов: в ряде случаев он прямо или косвенно сам участвует на этом рынке.

Например, распределяя через кредитные организации централизованные кредиты, Банк России в договорах с кредитными организациями часто ограничивал их маржу (размер дохода от активных операций), чем косвенно влиял на рынок банковских кредитов в целом.

В середине 1999 г. появился новый субъект, претендовавший на особое место в банковской системе, - Агентство по реструктуризации кредитных организаций (АРКО).

Правовой статус Агентства определен в Федеральном законе "О реструктуризации кредитных организаций" как государственная корпорация.

Эта своеобразная организационно-правовая форма является одной из форм некоммерческих организаций; государственная корпорация определена как не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная государством, наделенная имуществом за счет взноса государства в ее уставный капитал, созданная на основании специального закона для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций (ст.7.1 Закона о некоммерческих организациях).

АРКО было создано в целях преодоления последствий системного банковского кризиса 1998 г. путем обеспечения финансового оздоровления под контролем Агентства жизнеспособного ядра банковской системы либо путем эффективного проведения ликвидационных мероприятий в отношении нежизнеспособных кредитных организаций.

Место Агентства по реструктуризации кредитных организаций в банковской системе законом не определено.

С одной стороны, Агентство обладает рядом особых полномочий в отношении кредитных организаций.

Например, оно вправе приобретать контрольные пакеты акций (преобладающую долю) в реструктурируемых кредитных организациях без предварительного согласия Банка России и Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства.

Отказ Агентства от принятия кредитной организации, представленной Банком России, под свое управление влечет обязанность Банка России отозвать лицензию на осуществление банковских операций у такой кредитной организации и, следовательно, ее банкротство.

С другой стороны, Закон о банках (ст.2) устанавливает, что банковская система Российской Федерации включает Банк России, кредитные организации, а также их филиалы и представительства иностранных банков и не упоминает АРКО.

Отмеченные выше особые полномочия Агентства не носят характера государственно-властных, следовательно, Агентство не может быть отнесено к субъектам верхнего уровня банковской системы.

На нижнем уровне банковской системы Агентству также нет места: оно не является кредитной организацией, поскольку в силу Закона о банках (ст.1) кредитная организация создается только в форме коммерческой организации - хозяйственного общества.

Таким образом, АРКО нельзя отнести к субъектам банковской системы: оно является субъектом, осуществляющим государственную политику для преодоления системного банковского кризиса.

Следовательно, главная, существенная особенность рынка банковских услуг - это наличие специального субъекта (кредитной организации) во всех правоотношениях по оказанию банковских услуг.

Целью существования рынка банковских услуг является удовлетворение общественной потребности в этих услугах, а именно: в решениях банковской системой задач организации денежного обращения, централизации временно свободных капиталов и кредитовании за счет централизованных средств тех отраслей экономики, которые в данное время более других нуждаются в денежных средствах и обеспечивают большую рентабельность.

Эти задачи решаются путем выполнения банковской системой своих основных функций, к которым принято относить: (а) функцию организации денежных расчетов, (б) функцию аккумулирования временно свободных денежных средств и (в) функцию кредитования приоритетных отраслей экономики.

Указанные расчетная, сберегательная и кредитная функции банковской системы воплощаются в совокупности операций ее субъектов.

Выделение указанных трех функций банковской системы позволяет классифицировать все банковские операции и сделки в зависимости от их функциональности.

Аналогичным образом предлагает группировать банковские сделки и М.М. Агарков, выделяя дополнительно к указанным трем группу "прочих операций", которые не относятся ни к одной из указанных функций (например, прием банком на хранение ценных бумаг).

Другой принцип функциональной классификации банковских услуг предлагает Л.Г. Ефимова: в основе ее классификации два уровня: сделки, связанные с обращением финансовых активов (денег, валютных и фондовых ценностей) на финансовых рынках, и сделки, не связанные с этим, причем сделки первой группы в свою очередь делятся на активные и пассивные операции.

Полагаем, что выделение прочих операций в двух описанных классификациях несущественно для характеристики рынка банковских услуг: такие услуги, как консультации, договор хранения ценностей в банке, аренда банковских сейфовых ячеек и т.п., являются производными и даже сопутствующими основным банковским услугам, в которых выражаются описанные выше три функции банковской системы.

Расчетная функция банковской системы сводится к организации наличного и безналичного денежного обращения.

Эта функция является наиболее важной с точки зрения общественной значимости банковской системы в экономике.

Расчетную функцию банковской системы можно сравнить с функцией кровообращения в живом организме: нарушение кровообращения вызывает разнообразные болезни многих жизненно важных органов, точно так же как нарушение расчетной функции банковской системы вызывает кризис во многих отраслях экономики.

Сберегательная функция банковской системы заключается в привлечении средств граждан и юридических лиц в банковскую систему в виде остатков по счетам и вкладам, депозитов, путем размещения банковских векселей и облигаций и т.п.

Выполнение этой функции определяет возможность развития национальной экономики за счет собственных ресурсов.

Кредитная функция банковской системы выражается в таком перераспределении привлеченных средств, которое обеспечивало бы как общий экономический рост, так и увеличение собственного капитала субъектов банковской системы.

Иначе говоря, кредитная функция должна обеспечивать не только прибыльность операций кредитных организаций, но и их эффективность с точки зрения развития экономически перспективных и самоокупаемых отраслей экономики.

Таким образом, рынок банковских услуг делится на три сегмента, определенных задачами и функциями банковской системы, - рынок услуг по организации денежных расчетов, рынок услуг по привлечению денежных средств в банковскую систему и рынок услуг по размещению привлеченных средств в наиболее рентабельные отрасли экономики.

Наконец, существенной характеристикой рынка банковских услуг является предмет банковской деятельности: совокупность операций и сделок, отнесенных в силу закона к банковским, совершение которых допускается только на основании специального разрешения (лицензии) Банка России и является исключительным видом деятельности.

Исключительность банковской деятельности предполагает, что только кредитная организация обладает правом осуществлять банковскую деятельность и не вправе заниматься другой (отличной от банковской) деятельностью, так же как никакая другая коммерческая или некоммерческая организация, не являющаяся лицензированной кредитной организацией, не вправе осуществлять банковскую деятельность.

Закон относит к банковским операциям следующие сделки (ст.5 Закона о банках): 1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады; 2) размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет; 3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; 4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц по их банковским счетам; 5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; 7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 8) выдача банковских гарантий; 9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

Кроме указанных банковских операций, следующие банковские сделки могут, согласно той же статье указанного выше Закона, составлять предмет банковской деятельности: 1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме; 2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме; 3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами; 4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством; 5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей; 6) лизинговые операции; 7) оказание консультационных и информационных услуг.

Приведенное в ст.5 Закона о банках разделение банковских услуг на банковские операции и иные банковские сделки основывается на том, что банковские операции являются исключительной прерогативой кредитных организаций: другие участники хозяйственной деятельности не могут осуществлять такие операции; напротив, банковские сделки хоть и являются предметом банковской деятельности, но могут также осуществляться и не банками.

Следует отметить определенную непоследовательность данного в названном Законе разделения банковских услуг: например, предоставление в аренду специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей является услугой, оказываемой только кредитными организациями в рамках договоров хранения ценностей в банке (ст.921 ГК РФ) или договоров хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст.922 ГК РФ).

Исключительность банковской деятельности не означает, что кредитная организация не вправе заключить договор поставки или купли-продажи принадлежащего ей имущества.

Смысл исключительной деятельности заключается в том, что кредитная организация вправе и обязана систематически осуществлять именно банковскую деятельность с целью извлечения прибыли и не вправе постоянно получать прибыль от иной деятельности.

Но кредитная организация вправе, например, продать оборудование, недвижимость или иное имущество, полученное ею в собственность в порядке отступного по кредитному договору, организовать питание своих сотрудников в собственной столовой и т.п.

Таким образом, рынок банковских услуг ограничен установленным действующим законодательством перечнем банковских операций и иных банковских сделок, однако кредитные организации имеют право заключать и небанковские сделки, обеспечивающие организацию банковской деятельности.

Итак, рынок банковских услуг - это совокупность оказываемых кредитными организациями (банками и небанковскими кредитными организациями), имеющими лицензию Банка России на осуществление банковских операций, услуг по организации денежного обращения, по привлечению средств граждан и юридических лиц и размещению этих средств, путем осуществления банковских операций и иных банковских сделок как исключительного вида деятельности.

Организация денежных расчетов

Рынок банковских услуг по организации денежных расчетов представлен следующими банковскими услугами: а) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; б) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц по их банковским счетам; в) инкассация денежных средств и ценностей, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; г) купля-продажа иностранной валюты в наличной или безналичной формах; д) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

Услуги по открытию и ведению банковских счетов физических и юридических лиц наиболее широко представлены на рынке банковских услуг.

Эти услуги предоставляются на основании договора банковского счета, заключенного между кредитной организацией и ее клиентом - физическим или юридическим лицом.

Содержанием договора является именно ведение кредитной организацией банковского счета клиента: зачисление на этот счет поступающих в наличной или безналичной форме денежных средств, списание денежных средств со счета в случаях выдачи средств клиенту наличными или осуществления платежа в безналичной форме по поручению клиента либо в безакцептном порядке, если это предусмотрено действующим законодательством.

Денежные средства, находящиеся на банковском счете клиента, являются собственностью банка, в котором у клиента открыт счет, и банк вправе использовать их по своему усмотрению, гарантируя их наличие при обращении клиентом требования к счету.

Право клиента по отношению к денежным средствам, находящимся на его счете в банке, сводится к обязательственному праву требования к банку, в силу которого клиент вправе потребовать от банка в пределах остатка денежных средств на его банковском счете: (а) выдачи денежных средств наличными со счета и (б) совершения безналичного платежа в пользу лица, указанного клиентом.

В случае неисполнения банком требования клиента по распоряжению его банковским счетом клиент вправе потребовать взыскания с банка суммы остатка денежных средств на его банковском счете, уплаты процентов за неосновательное использование денежных средств (ст.395 ГК РФ), а также компенсации убытков, вызванных неисполнением банком своих обязательств по договору банковского счета.

О природе средств на банковских счетах и в банковских вкладах следует остановиться подробнее.

По этому поводу в науке и правоприменительной практике существуют самые разнообразные точки зрения.

Некоторые авторы относят договоры банковского счета и банковского вклада к разновидности договора хранения - форме иррегулярной поклажи, где в качестве предмета хранения выступают денежные средства.

Аналогичную правовую конструкцию предусматривали ранее действовавшие Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (ст. 109-111).

С этой точки зрения право собственности на денежные средства сохраняются у клиента банка.

Другие ученые (например, Г.Ф. Шершеневич, М.М. Агарков, Л.Г. Ефимова, Л.А. Новоселова) признают договор банковского вклада разновидностью договора займа либо самостоятельным видом договора, в силу которого право собственности на денежные средства переходят к банку.

В частности, Л.Г. Ефимова, признавая договор банковского вклада разновидностью договора займа, соглашается с тем, что право собственности на денежные средства во вкладе принадлежат банку; напротив, на остатки по банковским счетам, по ее мнению, право собственности у банка не возникает.

При этом автор объясняет факт распоряжения банком остатками средств на счетах клиентов тем, что при этом банк осуществляет новую эмиссию безналичных денег.

Однако большинство авторов считают, что право собственности на денежные средства на банковских счетах и банковских вкладах принадлежит банку.

Закон не содержит специальной нормы, предусматривающей для договора банковского счета обязательной письменной формы; обязательность простой письменной формы для этого договора вытекает из ст.161 ГК РФ.

Как правило, договор банковского счета заключается путем подписания отдельного документа, предусматривающего права и обязанности сторон, но для возникновения правоотношений по договору банковского счета достаточно подписания клиентом заявления об открытии счета и отметки на нем руководителя банка об открытии счета клиенту.

Договор банковского счета не может предусматривать правил, ограничивающих право клиента на распоряжение денежными средствами на банковском счете по своему усмотрению (ст.858 ГК РФ).

За пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, банк уплачивает проценты, установленные договором либо законом (ст.852 ГК РФ).

Договором банковского счета может быть предусмотрено (и как правило, предусматривается), что проценты за пользование денежными средствами клиенту не уплачиваются.

За оказание услуг по обслуживанию банковского счета банк может взимать вознаграждение (плату), тарифы которого устанавливаются в порядке, предусмотренном договором банковского счета (ст.851 ГК РФ).

На практике банки взимают с клиентов плату за открытие и закрытие банковского счета, периодическую (ежемесячную, ежегодную) плату за обслуживание банковского счета, плату за совершение переводов, плату за снятие средств наличными, плату за совершение других операций.

Размер вознаграждения банка за обслуживание банковского счета чаще всего устанавливается в фиксированных суммах, но может быть установлен и в процентном отношении к сумме операции по счету.

Заключение и расторжение договора банковского счета по требованию клиента обязательно для кредитной организации (п.2 ст.846 ГК РФ): она не вправе отказать клиенту в открытии банковского счета, если только у нее не отсутствует такая возможность (например, в силу отсутствия права открывать счета в соответствии с лицензией, выданной кредитной организации).

По заявлению клиента договор банковского счета автоматически расторгается в любое время, в то время как по требованию кредитной организации договор может быть расторгнут только в судебном порядке по основаниям, предусмотренным законом (ст.859 ГК РФ).

Особое место среди услуг по открытию и ведению банковских счетов занимает договор валютного счета, поскольку к последнему нормы ГК РФ применяются в части, не противоречащей законодательству о валютном регулировании и валютном контроле.

Вообще несмотря на то что иностранная валюта не признается законодательством деньгами, конструкция договора банковского счета применяется к валютным счетам из-за сходности отношений по операциям в рублях и в валюте.

Корреспондентские счета кредитных организаций, открытые в других кредитных организациях и в Банке России, также регулируются законодательством о договоре банковского счета с учетом особенностей, предусмотренных законом, иными правовыми актами и банковскими правилами (ст.860 ГК РФ).

В правоотношениях по открытию и обслуживанию корреспондентских счетов присутствуют две кредитные организации, одна из которых выполняет роль банка, а другая - роль клиента в договоре банковского счета.

Услуги по осуществлению расчетов по поручению физических и юридических лиц непосредственно связаны с описанными выше услугами по открытию и ведению банковских счетов.

Безналичные расчеты осуществляются кредитными организациями в рамках договоров банковского счета, заключенных с их клиентами.

Без открытия банковского счета кредитные организации предоставляют подобные услуги только физическим лицам в случае перевода по их поручению денежных средств без открытия счета, о чем будет сказано позднее.

Содержание отношений кредитной организации с клиентами при осуществлении безналичных расчетов сводится к выполнению кредитной организацией платежных инструкций клиента, выраженных в его платежных документах.

Для этого клиент подает в банк платежный документ по установленной форме, в котором указывает все необходимые реквизиты платежа.

Формы безналичных расчетов и применяемых платежных документов установлены ГК РФ и специальными банковскими правилами, к которым прежде всего относится Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации N 2-П, утвержденное Банком России 12 апреля 2001 г.

Понятие форм безналичных расчетов сводится к установленным законодательством и банковской практикой способам надлежащего исполнения денежных обязательств в порядке безналичного перевода денежных средств.

В настоящее время ГК РФ и действующие банковские правила предусматривают следующие формы безналичных расчетов: расчеты платежными поручениями; расчеты по аккредитиву; расчеты чеками; расчеты по инкассо.

Законодательство и банковские правила применяют различные определения участников расчетных отношений.

Так, должник по денежному обязательству, исполняемому безналичным переводом, именуется плательщиком, должником и чекодателем (при расчетах чеками); кредитор по денежному обязательству именуется получателем, взыскателем, кредитором, чекодержателем (при расчетах чеками).

Кроме того, в расчетах участвуют банки, обслуживающие получателя и плательщика, а также в некоторых случаях и иные банки-посредники.

Участвующие в расчетах банки именуются соответственно банком получателя и банком плательщика.

В случае расчетов по аккредитиву и по инкассо банк, выставляющий соответствующий платежный документ, именуется банком-эмитентом, банк, его исполняющий, - исполняющим банком.

Форма безналичных расчетов определяется клиентами банка самостоятельно на основании заключаемых ими договоров.

При этом формы безналичных расчетов делятся на две группы в зависимости от того, кто - плательщик или получатель - является инициатором платежа: кредитовый перевод (если инициатор платежа - плательщик) и дебетовый перевод (если инициатор платежа - получатель).

Дебетовые переводы в свою очередь делятся на две группы, в зависимости от того, требуется ли для их осуществления согласие (акцепт) плательщика (акцептная форма) или перевод осуществляется без согласия такового (безакцептная форма).

Расчеты в рамках указанных форм безналичных расчетов осуществляются с применением соответствующих платежных документов: платежных поручений, аккредитивов, чеков, а для расчетов по инкассо - платежных требований и инкассовых поручений.

Формы указанных платежных документов утверждены в качестве приложений к Положению о безналичных расчетах в РФ.

Платежное поручение - платежный документ, содержащий распоряжение плательщика обслуживающему банку о перечислении определенной суммы со своего банковского счета на указанный плательщиком счет получателя средств.

Иными словами, платежным поручением клиент поручает обслуживающему банку списать денежные средства со своего счета и перечислить их по указанным клиентом реквизитам на другой банковский счет клиента либо в пользу другого лица, указанного клиентом.

Платежным поручением осуществляется основная часть кредитовых переводов.

Аккредитив представляет собой условное денежное обязательство банка плательщика (банка-эмитента), выдаваемое им по поручению плательщика в пользу получателя платежа, по которому банк-эмитент обязуется перечислить получателю платежа денежные средства или предоставить полномочия банку получателя (исполняющему банку) произвести такой платеж при условии представления получателем в исполняющий банк предусмотренных в аккредитиве документов.

При подаче в свой банк заявления об открытии аккредитива плательщик указывает, какие документы и в какой срок получатель платежа должен предъявить своему банку, чтобы получить сумму по аккредитиву.

Банк плательщика, получив заявление плательщика об открытии аккредитива, направляет аккредитив в банк получателя.

Если выставляется покрытый (депонированный) аккредитив, банк плательщика одновременно перечисляет в банк получателя денежные средства на сумму аккредитива и списывает такую же сумму со счета своего клиента.

Однако получатель платежа не сможет использовать денежные средства по аккредитиву до тех пор, пока не предъявит исполняющему банку указанные в аккредитиве документы (например, товарно-транспортные накладные об отгрузке товара, приемо-сдаточный акт и т.п.).

При предъявлении банку получателя указанных в аккредитиве документов он проверяет их на формальное соответствие условиям аккредитива, раскрывает аккредитив и зачисляет сумму аккредитива на счет получателя.

При этом банк получателя не отвечает за фактическое выполнение получателем своих обязательств перед плательщиком, а отвечает лишь за формальное соответствие представленных получателем документов условиям аккредитива.

В случае открытия непокрытого (гарантированного) аккредитива денежное покрытие аккредитива в банк получателя не перечисляется, но банк плательщика гарантирует выплату по аккредитиву независимо от наличия денежных средств на счете плательщика.

Таким образом, разница между покрытым и непокрытым аккредитивом заключается в том, что в первом случае сумма аккредитива перечисляется в банк получателя, а во втором - остается в банке плательщика.

Аккредитивы открываются на срок, который указывается плательщиком в аккредитиве.

Если до истечения указанного в аккредитиве срока предусмотренные в нем документы не будут предъявлены в банк получателя либо срок аккредитива не будет продлен плательщиком, банк получателя закрывает аккредитив и возвращает денежное покрытие по аккредитиву обратно в банк плательщика.

Аккредитивы бывают отзывными и безотзывными.

В отличие от отзывного безотзывный аккредитив не может быть отозван банком-эмитентом по поручению плательщика до истечения указанного в нем срока без согласия получателя средств.

Безотзывный аккредитив, подтвержденный исполняющим банком (подтвержденный аккредитив), не может быть изменен или отменен без согласия исполняющего банка.

Расчеты с использованием аккредитива довольно сложны и используются в тех случаях, когда оба контрагента - плательщик и получатель - хотят заручиться дополнительными гарантиями соблюдения своих интересов.

С помощью аккредитива поставщик, например, предотвращает ситуацию, когда у покупателя не окажется денежных средств для оплаты поставленного товара, а покупатель предотвращает ситуацию, когда, оплатив товар авансом, он не сможет своевременно получить его из-за отсутствия товара у поставщика.

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя обслуживающему его банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

По своей правовой природе чек близок к векселю; так же, как и вексель, чек считается ценной бумагой, которой так же, как и векселю, присущи "абстрактность, публичная достоверность и безусловность платежа".

Исторически расчеты чеками зародились в Англии, где чеки и в настоящее время рассматриваются как разновидность векселя.

Абстрактность чека означает его независимость от действительности сделки, на основании которой чек был выдан.

Публичная достоверность чека означает презумпцию добросовестности чекодержателя, который не должен доказывать оснований своего владения чеком.

Безусловность платежа по чеку означает, что не допускается обусловливать в чеке платеж какими-либо обстоятельствами; обязательство платежа должно быть ничем не обусловленным.

Главными отличиями чека от векселя являются следующие особенности: (а) чек является инструментом безналичных расчетов, а вексель нет; (б) обязательства чекодателя по платежу считаются исполненными с момента оплаты чека обслуживающим его банком, а не с момента передачи чека и (в) плательщиком по чеку может быть не кто угодно, а только обслуживающий чекодателя банк.

На практике чек как форма безналичных расчетов в России почти не применяется, кроме случаев получения клиентом наличных средств в банке со своего счета.

В последнем случае чек не выполняет функции средства безналичного платежа, а лишь оформляет операцию по выдаче наличных средств уполномоченному представителю клиента.

Следует отметить, что чековый оборот широко применяется в западных странах, прежде всего в сфере потребительского оборота.

Форма безналичных расчетов с использованием чеков рассматривалась в России как альтернатива наличному обороту.

Предполагалось, что любое лицо, имеющее счет в банке, вместо выплаты средств наличными может выписать чек.

Некоторое время для расчетов использовались чеки с грифом "Россия".

Их основное отличие заключалось в том, что такие чеки выдавались на стандартных защищенных от подделки бланках и для них предусматривалась более сложная процедура оформления, обеспечивающая выдачу чекодателем чеков на сумму не более той, которая у него имеется на счете.

Но это настолько осложнило процедуру оформления чеков, что сделало их практически непригодными для осуществления безналичных расчетов.

Расчеты по инкассо в отличие от всех вышеописанных форм относятся к дебетовым переводам, т.е. к переводам, возникающим по инициативе не плательщика, а получателя платежа.

Расчеты по инкассо оформляются с применением двух форм платежных документов: инкассового поручения и платежного требования.

Существенных юридических различий у этих платежных документов не имеется.

Положением о безналичных расчетах в РФ (п.9.2, 12.2) предусмотрены различные основания платежа для этих документов: платежные требования используются преимущественно в рамках договорных отношений контрагентов по сделкам, а инкассовые поручения - в основном для взыскания средств в случаях, предусмотренных законом, в том числе государственными органами, выполняющими контрольные функции, и по исполнительным документам.

Инкассовое поручение и платежное требование представляют собой поручения получателя платежа (взыскателя) банку получателя осуществить определенные действия по получению платежа от плательщика.

Инкассовое поручение (платежное требование) подается получателем платежа в обслуживающий его банк, который выставляет его банку плательщика.

Банк плательщика в установленном порядке исполняет инкассовое поручение (платежное требование), перечисляя средства получателю (взыскателю) со счета плательщика.

В рамках формы расчетов по инкассо с использованием платежных требований различают акцептный и безакцептный порядки списания средств со счета плательщика.

При расчетах инкассовыми поручениями применяется только безакцептный (бесспорный) порядок списания средств.

При акцептном порядке списания средств банк плательщика, получив платежное требование от банка получателя, представляет его плательщику для акцепта (согласия на списание средств) и, получив его, производит платеж со счета плательщика в пользу получателя платежа.

Если плательщик не акцептует платежное требование, оно возвращается в банк получателя без исполнения.

Действующее Положение о безналичных расчетах в РФ (п.10.10) предусматривало, что если при расчетах платежными требованиями, подлежащими акцепту плательщика, до истечения срока для акцепта плательщик не откажется от акцепта, такое требование будет считаться акцептованным и подлежит исполнению банком плательщика.

Верховный Суд РФ признал этот порядок противоречащим федеральному законодательству, недействительным и не порождающим правовых последствий.

В случае безакцептного (бесспорного) списания средств платежное требование (инкассовое поручение) исполняется банком плательщика без акцепта плательщика.

При этом в платежном требовании (инкассовом поручении) должно быть указано основание (закон, судебный акт), в соответствии с которым осуществляется списание в безакцептном (бесспорном) порядке.

Вопрос о правовой природе безналичных расчетов является предметом научных споров уже многие годы.

Основные предметы научных дискуссий сводятся к следующему: (а) юридическим фактом какого рода является безналичный платеж и (б) какова юридическая природа (суть отношений сторон) безналичного перевода.

Большинство авторов склоняется к тому, что каждый платеж представляет собой расчетную сделку, которая может быть односторонней или двусторонней.

Такое мнение основывается на том, что для осуществления платежа требуется волеизъявление, как минимум, одного из участников платежа: плательщика (при кредитовом переводе) и получателя (при дебетовом переводе).

В некоторых случаях требуется определенное волеизъявление, как полагают многие авторы, со стороны банка, у которого есть право в определенных случаях отказать в заключении расчетной сделки.

Таким образом, договор банковского счета сводится к разновидности предварительного договора, направленного на заключение расчетных сделок.

Вообще определение юридического факта - исполнения обязательства - может трактоваться как сделка, поскольку любое действие по исполнению обязательства содержит в себе признаки сделки (волевое действие, направленное на прекращение обязательства).

Однако исполнение обязательства может трактоваться и как юридический поступок, что представляется нам более обоснованным.

Объяснение природы платежа через механизм расчетной сделки вносит в эти отношения дополнительную неопределенность.

В случае, если платеж во исполнение денежного обязательства осуществляется наличными деньгами, ясно, что никакой расчетной сделки не существует; платеж наличными, очевидно, является юридическим фактом другого рода - юридическим поступком.

В случае, например, если платеж осуществляется путем внесения денежных средств в депозит нотариуса (ст.327 ГК РФ), такой юридический факт удостоверяется не как сделка, а как действие.

Волеизъявление плательщика или получателя при платеже направлено на исполнение существующего денежного обязательства.

Волеизъявление же банка, по крайней мере в отношении платежей в российской национальной валюте, фактически отсутствует: банк действует строго в рамках закона и договора, как и нотариус, совершающий платеж кредитору в вышеописанном случае.

Это подтверждается и способом защиты прав, применяемом в рамках договора банковского счета, которым обычно является иск о взыскании, а не иск о понуждении заключить расчетную сделку.

Некоторые авторы пытаются объяснить суть отношений участников безналичного перевода исходя из других, близких по форме гражданско-правовых институтов.

При этом большинство авторов признают безналичные деньги правами требования клиента к банку.

Попытки объяснить с помощью других правовых институтов, каким образом у одного лица право на безналичные деньги прекращается, а у другого возникает, не приносят убедительного результата.

В частности, применение к платежам правил делегации (перевода долга), договора комиссии или поручения, различного рода смешанных договоров не позволяет полностью уложить безналичные расчеты в какую-либо схему.

Вместе с тем в последние годы многие авторы, ранее отрицавшие за безналичными деньгами свойства законного платежного средства, т.е. собственно денег, изменили свою точку зрения.

Таким образом, и наличные, и безналичные деньги в равной степени признаются законным платежным средством.

Оборот наличных и безналичных денег регулируется специальным законодательством.

В связи с этим применять к расчетным отношениям другие правовые институты нет смысла: это самостоятельные правоотношения.

Исполнение платежных инструкций клиентов при оказании кредитными организациями услуг по безналичным расчетам осуществляется через расчетную сеть, которая включает: расчетную систему Банка России; корреспондентскую расчетную систему; расчетную систему специализированных расчетных организаций; внутрибанковскую расчетную систему (филиалы).

Расчетная система Банка России объединяет все кредитные организации путем обязательного открытия каждой кредитной организации и ее филиалам корреспондентских счетов в Банке России.

Корреспондентский счет кредитной организации в Банке России открывается на основании договора банковского счета, заключенного между Банком России, выступающим в роли обслуживающего банка, и кредитной организацией (ее филиалом), выступающей в роли клиента.

Корреспондентские счета открываются кредитным организациям в Операционных управлениях территориальных главных управлений ЦБ РФ (ОПЕРУ ТГУ ЦБ РФ).

Все ТГУ и их ОПЕРУ являются структурными подразделениями ЦБ РФ; таким образом, Банк России является "банком банков", поскольку все кредитные организации являются его клиентами по договорам банковского счета.

При осуществлении платежей через расчетную систему Банка России кредитная организация на основании платежных документов клиентов передает платежные инструкции в соответствующее ОПЕРУ.

ОПЕРУ исполняет такие платежные инструкции как поручение своего клиента - кредитной организации - списать с корреспондентского счета последней указанную денежную сумму и зачислить на корреспондентский счет в том же или другом ОПЕРУ другой кредитной организации в пользу клиента последней.

Исполняя такое поручение, Банк России списывает денежные средства со счета первой кредитной организации и зачисляет на счет второй, поскольку оба счета открыты в ЦБ РФ, хоть и в разных его подразделениях.

Расчеты через корреспондентскую расчетную систему осуществляются через корреспондентские счета, открытые в других кредитных организациях.

В этом случае роль обслуживающего банка исполняет не Банк России, а другая кредитная организация.

Корреспондентская сеть банков в отличие от расчетной системы Банка России обеспечивает кредитные организации горизонтальными, а не вертикальными расчетными механизмами.

Например, если клиенты нескольких банков регулярно осуществляют платежи друг другу, то такие клиентские платежные потоки удобнее всего организовывать не через расчетную систему Банка России, а через собственную корреспондентскую сеть этих банков.

Для этого банки - участники расчетов открывают друг у друга корреспондентские счета, и каждый участник расчетов вместо перечисления суммы платежей в пользу клиентов другого банка зачисляет средства на корреспондентский счет банка получателя, открытый в этом банке.

При таком способе организации расчетов платеж исполняется в считанные минуты, эти платежи, как правило, осуществляются банком бесплатно (за платежи через расчетную систему Банка России взимается плата).

Кроме того, такой способ расчетов снижает нагрузку на расчетную сеть Банка России и увеличивает ее эффективность.

Расчеты через расчетную систему специализированных расчетных организаций, в качестве которых обычно выступают специально созданные для этого небанковские кредитные организации, может осуществляться в двух формах.

Первая форма аналогична описанной выше схеме расчетов через корреспондентскую расчетную систему кредитных организаций, с той только разницей, что многие кредитные организации открывают корреспондентские счета в одной, специализирующейся на межбанковских расчетах кредитной организации и осуществляют взаиморасчеты за счет остатков на своих корреспондентских счетах в последней.

То есть специализированная НКО действует аналогично ОПЕРУ Банка России, осуществляя переводы между своими клиентами.

Вторая форма представляет больший интерес: это так называемые клиринговые расчеты.

В рамках клиринговых расчетов специализированная кредитная организация - клиринговый агент - также открывает многим участникам расчетов специальные банковские счета.

Однако в отличие от первой формы расчетов, в случае клиринга существенных остатков на этих счетах не формируется.

Участники расчетов в течение дня осуществляют платежи, большая часть которых закрывается встречными платежами от других участников клиринга, и в конце банковского дня для каждого участника вычисляется чистая сумма, не закрытая взаимозачетом, которая и должна быть перечислена другим участникам клиринга или получена от них.

Как правило, клиринговые расчеты организуются при поддержке и на основании специального договора с ТГУ ЦБ РФ, в силу которого результаты клиринга передаются в ОПЕРУ, и ОПЕРУ осуществляет списание средств с корреспондентских счетов участников клиринга для завершения расчетов текущего операционного дня.

Наконец, услуги по организации расчетов через внутрибанковскую расчетную систему оказываются лишь крупными банками, имеющими широкую филиальную сеть.

Такие расчеты организуются похожим на расчеты через межбанковскую корреспондентскую сеть образом, но вместо самостоятельных банков-корреспондентов используются собственные филиалы кредитной организации, каждый из которых имеет помимо корреспондентского счета в ОПЕРУ ТГУ ЦБ РФ и собственные корреспондентские отношения с другими филиалами и региональными кредитными организациями.

Подобные внутрибанковские расчетные системы позволяют клиентам банков в кратчайшие сроки осуществлять переводы денежных средств в самые дальние регионы страны, а расчетным банкам максимально снизить риски и затраты, связанные с предоставлением клиентам услуг по осуществлению расчетов.

Услуги по инкассации денежных средств и ценностей и кассовое обслуживание физических и юридических лиц могут оказываться кредитными организациями как в рамках договора банковского счета, так и вне такового.

Инкассация денежных средств и ценностей является специфической банковской услугой, заключающейся в перевозке и охране ценностей от клиента в банк или наоборот.

Как правило, услуги по инкассации банки оказывают на основании отдельного договора, но эти услуги могут быть предусмотрены и в договоре банковского счета.

Такие услуги оказывают только те банки, которые имеют в своей структуре специализированные подразделения по инкассации ценностей, специализированную бронетехнику и охрану.

За услуги по инкассации ценностей кредитные организации взимают вознаграждение, рассчитываемое, как правило, в процентном отношении к стоимости инкассируемых ценностей.

Услуги по кассовому обслуживанию юридических и физических лиц заключаются в приеме от них денежных средств и ценностей для зачисления на их банковские счета и в выдаче владельцам счетов денежных средств и ценностей с этих счетов.

Необходимость в таких услугах возникает не только в силу того, что юридические лица обязаны хранить денежные средства в банке, и лишь незначительную часть средств и ценностей в пределах установленного предприятиям кассового лимита они вправе хранить в собственной кассе.

Даже для физических лиц, у которых нет такой обязанности, потребность в этих услугах вызвана тем, что хранить ценности в банке удобнее, безопаснее и выгоднее.

Данную услугу не следует путать с услугами банков по предоставлению сейфовых ячеек для хранения ценностей и по хранению ценностей в банковском хранилище.

К данной услуге также не относятся операции с банковскими вкладами, по которым вкладчики сначала передают в банк вклад путем внесения наличных денежных средств, а затем получают из банка сумму вклада и процентов опять же наличными деньгами.

Услуга по инкассации ценностей и кассовому обслуживанию сводится к преобразованию банком для своих клиентов денежных средств из наличной формы в безналичную и наоборот, в зависимости от того, для какой цели клиентам нужны деньги.

Например, наличные деньги неудобны для закупки большой партии товара.

Более того, юридические лица не вправе оплачивать наличными свои сделки свыше установленной Банком России суммы.

Также не всегда удобны безналичные денежные средства для выплаты зарплаты, закупки канцелярских принадлежностей и т.п.

Именно на эти цели и направлена указанная банковская услуга.

Услуги по купле-продаже иностранной валюты оказываются банками в наличной и безналичной формах.

Во-первых, особое место среди таких услуг занимают операции с наличной иностранной валютой, осуществляемые через обменные пункты.

Обменный пункт - это выделенная операционная касса банка, предназначенная для покупки у физических лиц и продажи им наличной иностранной валюты.

Покупка и продажа наличной иностранной валюты юридическими лицами запрещена.

Во-вторых, банки оказывают юридическим и физическим лицам услуги по безналичной конвертации, т.е. по покупке (продаже) безналичной иностранной валюты за счет безналичных рублевых средств.

Безналичная конвертация проводится банками либо за счет собственных средств (когда клиент покупает у банка (продает банку) безналичную иностранную валюту), либо на комиссионной основе за счет средств клиента (когда банк покупает (продает) валюту на открытом рынке по поручению клиента).

Для оказания услуг по купле-продаже иностранной валюты как в наличной, так и в безналичной форме банк должен обладать специальной "валютной" лицензией, т.е. лицензией, предусматривающей право банка на совершение операций с иностранной валютой.

Услуги по осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов очень близки к услугам по осуществлению расчетов по поручению физических и юридических лиц.

Различие между ними состоит в том, что если при осуществлении расчетов в рамках договора банковского счета безналичные платежи, проводимые банком по поручению клиентов, осуществляются в рамках исполнения договора банковского счета, то при переводе средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов каждый безналичный платеж является самостоятельной сделкой.

Таким способом осуществляются, например, коммунальные платежи (квартплата, плата за электроэнергию и т.п.), оплата государственной пошлины за рассмотрение иска в суде и т.д.

Необходимость данной услуги вызвана тем, что зачастую потребность физических лиц в расчетных услугах банков носит периодический, случайный характер и открывать им банковские счета для совершения лишь одного перевода было бы нецелесообразно.

Банковские услуги по привлечению средств

Рынок банковских услуг по привлечению средств представлен следующими банковскими услугами, указанными в Законе о банках: а) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); б) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; в) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.

В банковской терминологии услуги по привлечению денежных средств принято называть пассивными операциями.

В некотором смысле к пассивным операциям относится и привлечение средств в виде остатков на счетах клиентов, так как в результате заключения договора банковского счета в кредитной организации образуются пассивы в виде неиспользованных остатков на счетах клиентов.

Но в отличие от договора банковского счета, описанного выше, основной целью банковских услуг по привлечению денежных средств является не организация расчетов, а формирование срочных пассивов для их последующего размещения в доходные активы.

Поэтому на практике пассивы банков в виде клиентских остатков по банковским счетам, как правило, бесплатные, в то время как по пассивам, привлеченным на определенный срок, банки, как правило, платят проценты.

Услуги по привлечению денежных средств физических и юридических лиц во вклады охватывают широкую и важнейшую для кредитных организаций группу пассивных операций, результатом которых является получение кредитной организацией денежных средств на условиях срочности, возвратности и платности.

Юридически банковские операции по привлечению денежных средств оформляются договорами банковского вклада и рядом договоров, связанных с размещением банком собственных ценных бумаг.

Договор банковского вклада, или депозитный договор, по своему содержанию близок к договору займа и кредитному договору.

Но если стороной по кредитному договору должна являться кредитная организация, выступающая в качестве кредитора, то в депозитном договоре кредитная организация является должником.

Содержанием договора банковского вклада является обязанность банка принять от вкладчика денежную сумму на условиях, предусмотренных договором, вернуть ее вкладчику по его требованию (для вкладов до востребования) или по истечении срока вклада или наступления обусловленного договором события (для срочных вкладов) и выплатить установленные в договоре проценты.

В банковской практике принято заключать с физическими лицами договор банковского вклада, а с юридическими лицами - депозитный договор, хотя ГК РФ не делает различий между депозитом и договором банковского вклада.

Однако законодательное регулирование договора банковского вклада (депозита), заключаемого банком с юридическим и физическим лицом, имеет ряд существенных отличий, направленных на предоставление физическим лицам дополнительных гарантий в договорах банковского вклада.

Например, если договор банковского вклада заключен с физическим лицом на определенный срок, то вкладчик вправе получить сумму вклада досрочно, и ограничение этого права в договоре является недействительным (п.2 ст.837 ГК РФ).

В отношении же вкладов юридических лиц договором может быть предусмотрен (и как правило, предусматривается) запрет их досрочного изъятия.

Закон содержит и иные правила, обеспечивающие особую защиту интересов физических лиц - вкладчиков банка.

Договор банковского вклада с физическим лицом признается публичным договором (п.2 ст.834 ГК РФ).

Правом на привлечение вкладов физических лиц обладают банки, получившие специальное на то разрешение (лицензию) Банка России и не ранее чем по истечении двух лет с даты государственной регистрации банка (ч.3 ст.36 Закона о банках).

В случае банкротства банка требования вкладчиков - физических лиц удовлетворяются в первую очередь (п.1 ст.49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций").

Кроме того, на отношения сторон по договору банковского вклада, заключенному с гражданином, распространяются положения Закона о защите прав потребителей.

В дальнейшем договоры банковского вклада с физическими лицами будут именоваться "вклады", а с юридическими - "депозиты".

Нормативные акты Банка России, не соответствующие требованиям законодательства и ущемляющие законные интересы граждан, нередко признаются недействительными в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 27 апреля 1993 г. N 4866-1 (в ред.

Федерального закона от 14 декабря 1995 г. N 197-ФЗ) "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан".

Так, решением Верховного Суда РФ от 2 декабря 1999 г. признан недействительным абз.4 п.19 Положения от отзыве лицензии на осуществление банковских операций у кредитных организаций, утвержденного ЦБ РФ 2 апреля 1996 г., предусматривающий учет обязательств кредитной организации в иностранной валюте на ее балансе и выплате кредиторам в рублях по курсу Банка России, действовавшему на дату отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций, поскольку это правило противоречит праву гражданина на получение банковского вклада по состоянию на день платежа в соответствии с условиями заключенного договора.

Вклады и депозиты принимаются банками на определенный срок (срочные вклады) и на условиях выплаты по первому требованию (вклады до востребования).

Депозиты до востребования на практике встречаются довольно редко, поскольку экономически целесообразнее вместо депозита до востребования использовать договор банковского счета с условием о плате начисленных процентов на остатки средств на счете; кроме того, перечисление средств с депозитов юридических лиц третьим лицам, в отличие от вкладов граждан, запрещено (п.3 ст.834 ГК РФ).

На сумму вклада (депозита) банк начисляет проценты в размере и порядке, установленных договором.

Если размер процентов договором не установлен, банк уплачивает проценты в размере учетной ставки ЦБ РФ (п.1 ст.838 ГК РФ).

Если иная периодичность выплаты процентов по вкладу не установлена договором, банк уплачивает проценты ежеквартально отдельно от суммы вклада, а невостребованные вкладчиком проценты причисляются к сумме вклада (капитализируются) (п.2 ст.838 ГК РФ).

Если иное не установлено договором, проценты за первый и последний день вклада не начисляются.

В отличие от кредитного договора, который на практике обычно выдается при предоставлении обеспечения (залог, гарантия, поручительство и т.д.), вклады и депозиты, как правило, привлекаются банками без предоставления обеспечения.

Между тем ГК РФ предусматривает, что "банки обязаны обеспечивать возврат вкладов граждан путем обязательного страхования" (ст.840), но закон, определяющий порядок обязательного страхования вкладов граждан, до сих пор не принят.

Некоторые банки обеспечивают вклады путем предоставления вкладчикам страхового полиса, выдаваемого специализированной страховой компанией, однако эта практика широко не распространена.

Поэтому большинство вкладов и депозитов на практике являются необеспеченными.

По вкладам граждан в банках, в уставном капитале которых преобладает доля государства, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, они несут субсидиарную ответственность, т.е. обязуются выплатить вкладчикам сумму обязательств таких банков по вкладам, не выплаченных самими банками (п.1 ст.840 ГК РФ).

Депозиты, привлекаемые банками от других банков, можно в равной степени отнести как к депозитам, так и к кредитному договору, поскольку в таких сделках как на стороне кредитора, так и на стороне должника выступает кредитная организация.

Существенного значения признание межбанковского депозита договором банковского вклада либо кредитным договором не имеет, поскольку правовое регулирование и механизмы защиты прав по этим договорам существенно не отличаются.

Однако на практике подобные договоры принято называть договорами межбанковского кредита, хотя с учетом того, что обеспечение по таким договорам, как правило, не предоставляется, их следует отнести скорее к депозитным договорам.

В банковской терминологии рынок межбанковских краткосрочных кредитов, не предусматривающих отсрочки момента предоставления кредита, именуется рынком "депо".

Так же, как при принятии банком вкладов и депозитов, при выпуске банками и распространении (размещении) собственных ценных бумаг - облигаций, сберегательных (депозитных) сертификатов, векселей - банки привлекают денежные средства физических и юридических лиц на условиях срочности, возвратности и платности.

Выпуск банками акций и их размещение можно отнести к услугам банков по привлечению денежных средств лишь отчасти.

Во-первых, владельцы обыкновенных (непривилегированных) акций не имеют гарантий получения дохода от своих вложений, поскольку у банка по итогам финансового года может отсутствовать свободная прибыль либо общее собрание может принять решение ее не распределять.

Во-вторых, по действующему законодательству в России выплата дивидендов по акциям приводит к дополнительному налогообложению, поэтому основная ценность акций для инвесторов заключается не в возможных дивидендах, а в праве на участие в управлении банком, которое дает акция.

И в-третьих, акционеры имеют право на получение лишь ликвидационной стоимости своих акций и в случае несостоятельности банка наверняка теряют свои инвестиции.

Облигации - это эмиссионные ценные бумаги, закрепляющие права их владельцев на получение от эмитента облигаций в предусмотренный срок их номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

По сути содержанием отношений владельца облигации и ее эмитента являются отношения займа.

Выпуск банковских облигаций регистрируется Банком России.

На практике облигации банков используются относительно редко.

Если с помощью облигаций может оформляться договор займа, то с помощью сберегательного (депозитного) сертификата оформляется договор банковского вклада (депозита).

Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права держателя сертификата на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке.

Сберегательные (депозитные) сертификаты делятся на именные и предъявительские.

Оборот депозитных сертификатов, выраженных в иностранной валюте, ограничен, поскольку такие сертификаты относятся к валютным ценностям в силу Закона о валютном регулировании.

К отношениям держателя сберегательного (депозитного) сертификата и выдавшего его банка применяются правила о договоре банковского вклада.

Следовательно, если держателем сберегательного (депозитного) сертификата является физическое лицо, сертификат может быть предъявлен к погашению досрочно.

При этом по нему выплачиваются проценты, установленные банком по вкладам до востребования.

Банковские векселя занимают на рынке банковских услуг особое место.

В некоторых случаях банковские векселя использовались в качестве расчетной единицы для организации расчетов в условиях кризиса неплатежей.

Но в основном они используются для привлечения банком денежных средств.

Вексель, в отличие от сберегательного (депозитного) сертификата, не оформляет какого-либо иного договора, а удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя выплатить при наступлении предусмотренного векселем срока указанную в векселе денежную сумму.

В российской банковской практике обычно используются простые векселя (соло).

Вексель может предусматривать выплату процентов по векселю (процентные векселя) или только вексельной суммы (дисконтные векселя).

Дисконтные векселя размещаются банками по цене ниже номинала векселя, и дисконт обеспечивает векселедержателю получение ожидаемого дохода по векселю.

В качестве инструмента для оказания банками услуг по привлечению денежных средств обычно используются векселя, предусматривающие оплату по наступлении определенного срока.

Векселя с оплатой по предъявлении используются для расчетов по обязательствам.

В результате размещения банком векселей банк получает денежные средства так же, как и при осуществлении любой другой пассивной операции.

Держатель векселя может в любой момент продать его на рынке, не дожидаясь срока погашения.

Банковские векселя удобны как универсальный финансовый инструмент, который можно использовать самым разнообразным образом.

Например, банковский вексель может служить предметом залога, может быть предоставлен в качестве отступного кредитору векселедержателя и т.д.

В целом следует признать, что банковские векселя используются на рынке довольно широко.

Обращение банковских векселей, равно как и векселей других эмитентов, регулируется специальным законодательством (Федеральный закон от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе").

Услуги по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов появились на рынке банковских услуг относительно недавно, хотя во всем мире драгоценные металлы как вид активов весьма распространены.

Драгоценные металлы отнесены законодательством к валютным ценностям и с экономической точки зрения представляют собой актив особого рода, поскольку рыночные цены на драгоценные металлы подвержены менее существенному колебанию, чем на другие активы.

Эти услуги предоставляются банками на основании договоров металлического счета, которые не поименованы ни в ГК РФ, ни в Федеральном законе "О драгоценных металлах и драгоценных камнях", ни в других законодательных актах.

Нормативно-правовое регулирование режима металлических счетов осуществляется исключительно на подзаконном уровне.

Под металлическими счетами понимаются счета, открываемые кредитными организациями клиентам для осуществления операций с драгоценными металлами.

При этом такая кредитная организация обязана иметь лицензию Банка России на совершение указанных операций.

Металлические счета подразделяются на два вида: обезличенные металлические счета и металлические счета ответственного хранения.

Обезличенные металлические счета открываются кредитной организацией для учета драгоценных металлов без указания их индивидуальных признаков, а также для осуществления операций по привлечению и размещению указанных металлов.

Счета ответственного хранения - это счета клиентов для учета драгоценных металлов, переданных на ответственное хранение в кредитную организацию с сохранением при этом их индивидуальных признаков (наименования, количества металла, пробы, производителя, серийного номера слитка и др.).

В силу целого ряда причин услуги банков по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов пока не представлены на рынке достаточно широко.

Услуги банков по доверительному управлению денежными средствами и иным имуществом физических и юридических лиц предлагаются в основном при осуществлении кредитными организациями деятельности на рынке ценных бумаг.

Эта услуга предоставляется как в рамках индивидуального договора с клиентом, так и в рамках многостороннего договора об объединении ценных бумаг различных владельцев в единый имущественный комплекс - общий фонд банковского управления (ОФБУ).

По мнению Е.А. Суханова, с которым следует согласиться, возможность доверительного управления деньгами ограничена в силу самой их природы: "Не могут становиться самостоятельным объектом доверительного управления наличные деньги (п.2 ст.1013 ГК РФ).

Они обычно не относятся к индивидуально определенным вещам, а при их использовании в имущественном обороте право собственности на соответствующие купюры неизбежно утрачивается, и они не могут быть возвращены собственнику по окончании срока договора (тем более что последнего обычно интересует не возврат тех же купюр, а получение большего, чем первоначальный, номинала)".

Вместе с тем Е.А. Суханов усматривает при определенных условиях возможность доверительного управления безналичными денежными средствами как имущественными правами.

Конструкция доверительного управления появилась в российском законодательстве только с введением нового ГК, при этом институт доверительного управления в некотором смысле конкурирует с институтами поручения, комиссии и агентирования.

Как показала практика, в большинстве случаев кредитные организации предпочитают иные формы привлечения денежных средств.

В экономическом смысле недостатком института доверительного управления является для банков то, что их доходы ограничены определенным в договоре вознаграждением, в то время как при привлечении денежных средств другим способом их маржа может быть существенно выше (в зависимости от эффективности размещения средств).

Для клиентов банков институт доверительного управления также имеет недостатки, поскольку в рамках доверительного управления клиент хоть и имеет возможность получать повышенную доходность от своих вложений, но при этом несет риск возможных потерь.

Банковские услуги по размещению средств

Рынок услуг по размещению привлеченных средств в наиболее рентабельные сегменты экономики представлен следующими банковскими услугами, указанными в Законе о банках: 1) размещение денежных средств от своего имени и за свой счет; 2) выдача банковских гарантий; 3) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме; 4) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме; 5) лизинговые операции.

Услуги банков по размещению денежных средств от своего имени и за свой счет представляют важнейшую группу банковских операций, называемых активными.

При осуществлении активных операций банк выступает от своего лица как собственник денежных средств, независимо от того, является источником денежных средств собственный банковский капитал либо привлеченные средства (пассивы).

Л.Г. Ефимова считает, что "при предоставлении кредита за счет средств, находящихся на счетах (в отличие от кредитования за счет срочных вкладов) происходит дополнительная эмиссия безналичных денег".

С таким утверждением сложно согласиться.

Если рассматривать безналичные деньги как имущественные права, выражающие требования клиента к банку, то совершенно безразлично, за счет каких средств - имеющихся на банковских вкладах или остатков по банковским счетам - выдается кредит; все эти банковские пассивы сливаются в единую массу на балансе банка и независимо от источников формирования средств разделяются на различные активы.

Кроме того, лишь условно можно утверждать, что средства по банковским вкладам размещены в банк на определенный срок: как говорилось, физические лица (и юридические лица, если иное не предусмотрено договором банковского вклада) вправе изъять срочный вклад в любой момент до истечения его срока.

Поэтому, не отрицая банковскую кредитную эмиссию как экономический факт, нельзя при этом обосновывать данное явление юридической конструкцией (договор банковского счета или договор банковского вклада), используемой банком для формирования пассивов.

С правовой точки зрения, права банка на средства, переданные во вклад, и на остатки на банковском счете одинаковы: это собственность банка.

В частности, Л.Г. Ефимова признает, что по договору банковского вклада собственником денежных средств становится банк.

К активным операциям банков относятся выдача банком кредитов, в том числе межбанковских, покупка банком от своего лица ценных бумаг, валюты, драгоценных металлов и т.д.

Банковская маржа может выражаться в виде процентов либо в виде курсовых (ценовых) разниц.

Так, при покупке банком векселей банк рассчитывает прежде всего на доход в виде процентов, выплачиваемым по этим бумагам.

При покупке же банком акций он рассчитывает, как правило, на положительное изменение рыночной стоимости этих бумаг.

Особое место среди активных операций занимает выдача банками кредитов.

Кредитный договор - разновидность договора займа со специальным субъектом (кредитной организацией) на стороне кредитора.

По кредитному договору кредитная организация обязуется предоставить денежные средства заемщику на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование кредитом.

Как правило, условия предоставления кредита устанавливаются в кредитном договоре довольно подробно.

Вместе с тем для заключения кредитного договора достаточно достижения соглашения только о сумме кредита, потому что все остальные условия могут быть определены на основании закона.

Обычно кредит выдается при предоставлении обеспечения его возврата.

Обеспечением может быть залог имущества заемщика или третьего лица, банковская гарантия, поручительство третьего лица, гарантии и поручительство органов государственного управления Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований.

Следует отметить, что среди указанных в гл.23 ГК РФ способов обеспечения обязательств в практике банковского кредитования не все применяются достаточно эффективно.

Так, неустойка рассматривается скорее как мера ответственности за ненадлежащее исполнение заемщиком своих обязательств, а не как способ обеспечения обязательства; удержание также применяется редко: для этого нужно, чтобы кредитующий банк владел какими-либо активами заемщика (депозит, ценные бумаги), что случается весьма редко.

Как правило, роль обеспечения кредита в банковской практике выполняет страховой полис страхования предпринимательского риска.

Довольно распространена услуга по приобретению банком векселей и облигаций третьих лиц.

В результате такой операции достигается тот же экономический эффект, что и при кредитовании: обязанные по ценным бумагам лица получают необходимые им денежные средства.

Недостатком такой формы предоставления кредитными организациями услуг по размещению средств является то, что обязательства по ценным бумагам не могут быть обеспечены залогом имущества.

Единственной формой обеспечения в этом случае служит аваль - вексельное поручительство.

Вместе с тем ценные бумаги, приобретенные банком, могут быть свободно им отчуждены.

Некоторые ценные бумаги (векселя крупных предприятий, государственные и муниципальные облигации) имеют рыночные котировки, что повышает их ликвидность.

Нередко банки осуществляют услуги по размещению средств путем заключение сделок "репо", в силу которых банк приобретает у клиента некий актив (ценные бумаги, золото и т.п.), который не требуется клиенту для обычной хозяйственной деятельности, и одновременно заключает обратную сделку по продаже клиенту того же актива по более высокой цене.

Разница цен в сделках "репо" по покупке и продаже соответствующего актива составляет банковскую маржу, которая обычно рассчитывается на основе согласованного с клиентом размера годовых процентов, начисленных за период владения банком клиентским активом.

Сделки "репо" в силу особенностей налогового законодательства (разница в ценах актива по сделке "репо" не уменьшает налогооблагаемую базу) применяются в основном при предоставлении средств нерезидентам.

Законом о банках предусмотрено осуществление банками лизинговых операций (договор финансовой аренды).

Суть этих операций сводится к тому, что банк предоставляет в долгосрочную аренду своему клиенту-лизингополучателю необходимое последнему оборудование, а тот уплачивает такую арендную плату, которая покрывает за период аренды и банковские проценты, и стоимость оборудования.

Лизинг имеет немало преимуществ.

Например, при покупке предприятием необходимого оборудования сумма таких расходов уменьшает налогооблагаемую базу не сразу, а по мере амортизации основных средств; изначально потраченная на приобретение основных средств сумма относится на собственные средства (чистую прибыль) предприятия.

Лизинговые платежи, напротив, являются расходами, уменьшающими налогооблагаемую базу.

Кроме того, если стоимость основных средств, которые требуются предприятию, достаточно высока, то для покупки этого оборудования предприятию обычно требуется кредит.

Уплаченные проценты за пользование кредитом уменьшают налогооблагаемую базу по налогу на прибыль и не облагаются НДС.

Правила исчисления НДС таковы, что это в итоге означает обязанность предприятия сумму НДС, от которого освобождены банковские проценты, уплатить в бюджет.

Лизинговые платежи, напротив, включают НДС, следовательно, сумма НДС, подлежащая перечислению в бюджет, снижается на сумму НДС, перечисленного предприятием лизингодателю.

Еще одним экономическим преимуществом лизинга является предусмотренная законом возможность ускоренной амортизации лизингового оборудования.

Сроки амортизации, установленные для различного оборудования, предусмотренные законодательством, нередко бывают слишком длинными.

Различают три основных вида лизинга: финансовый, оперативный и возвратный.

При финансовом лизинге срок аренды близок к сроку службы оборудования.

В отношениях финансового лизинга участвуют три субъекта: банк-лизингодатель, лизингополучатель и продавец оборудования.

Договор с продавцом оборудования о покупке оборудования заключает лизингодатель, но выбирает как продавца, так и оборудование обычно лизингополучатель, поскольку именно ему для пользования оборудование и предназначено.

По условиям финансового лизинга оборудование переходит от лизингодателя в собственность лизингополучателя только после уплаты всех лизинговых платежей.

Таким образом, для банка такой актив является более ликвидным, поскольку не входит в состав имущества должника, не подвержен риску его несостоятельности и не требует судебных процедур по обращению взыскания и продаже этого имущества в случае нарушения должником (лизингополучателем) своих обязательств.

Возвратный лизинг заключается в том, что лизингополучатель одновременно является и продавцом оборудования.

То есть банк-лизингодатель сначала приобретает у лизингополучателя определенное оборудование, а потом передает ему же это оборудование в лизинг.

Таким образом, меняется титул собственности на оборудование при сохранении за лизингополучателем возможности его производственного использования.

Возвратный лизинг позволяет достичь того же результата, что и кредитование под залог оборудования: лизингополучатель получает необходимые кредитные средства, а банк-лизингодатель размещает деньги в обеспеченные доходные активы.

Оперативный лизинг используется преимущественно для такого оборудования, которое можно пересдать в аренду или выгодно продать после короткого срока его эксплуатации.

Отличие от других видов лизинга заключается в том, что срок лизинга значительно меньше, чем срок возможного использования оборудования.

Например, при лизинге автомобилей возможна (при определенной доплате) ежегодная замена прежнего автомобиля на новый.

Тогда автомобиль, ранее использовавшийся лизингополучателем, продается или пересдается в аренду банком-лизингодателем.

Основным отличием лизинга от аренды является специальное приобретение лизингодателем имущества для сдачи его в аренду лизингополучателю.

Поэтому повторная сдача имущества при оперативном лизинге в аренду, по мнению Е.А.

Павлодского, является не новым лизингом, а именно арендой.

Для банка лизинговая операция - средство кредитования, преимущество которой заключается в том, что банк остается собственником лизингового имущества до его полной оплаты, обеспечивая таким образом свои денежные требования.

Однако в силу особенностей налогообложения банковской деятельности лизинговые операции банков мало распространены.

Услуги банков по выдаче банковских гарантий и поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме, предоставляются для обеспечения обязательств клиентов банка перед третьими лицами.

В результате выдачи банковской гарантии банк не ссужает средств клиенту, но принимает на себя риск неисполнения клиентом своих обязательств.

С точки зрения риска, выдача банковской гарантии очень близка к кредитованию.

Банковская гарантия отличается от поручительства банка.

Во-первых, она является основным обязательством, а не акцессорным, как поручительство.

Это означает, что банковская гарантия действительна даже при недействительности основного обязательства (например, договора займа, заключенного клиентом банка - принципалом по банковской гарантии с третьим лицом - бенефициаром по банковской гарантии); срок банковской гарантии не зависит от срока исковой давности по основному обязательству.

Во-вторых, по банковской гарантии банк несет солидарную ответственность, в то время как по поручительству может быть предусмотрена субсидиарная ответственность банка.

В-третьих, выплата средств по банковской гарантии осуществляется на основании только лишь требования бенефициара с приложением указанных в гарантии документов, и банк-гарант не вправе обусловливать выплату какими-либо дополнительными требованиями или ссылаться на имевшее место исполнение основного обязательства.

И, наконец, если право регресса у поручителя, выплатившего долг по обязательствам принципала, возникает на основании закона, то для возникновения права регресса у банка-гаранта к принципалу по банковской гарантии необходимо указание об этом в банковской гарантии.

Закон предусматривает только два случая, когда банк может отказаться от выплаты суммы по банковской гарантии по требованию бенефициара: (а) если требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям банковской гарантии или (б) если требование предъявлено банку по истечении срока банковской гарантии (п.1 ст.376 ГК РФ).

Если банку известно, что основное обязательство уже исполнено, это не освобождает его от выплаты: он должен сообщить об этом бенефициару и принципалу, а при получении от бенефициара повторного требования должен выплатить ему сумму банковской гарантии.

В теории и на практике часто возникает вопрос о том, как следует трактовать повторное направление бенефициаром требования к гаранту о выплате суммы банковской гарантии, если к этому моменту основание долга уже отпало.

Правила о неосновательном обогащении здесь неприменимы в силу того, что банковская гарантия является не акцессорным, а основным обязательством и бенефициар получает от гаранта сумму по банковской гарантии обоснованно в юридическом смысле.

Е.А. Павлодский считает, что требование о взыскании с бенефициара суммы банковской гарантии, полученной от банка-гаранта после погашения принципалом основного обязательства, может быть заявлено только самим принципалом и только после того, как он оплатит регрессные требования к нему банка-гаранта, поскольку иначе окажется, что бенефициар получил сумму обязательства от принципала дважды.

Судебная практика идет по другому пути: в исках бенефициара о взыскании суммы по банковской гарантии после исполнения принципалом основного обязательства суды отказывают со ссылкой на злоупотребление правом (ст.10 ГК РФ).

Услуги банков по приобретению прав требования исполнения обязательств в денежной форме от третьих лиц иначе называются факторинговыми операциями (финансирование под уступку денежного требования).

Экономическое содержание этих услуг заключается в том, что кредитная организация приобретает права требования своих клиентов к их должникам и таким образом осуществляет кредитование клиентов.

Факторинг очень похож на цессию (уступка права требования), однако не является таковой, поскольку законодатель не предусматривает возможности даже факультативного применения к отношениям финансирования под уступку денежного требования правил о цессии.

По сравнению с цессией факторинг обладает следующими особенностями: (а) в качестве финансового агента (фактора) выступает организация, обладающая соответствующей лицензией; (б) запрет перехода прав кредитора к другому лицу без согласия должника, установленный законом или договором, не делает уступку прав финансовому агенту по договору факторинга недействительной (п.1 ст.828 ГК РФ); (в) последующая уступка права требования финансовым агентом допускается, если это предусмотрено в договоре факторинга (ст.829 ГК РФ).

Принято различать оборотный и безоборотный факторинг.

При безоборотном факторинге клиент отвечает перед финансовым агентом только за действительность уступаемого требования; кроме того, при взыскании финансовым агентом сумм по договору вся дополнительная выгода (штрафы, пени, неустойки) поступают в собственность агента.

При оборотном факторинге на клиента возлагается ответственность перед финансовым агентом не только за действительность уступаемого денежного требования, но и за его фактическое исполнение должником; в этом случае и дополнительная выгода сверх суммы финансирования, и вознаграждение финансового агента подлежат уплате финансовым агентом клиенту.

В предпринимательских отношениях факторинг может использоваться тремя способами.

Во-первых, как способ кредитования (финансирования) деятельности клиента, который нуждается в оборотных средствах ранее того момента, когда его должник погасит долг.

Во-вторых, права требования клиента к должнику, являясь имущественными правами, могут быть предметом залога; такого же результата достигает условный договор финансирования под уступку денежного требования, по которому оно переходит к финансовому агенту, если клиент не исполнит своего обязательства перед финансовым агентом.

И наконец, в-третьих, с использованием схемы факторинга может осуществляться обслуживание финансовым агентом счетов клиента, т.е. финансовый агент предоставляет клиенту услуги бухгалтерского характера.

Доход банка в факторинговых операциях (вознаграждение финансового агента) может выражаться: (а) в разнице между суммой финансирования, предоставленной клиенту, и получаемых от должников средств во исполнение денежных обязательств или (б) в фиксированной сумме, установленной в договоре факторинга.

По многим причинам, связанным с особенностями банковского налогообложения, требованиями к банковским резервам (которые относят подобные сделки к необеспеченным ссудам), отсутствием устойчивого рынка долговых обязательств, факторинговые услуги кредитных организаций пока не представлены на рынке достаточно широко.

Некоторые услуги банков нельзя отнести ни к одной из вышеперечисленных групп.

Эти услуги не направлены на осуществление основных функций банковской системы, но обеспечивают комплексное обслуживание клиентов банка и его функционирование.

Так, осуществление некоторых операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями обеспечивает переход этих ценностей от производителя к конечному потребителю.

Особое место кредитных организаций на этом рынке обусловлено прежде всего тем, что кредитные организации имеют оборудованные и высоконадежные хранилища ценностей, а также тем, что одним из основных покупателей аффинированного золота в слитках на сегодн является Банк России, приобретающий слитки для формирования золотовалютного резерва России.

Этой же причиной обусловливается оказание банками услуг по предоставлению в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей.

Данные услуги делятся на два вида: предоставление в пользование на время сейфовой ячейки и договор хранения ценностей в банке.

Юридическая природа договора на предоставление в пользование сейфовой ячейки в банке - это договор аренды.

Банк не несет ответственности за содержание ячейки, а отвечает лишь за ее неприкосновенность.

Банку, как правило, безразлично, какие ценности хранятся в сейфовой ячейке.

В отличие от этого договор хранения ценностей в банке по своей юридической природе относится к договору хранения.

При этом, как правило, ценности клиента описываются, банк несет ответственность за их сохранность, а сами ценности хранятся не в отдельной ячейке, а в денежном хранилище банка отдельно от других ценностей (опечатанные в отдельном мешке).

И наконец, оказание банком консультационных и информационных услуг, упомянутое в Законе о банках, не имеет существенных особенностей по сравнению с любыми другими консультационными и информационными услугами.

Предоставление банком этих услуг обусловлено тем, что для осуществления своей деятельности банки привлекают высококвалифицированный персонал в области финансов и денежного обращения, получают различными способами важнейшую информацию о финансовых рынках, в связи с чем у банка появляется возможность оказывать своим клиентам консультационные и информационные услуги в этой сфере.

Краткие выводы

1. Рынок банковских услуг является одним из важнейших сегментов национальной экономики, обеспечивающим ее функционирование и развитие, а также составляет один из важнейших сегментов финансового рынка.

2. Банковские услуги оказываются кредитными организациями, образующими в совокупности с Банком России банковскую систему страны, путем осуществления с целью получения прибыли банковской деятельности (совершения банковских операций и сделок) как исключительного вида деятельности.

Банковская система в России является двухуровневой: верхний уровень занимает Банк России, нижний - все кредитные организации.

3. Кредитные организации делятся на банки, имеющие право совершать все виды банковских операций, и НКО, имеющие право совершать только отдельные виды банковских операций.

Право на совершение банковских операций возникает у кредитной организации на основании выдаваемой Банком России лицензии на осуществление банковской деятельности. 

4. Банковская деятельность является исключительной, т.е. никто, кроме кредитных организаций, не вправе осуществлять ее, а кредитные организации, в свою очередь, не вправе заниматься иной предпринимательской деятельностью.

5. Ответственность за функционирование рынка банковских услуг возложена на Банк России, которому предоставлены широкие полномочия по регулированию этого рынка и осуществлению операций на нем.

6. Функционирование банковской системы должно выполнять стоящие перед ней задачи, а именно: задачу организации денежного обращения и задачу аккумулирования и перераспределения капитала в приоритетные отрасли национальной экономики.

Таким образом, рынок банковских услуг делится на три сегмента: рынок услуг по организации денежных расчетов, рынок услуг по привлечению денежных средств и рынок услуг по размещению средств.

Наибольшее развитие в России пока получил рынок услуг по организации денежных расчетов.

Однако полноценное развитие национальной экономики затруднительно без достаточного развития рынков услуг по привлечению и размещению денежных средств.