Нотариат (Кириллова Е.А., 2017)

Совершение отдельных видов нотариальных действий

Удостоверение сделок

Среди нотариальных действий, совершаемых нотариусами, значительное число составляют различные сделки. Для удостоверения сделок к нотариусам обращаются и граждане, и юридические лица. Понятие сделки определено в ст. 153 части первой ГК РФ, в соответствии с которой сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Как предусмотрено в ст. 154 ГК РФ, сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними (п. 1); односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 2); для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (п. 3).

Нотариальное удостоверение сделки по нормам гражданского права «осуществляется путем совершения на документе... удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие» (ст. 163 ГК РФ). Однако нотариальное удостоверение сделки не сводится только к совершению на документе удостоверительной надписи, а предполагает определенную и достаточно сложную процедуру, установленную нотариальным законодательством. Выполнение этой процедуры должно обеспечивать законность (действительность) удостоверяемой нотариусом сделки.

В 2016 г. российская практика заключения ряда гражданских договоров претерпела изменения в части соблюдения письменной квалифицированной формы, а именно: на основании Федерального закона от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» введено обязательное нотариальное удостоверение следующих сделок:

  • по продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу;
  • по продаже земельной доли;
  • сделок, связанных с распоряжением недвижимым имуществом на условиях доверительного управления или опеки;
  • сделок по продаже недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным;
  • соглашений о разделе общего имущества, нажитого супругами в период брака.

По утверждению некоторых экспертов новеллы законодательства породили ряд проблем практического и теоретического характера, обнажив противоречивую практику его применения со стороны нотариусов, органов опеки и попечительства, представителей кредитных организаций и территориальных органов в области государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Например, возникают следующие вопросы: подлежит ли обязательному нотариальному удостоверению сделка по продаже комнаты, входящей в состав общей долевой собственности на квартиру, если такая комната выделена в натуре как объект недвижимости и право собственности на нее зарегистрировано в Едином государственном реестре прав? Требуется ли обязательное нотариальное удостоверение договоров купли-продажи долей в праве общей собственности в случае, если все участники долевой собственности одновременно продают свои доли третьему лицу? Необходимо ли соблюдение квалифицированной формы при совершении сделок ипотеки машиноместа, права на которое оформлены в виде доли в праве общей долевой собственности на объект недвижимого имущества, учитывая тот факт, что любой залог предполагает возможность продажи заложенного объекта по требованию залогодержателя (при обращении взыскания)? А как быть с покупкой «встречной» недвижимости ребенку: покупка недвижимости несовершеннолетнему гражданину, по сути, представляет собой сделку, связанную с распоряжением недвижимым имуществом на условиях опеки, так как покупатель осуществляет встречное предоставление за счет денежных средств, а распоряжение денежными средствами несовершеннолетним на практике происходит только с разрешения органов опеки и попечительства.

Законодатель, вводя новые правила, преследовал цель защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота с помощью института нотариального удостоверения. Нотариат призван выступить инструментом эффективной борьбы со злоупотреблениями в сфере недвижимости, прав несовершеннолетних и ограниченно дееспособных, в том числе в борьбе с квартирным рейдерством при продаже мини-долей в праве и т.п. В последнем случае недобросовестный покупатель (рейдер) мог приобрести за небольшую сумму незначительную долю квартиры (например, 1/90) и получить право проживания в жилом помещении. После чего рейдеры создавали для сособственников долей в праве на жилое помещение невыносимые условия проживания с целью заставить продать принадлежащие им доли по цене, которая значительно ниже рыночной. Законодательные новеллы устанавливают, что соглашение о разделе общего имущества супругов должно носить обязательную нотариальную форму. До настоящего момента при разделе общего имущества супругов при разводе зачастую соглашения заключались на кабальных для одной из сторон условиях. Установление обязательной нотариальной формы таких соглашений предположительно должно защитить права всех участников соглашения.

При дополнении п. 2 ст. 30 Федерального закона № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» требованием о нотариальном удостоверении сделок по продаже недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетним или ограниченно дееспособным, остался неразрешенным вопрос об иных сделках с недвижимым имуществом. Совершенно очевидно, что соглашения о купле-продаже представляют собой наиболее распространенный вид сделок по отчуждению недвижимости, составляющий значительный вес среди общего объема распорядительных сделок. Однако такие критерии, как «распространенность» не могут быть признаны юридически обоснованными: дарение, к примеру, также относится к сделкам по распоряжению объектами гражданских прав. Последние сделки на основе такого критерия, как направленность результата, подпадают под известную классификацию договоров, направленных на передачу имущества: купли-продажи, мены, дарения, ренты и пожизненного содержания с иждивением, аренды (имущественного найма), найма жилого помещения, безвозмездного пользования (ссуды). По сути, выделение в п. 2 ст. 30 Федерального закона от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» сделок по продаже обособляет их в особый круг сделок без видимых четких критериев. Представляется целесообразным в ближайшее время устранить данный пробел, поскольку многие заинтересованные лица уже начали вводить в оборот сделки дарения микродолей в праве общей долевой собственности с последующей их продажей с целью обхода требований о нотариальном удостоверении сделок.

Следует отметить еще одну непоследовательность в изложении рассматриваемой новеллы: в ней упомянуто недвижимое имущество, принадлежащее несовершеннолетним, без учета существующего в нормах ст. ст. 26 и 28 ГК РФ разделения несовершеннолетних по дееспособности на две самостоятельные группы: малолетние в возрасте от шести до 14 лет и несовершеннолетние от 14 до 18 лет. Естественно, правовой режим сделок, совершаемых каждой из указанных групп, отличен. Неясно, почему по-прежнему не подлежат нотариальному удостоверению сделки по дарению, мене, залогу недвижимого имущества и иные подобные сделки малолетних, а распорядительные сделки на условиях опеки (то есть лиц, находящихся под опекой) подлежат, однако режим сделок малолетних практически равнозначен режиму лиц, находящихся под опекой.

Следует отметить также и некоторые трудности практического характера, с которыми столкнулись стороны при оформлении соответствующих договоров. К примеру, удостоверять сделку по продаже недвижимости несовершеннолетнего могут нотариусы только того территориального округа, где находится само недвижимое имущество (ст. 56 Основ), а несовершеннолетний при этом может быть зарегистрирован и проживать в другом месте (округе). Но в нотариальном удостоверении договора по месту жительства ему будет отказано, так как имущество находится на территории другого нотариального округа. Как следствие, этот недостаток в законодательстве о нотариате необходимо устранить.

Возвращаясь к ранее поднятым вопросам, отметим, что сделка по продаже комнаты, входящей в состав общей долевой собственности на квартиру, если такая комната выделена в натуре, не должна нотариально удостоверяться, равно как и сделка купли-продажи долей в праве общей собственности, в случае, если все участники долевой собственности одновременно продают свои доли третьему лицу, поскольку речь идет о переходе права собственности на объект в целом. Что касается ипотеки машиноместа, права на которое оформлены в виде доли в праве общей долевой собственности на объект недвижимого имущества, то она предполагает возможность обращения взыскания и продажи заложенного объекта по требованию залогодержателя с торгов. В этой связи остается не до конца выясненным вопрос о необходимости нотариального удостоверения договоров, заключаемых по результатам проведения торгов при обращении взыскания на такую долю. Введение такого требования на первоначальном этапе заключения договора об ипотеке (залоге недвижимого имущества), больше отвечало бы интересам залогодержателя и залогодателя, нежели на этапе обращения взыскания.

По своей юридической характеристике завещание относится к сделкам, а так как для ее совершения необходима воля лишь одной стороны, то завещание является односторонней сделкой. В связи с этим на него распространяются правила Общей части ГК РФ о сделках. Таким образом, юридическая сила завещания зависит от четырех основных условий, являющихся условиями действительности сделки:

  1. условие о содержании;
  2. условие о субъектном составе;
  3. условие о воле и волеизъявлении;
  4. условие о форме.

Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Завещание обязан удостоверить любой нотариус любого нотариального округа, в контору которого обратились для совершения этого нотариального действия. В случае, когда гражданин, намеревающийся совершить завещание, по каким-либо уважительным причинам (например, из-за болезни) не может явиться в контору нотариуса, завещание нотариально удостоверяется по месту нахождения этого гражданина. Нотариус, обслуживающий территорию, где находится этот гражданин, обязан удостоверить завещание в месте нахождения гражданина.

По правилу, закрепленному в ч. 6 ст. 13 Основ законодательства о нотариате, в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса, к нему для удостоверения завещания вправе выехать нотариус другого нотариального округа.

Когда в населенном пункте вообще нет нотариуса, завещание обязано удостоверить должностное лицо органа местного самоуправления, на которое возложено совершение нотариальных действий в данном населенном пункте.

За пределами Российской Федерации на территории других государств завещание обязано удостоверить уполномоченное должностное лицо российского консульского учреждения.

Право удостоверять завещания от имени граждан, находящихся в особых предусмотренных законом условиях, предоставлено также определенному кругу лиц, перечень которых содержится в ст. 1127 ГК РФ и расширительному толкованию не подлежит.

Новеллой действующего ГК РФ является институт закрытого завещания. Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (п. 1 ст. 1126 ГК РФ). Указанная форма завещания известна и зарубежному нраву.

Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания. Таким образом, при составлении закрытого завещания завещатель не может воспользоваться помощью рукоприкладчика или переводчика, а также не может использовать технические средства (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и др.).

Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи (п. 3 ст. 1126 ГК РФ). На завещателя, совершающего закрытое завещание, в полной мере распространяются требования о дееспособности и личном характере совершения завещания (см. п. 55 Методических рекомендации по удостоверению завещании). Нотариус должен отказать в принятии закрытого завещания, если к нему обратится недееспособное лицо или закрытое завещание будет передаваться нотариусу не самим завещателем, а его представителем (ст. 48 Основ законодательства о нотариате).

В соответствии с положениями п. 3 ст. 1126 ГК РФ конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе, от которого нотариусом принято закрытое завещание, месте и дате его принятия, фамилии, об имени, отчестве и о месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность.

Принимая от завещателя конверт с закрытым завещанием, нотариус обязан разъяснить завещателю, что завещание должно быть собственноручно написано и подписано, а также ознакомить его с положением о праве на обязательную долю в наследстве. Кроме того, нотариус должен сделать об этом соответствующую надпись на втором конверте и выдать завещателю документ, подтверждающий принятие закрытого завещания.

Удостоверение бесспорных фактов

Согласно Основам Законодательства РФ о нотариате нотариус устанавливает следующие бесспорные факты:

  • факт нахождения гражданина в живых;
  • факт нахождения гражданина в определенном месте;
  • тождественность личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии;
  • время предъявления документов.

Факт нахождения гражданина в живых может быть установлен нотариусом или должностными лицами консульских учреждений РФ.

Удостоверение факта нахождения в живых несовершеннолетних производится по просьбе их законных представителей, а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний.

Указанный факт может быть установлен как при явке гражданина к нотариусу, так и вне помещения нотариальной конторы.

Гражданин должен подать нотариусу заявление, где указывается цель, которую преследует заявитель установлением этого факта. На основании поданного заявления нотариус устанавливает личность гражданина по удостоверяющему ее документу. В свидетельстве указывается место, дата выдачи свидетельства, фамилия и инициалы нотариуса, местонахождение его конторы, фамилия, имя, отчество лица, в отношении которого выдано свидетельство, его адрес, указывается время, когда явился гражданин за получением свидетельства. Данное свидетельство оформляется в двух экземплярах, один из которых выдается заинтересованному лицу, а второй хранится в нотариальной конторе.

Факт нахождения гражданина в определенном месте (например, по делам, связанным с получением алиментов) нотариус удостоверяет по просьбе гражданина.

Заявление об удостоверении такого факта может подаваться как в письменной, так и в устной форме. В заявлении гражданин указывает причину, в связи с которой возникла данная просьба, и какую цель преследует заявитель установлением данного факта.

Для удостоверения тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографии, заинтересованное лицо подает нотариусу соответствующее заявление, которое может быть как устным, так и письменным. Нотариус, установив личность обратившегося, должен убедиться, что именно явившийся к нему гражданин изображен на представленной фотографии. После чего составляется соответствующее свидетельство в двух экземплярах, а фотография помещается в верхнем левом углу выдаваемого свидетельства.

Удостоверение времени предъявления документов совершается также на основании устного либо письменного заявления заинтересованного лица.

Документы должны быть предъявлены в двух экземплярах. Нотариус устанавливает личность обратившегося, на обоих экземплярах документа выполняется удостоверительная надпись с обязательным указанием лица, предъявившего документ.

Нотариусы свидетельствуют верность копий документов и выписок из них. По действующему законодательству нотариусы обязаны выполнять это нотариальное действие во всех случаях, когда к ним обращаются с подобной просьбой. При этом для нотариального засвидетельствования верности копии документа, выписки из него всякое юридическое лицо или гражданин могут обратиться к любому нотариусу любого нотариального округа, а также к уполномоченному на совершение нотариальных действий должностному лицу органа местного самоуправления либо консульского учреждения.

Верность копии свидетельствуется нотариально только при предъявлении подлинного документа и сличения с ним копии.

Для совершения свидетельствования верности копии документа или выписки из него к нотариусу может обратиться не только лицо, которому этот документ выдан, но и любое другое лицо. Нотариусы не вправе отказывать в совершении этого нотариального действия, если к ним обращаются не сами лица, получившие эти документы, а иные. Нотариус свидетельствует верность копий документов и выписок из документов, выданных органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, гражданами, в ранее действовавшем законодательстве указывалось, что нотариус свидетельствует верность копий документов и выписок из них, выданных органами государственной власти в соответствии с законодательством РФ, юридическими лицами, а также гражданами при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам РФ.

В практике иногда встречаются попытки отказа в свидетельствовании верности выписок из паспортов гражданина Российской Федерации и подобных им документов, обосновываемые взаимосвязью разделов паспорта между собой. Однако такая позиция представляется противоречащей закону.

Необходимо упомянуть о том, что законодательство о нотариате находится в процессе развития в части внедрения электронного документооборота в нотариате. На сегодняшний день в ст.ст. 45 и 45.1 Основ уже появились возможности для приёма и выдачи нотариусом любых документов в электронной форме. Потенциально это позволяет нотариусу оформлять нотариально засвидетельствованные копии и выписки в электронной форме, если это будет востребовано, и такая возможность не вступит в противоречие с иными нормативно-правовыми актами.

Свидетельствование подлинности подписи на документе состоит в удостоверении нотариусом того факта, что определённое лицо подписало данный документ в присутствии нотариуса. Нотариус устанавливает личность подписанта и, при наличии у него полномочий представителя, также полномочия представителя. Формального требования о проверке дееспособности лица для совершения данной категории нотариального действия нет, как не требуется и проверка соответствия документа, на котором свидетельствуется подлинность подписи, требованиям закона. Не установлено законом и требование о проверке правоспособности юридических лиц, от имени и по поручению которых подписывается документ. Эти положения вступают в некоторое противоречие с нормами ст. 48 Основ, которые требуют отказать в совершении нотариального действия, если за его совершением обратилось недееспособное лицо.

Вследствие этого возникли две основные точки зрения на обязанности нотариуса при свидетельствовании подлинности подписи. Согласно первой, нотариус обязан проверить дееспособность лица, обратившегося за свидетельствованием подлинности подписи, чтобы установить, вправе ли он совершать нотариальное действие, или необходимо отказать по ст. 48 Основ. Вторая точка зрения состоит в том, что поскольку нотариус не имеет юридических оснований для проверки дееспособности, то он не может её и проверять, а отказать не может, поскольку он не установил, что за совершением нотариального действия обратилось недееспособное лицо.

Представляется, что второе мнение более соответствует положениям закона, а первое – смыслу нотариальной деятельности.

Удостоверение бесспорного права

К нотариальным действиям по удостоверению права относятся: выдача свидетельств о праве на наследство и выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов.

Свидетельство о праве на наследство это документ, подтверждающий права указанных в нем лиц на наследственное имущество. Этот документ может быть выдан государственными нотариальными конторами и консульскими учреждениями.

Свидетельство о праве на наследство выдается по месту открытия наследства.

При выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию нотариус путем истребования соответствующих документов проверяет:

  • факт смерти наследодателя;
  • наличие завещания;
  • время и место открытия наследства;
  • состав наследственного имущества, на которое выдается свидетельство;
  • круг лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве в соответствии со ст. 1064 ГК РФ.

Если в состав наследственного имущества входит жилой дом, нотариус должен проверить принадлежность его наследодателю, а также установить, нет ли запрещения отчуждения дома или ареста на него.

При выдаче свидетельства о праве на наследство по закону нотариус должен проверить обстоятельства, подтверждающие родственные или супружеские отношения заявителя (наследника) и наследодателя. Если о выдаче свидетельства просит лицо, считающее себя иждивенцем наследодателя, необходимо выяснить, состояло ли оно на иждивении у наследодателя не менее одного года до его смерти и являлось ли оно нетрудоспособным ко дню открытия наследства.

По общему правилу свидетельство о праве на наследство выдается наследникам по истечении шести месяцев со дня открытия наследства (ст. 1084 ГК РФ). До истечения указанного срока свидетельство может быть выдано, если в государственной нотариальной конторе имеются достоверные данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, других наследников нет.

Нотариус не вправе выдавать свидетельство о праве на наследство, если вопрос о принадлежности заявителю прав на наследство является спорным.

Наследники, пропустившие срок для принятия наследства, могут быть включены в свидетельство о праве на наследство только с согласия наследников, принявших наследство.

Свидетельство о праве на наследство по завещанию, а также свидетельство о праве на наследство по закону оформляются в виде отдельного документа.

Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов может быть выдано:

  • при жизни супругов - по их совместному заявлению;
  • в случае смерти одного из супругов - по заявлению пережившего супруга.

Свидетельство о праве собственности на жилой дом, квартиру, земельный участок должно выдаваться нотариусом по месту нахождения соответствующего строения или участка.

Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе пережившему супругу выдается нотариусом государственной нотариальной конторы по месту открытия наследства.

При выдаче свидетельства нотариус должен проверить принадлежность имущества супругам. Например, если в составе общего имущества супругов имеется жилой дом, то нотариус должен истребовать документ о принадлежности этого дома супругам.

Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов может быть выдано только на то имущество, которое имеется у супругов на день выдачи свидетельства.

С выдачей свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов прекращается право совместной собственности и возникает право собственности каждого из супругов на соответствующую долю имущества, нажитого во время брака.

Свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе выдается пережившему супругу с извещением всех наследников, принявших наследство, согласия которых на выдачу свидетельства не требуется. При выдаче этого свидетельства нотариус должен истребовать следующие документы:

  • свидетельство о смерти супруга;
  • свидетельство о браке;
  • доказательства принятия ими наследства.

Кроме того, нотариус должен убедиться в том, что имущество, подлежащее разделу, было приобретено в период совместной жизни супругов. Пережившему супругу свидетельство может быть выдано только на половину совместно нажитого имущества.

Придание документам исполнительной силы

В соответствии со ст. 89-94.4 Основ о нотариате нотариусы вправе совершать на документах исполнительные надписи. Ранее исполнительные надписи кроме нотариусов могли совершать консульские должностные лица.

Однако с 2011 г. совершение данного нотариального действия исключено из полномочий консульских должностных лиц и в настоящее время отнесено только к компетенции нотариусов.

Предназначение исполнительной надписи нотариуса состоит в том, что на основании исполнительной надписи может быть обращено взыскание денежных сумм или истребовано имущество от должника во внесудебном порядке.

Исполнительная надпись совершается на документах, устанавливающих задолженность. По общему правилу перечень документов, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительных надписей, устанавливается Правительством РФ. В настоящее время постановлением Правительства РФ от 01.06.2012 № 543 определен перечень документов для совершения исполнительных надписей по трем видам обязательств:

Такими документами являются: по договору займа (залоговому билету) - договор займа (залоговый билет); по договору хранения – договор хранения, именная сохранная квитанция; по договору проката – договор проката, документ, подтверждающий передачу арендодателем имущества арендатору, и расчет задолженности арендатора, подписанный арендодателем и содержащий информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника.

Кроме документов, подлежащих установлению Правительством РФ, законодатель непосредственно в законе предусмотрел перечень документов, на основании которых допускается совершение исполнительной надписи на договоре залога, закладной, договоре, из которого возникло обязательство, обеспеченное залогом в силу закона. В соответствии со ст. 94.1 Основ о нотариате для взыскания задолженности и обращения взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса необходимы следующие документы:

  • договор, обязательства по которому обеспечены залогом;
  • нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом, или нотариально удостоверенный договор о залоге и нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке), и (или) если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору об ипотеке удостоверены закладной, закладная;
  • расчет задолженности должника, подписанный залогодержателем и содержащий обязательно также информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору;
  • заявление залогодержателя об установлении оценки предмета залога, определенной в договоре о залоге, в качестве начальной продажной цены (цены реализации) или в установленных федеральным законом случаях отчет об оценке заложенного имущества;
  • выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, выданная соответствующим органом не позднее чем за две недели до обращения к нотариусу и подтверждающая, что ипотека не прекращена, и, если взыскание обращается на заложенное недвижимое имущество в отношении воздушного судна, подлежащего государственной регистрации, выписка из Единого государственного реестра прав на воздушные суда, в отношении морского судна, судна внутреннего плавания, подлежащих государственной регистрации, выписка из соответствующего реестра судов РФ или судовой книги.

При обращении к нотариусу за совершением исполнительной надписи и представлении для этого необходимых документов нотариус прежде всего должен удостовериться в том, что представленные документы подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику. Также нотариус проверяет соблюдение заявителем срока для обращения за совершением исполнительной надписи, который не может превышать более двух лет со дня, когда обязательство должно было быть исполнено. Если к нотариусу за совершением исполнительной надписи обращается залогодержатель, права которого удостоверены закладной, нотариус должен удостовериться, что данное лицо действительно является залогодержателем (владельцем закладной). Установление нотариусом залогодержателя (владельца закладной) осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ и Федеральным законом от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

При обращении к нотариусу за совершением исполнительной надписи на договоре залога или закладной нотариус помимо перечисленных действий проверяет также допустимость такого обращения взыскания на заложенное имущество законодательством РФ. Например, в ст. 349 ГК РФ установлены случаи обращения взыскания на предмет залога только по решению судов.

Так, к исключительной компетенции судов отнесено рассмотрение дел об обращении взыскания на предмет залога, если:

  • предметом залога является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу;
  • предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;
  • залогодатель – физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим;
  • заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества;
  • имущество заложено в обеспечение исполнения разных обстоятельств нескольким созалогодержателям;
  • законом установлены иные случаи.

Следует отметить, что согласно новым положениям нотариального законодательства документ, удостоверенный нотариально приобретает исполнительную силу. Теперь для кредитора станет возможным во внесудебном порядке, минуя затратную по времени, средствам и силам процедуру судебного разбирательства, сразу обратиться к судебным приставам для обращения взыскания на денежные средства или имущество не исполняющего свои обязанности должника в следующих случаях:

  • для всех граждан или юридических лиц в случае, если неисполнение обязательств должником происходит по нотариально удостоверенному договору. Например, если вы дали в долг и удостоверили у нотариуса договор займа, или продали автомобиль по нотариально удостоверенному договору, а деньги за него вам не передают, или есть иной удостоверенный нотариусом договор, который предусматривает обязанность по передаче имущества или денег, и обязательства другой стороны по нему не исполняются, можно обратиться к нотариусу. Он делает соответствующую исполнительную надпись, извещая об этом должника с указанием суммы взыскания, и этот документ кредитор сможет передать судебным приставам для обращения взыскания. В случае, если извещенный нотариусом должник не согласен с указанными нотариусом фактами, он может опротестовать совершение исполнительной надписи через суд.
  • для кредитных договоров, заключаемых банками, даже не потребуется нотариальная форма договора между сторонами. Если в договоре есть условие о возможности внесудебного порядка взыскания, банк, в случае неисполнения должником своих обязательств, обращается к нотариусу за исполнительной надписью, после чего документы поступают судебным приставам. Здесь есть положения, благоприятные и для самих должников — при обращении банка нотариус делает исполнительную надпись на обращение взыскания только в части основного долга, процентов по нему и тарифа на саму исполнительную надпись, но при этом не будут учитываться штрафы за просрочку, пени и иные дополнительные обременения. В случае же судебного рассмотрения этого дела все эти дополнительные штрафы и пени войдут в состав истребуемой банком суммы. Это делает взаимоотношения кредитор-должник более удобными для обеих сторон, удерживает их в русле законности, вытесняя из этой сферы коллекторов, так как судебные приставы действуют в рамках закона, не поджигают детские коляски и не звонят по ночам.

Придание нотариальному акту исполнительной силы, безусловно, способствует повышению стабильности гражданского оборота, разгрузит суды и создаст гораздо более удобные условия и для бизнеса, и для граждан, позволяя эффективно разрешать возникающие проблемы неплатежей в рамках правового поля и соблюдая интересы всех сторон.

Охранительные нотариальные действия

Сущность нотариального действия по охране наследственного имущества заключается в описи имущества, обеспечении его хранения, а при необходимости и управления имуществом (ст.1067, 1068 ГК РФ). Охрана осуществляется с целью защиты имущественных интересов наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц (ст.1066 ГК РФ). Как правило, необходимость в охране наследственного имущества возникает при отсутствии наследников по месту открытия наследства либо в случае, когда наследственное имущество находится в разных местах.

Принятие мер по охране наследственного имущества осуществляется по месту открытия наследства. Если местонахождение имущества умершего или части его и место открытия наследства не совпадают, нотариус по месту открытия наследства направляет поручение нотариусу или должностному лицу соответствующего исполнительного и распорядительного органа, совершающим нотариальные действия по месту нахождения наследственного имущества, о принятии мер к его охране.

Меры по охране наследственного имущества принимаются по заявлению наследников, исполнителя завещания, органа местного управления и самоуправления, других лиц, действующих в интересах сохранения имущества, либо по инициативе нотариуса (п.2 ст.1066 ГК РФ).

Опись наследственного имущества производится нотариусом или управомоченным должностным лицом, совершающим данное нотариальное действие, в присутствии не менее двух свидетелей, отвечающих требованиям п.3 ст.1044 ГК, и заинтересованных лиц, если они выразили желание принять участие в описи. В опись включаются сведения об участвующих в ней лицах, о наследодателе и времени его смерти. В опись включается имущество, в отношении которого заявлена просьба о принятии мер к охране, с указанием цены и степени износа вещей. Если в состав наследственного имущества входит жилой дом, квартира, садовый дом или дача, они включаются в акт описи с оценкой по их действительной стоимости. В акте описи делается отметка о всех заявлениях, поступивших от присутствующих лиц, в частности, отмечаются заявления о принадлежности им предметов, включенных в опись. Заинтересованным лицам разъясняется право на обращение с иском об исключении этого имущества из описи. Опись составляется не менее чем в трех экземплярах и подписывается нотариусом, свидетелями и присутствующими заинтересованными лицами.

После составления описи наследственное имущество передается на хранение или в доверительное управление на основании соответствующего договора, заключаемого нотариусом с наследником либо другим лицом по его усмотрению. Об этом делается отметка в акте описи.

Следует отметить, что в настоящее время приводятся в соответствии с действующим законодательством положения Основ законодательства Российской Федерации о порядке осуществления мер по охране наследственного имущества.

Этими изменениями решается проблема, которую испытывали, в том числе, граждане, которым в наследство доставался бизнес. Проблема заключалась в том, что по закону доверительное управление, устанавливаемое нотариусом, осуществлялось только до принятия наследства, а потом прекращалось, и нельзя его было продлить. Теперь нотариус может устанавливать доверительное управление наследуемым имуществом до истечения срока на принятие наследства, после истечения которого граждане смогут получить свидетельство о праве на наследство.

В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате нотариус принимает на хранение документы по описи. Такое нотариальное действие совершается нотариусом по просьбе физических и юридических лиц.

При совершении данного нотариального действия составляется опись.

Один экземпляр описи остается у нотариуса, другой экземпляр выдается лицу, сдавшему документы на хранение. Оба экземпляра подписываются нотариусом и лицом, сдавшим документы на хранение. Второй экземпляр свидетельства хранится в делах нотариуса. Опись документов включает в себя подробное описание документов (наименование, физическое состояние). Принятые на хранение документы нотариус складывает в отдельный пакет, который опечатывается и подписывается нотариусом, затем пакет помещается на хранение в сейф. Нотариус несет ответственность за сохранность документов и должен их вернуть в том же виде, в котором они были сданы ему на хранение.

Нотариус, принимающий документы на хранение, должен иметь специальное хранилище, обеспечивающее сохранность документов, так как принятие документов на хранение направлено на обеспечение их сохранности.

Лицу, сдавшему документы на хранение, выдается свидетельство. По просьбе лица, сдавшего документы на хранение, нотариус выдает ему свидетельство о совершении такого нотариального действия с экземпляром описи документов, если они были сданы не в упакованном виде. В свидетельстве указывается место и дата его выдачи, наименование нотариальной конторы или фамилия, имя и отчество нотариуса, выдавшего такое свидетельство; фамилия, имя и отчество лица, обратившегося с просьбой о совершении данного нотариального действия (перечень документов в свидетельство не включается, так как его содержит опись документов, которая прилагается к свидетельству).

По просьбе лица нотариус может принять документы без описи, если они упакованы надлежащим образом (упаковка скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы). В таких случаях нотариус несет ответственность за сохранность упаковки. Поэтому упакованные документы помещаются нотариусом в другой пакет, который тоже скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы на хранение.

Срок хранения документов оговаривается в заявлении лица, сдающего их на хранение, и в свидетельстве, выдаваемом нотариусом. Нотариус отвечает за хранение документов в течение этого срока. Получить документы можно и раньше оговоренного срока. Может их получить лицо, сдавшее документы на хранение, или другое лицо (по доверенности) по предъявлении свидетельства и описи. Принятые на хранение документы возвращаются сдавшему их на хранение лицу или законно уполномоченному представителю этого лица по предъявлении свидетельства и описи документов. Принятые на хранение документы могут быть возвращены по решению суда (нотариус выдает принятые на хранение документы по постановлению суда лицу, указанному в этом постановлении).