Экстраординарные сделки хозяйственных обществ

Совершение хозяйственным обществом крупных сделок

Понятие крупной сделки закреплено в нормативных правовых актах, регулирующих правовой статус юридических лиц различных видов, при этом общего понятия и единообразного порядка совершения крупной сделки в законодательстве нет. Правовой режим крупных сделок хозяйственных обществ регулируется ст. 78 и 79 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в которые внесены значительные изменения относительно понятия и порядка совершения крупных сделок Федеральным законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ, вступившие в силу с 1 января 2017 г.; эти изменения в том числе были направлены на унификацию двух законов в отношении регулирования крупных сделок.

Крупной сделкой для хозяйственных обществ считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 % и более от балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Таким образом, объектом крупной сделки является имущество, к которому относятся не только вещи, но и имущественные права.

Цель крупной сделки заключается в приобретении или отчуждении имущества либо в возможности такого отчуждения, т. е. это, как правило, сделки купли-продажи, мены, дарения, но этим они не ограничиваются. В законе прямо предусмотрено, что под определение крупной сделки могут подпадать и такие сделки, как заём, кредит, залог, поручительство, приобретение крупного пакета акций, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение. Перечень таких сделок не является исчерпывающим, он дан для того, чтобы пресечь споры по поводу того, могут ли такие сделки рассматриваться сделками по отчуждению имущества. Сюда могут относиться и внесение обществом вклада в уставный капитал другого общества, и уступка имущественных прав. Денежные средства также являются имуществом, поэтому любая возмездная сделка, предусматривающая их уплату, может рассматриваться как сделка по отчуждению или приобретению имущества (например, подряд, возмездное оказание услуг и т. д.).

Кроме того, понятие крупной сделки подразумевает также сделку, предусматривающую обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 % и более от балансовой стоимости активов общества. Это понятие включено в закон, чтобы определить, что крупной сделкой может быть и договор аренды или лицензионный договор.

Теперь в определение понятия «крупная сделка» включен такой признак, как сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности. При этом установлено, что под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями с аналогичными видами деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если они не приводят к прекращению деятельности общества или к изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Закон четко регулирует вопрос о том, какая цена или стоимость сопоставляются с балансовой стоимостью активов общества для определения размера крупной сделки:

• в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества это наибольшая из двух величин: балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения;
• в случае приобретения имущества – цена приобретения такого имущества;
• в случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование – балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества;
• в случае совершения обществом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которые повлекут возникновение у общества обязанности по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, – цена всех акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам.

Крупной сделкой может быть признана не только отдельная сделка, но и несколько сделок, каждая из которых сама по себе не может быть отнесена к крупным по количественному критерию, но вместе они составляют взаимосвязанные сделки.

Правила о крупных сделках не применяются в следующих случаях:

• если общество состоит из одного участника (акционера), который одновременно является единственным единоличным исполнительным органом общества;
• к сделкам по размещению акций акционерного общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
• при переходе к обществу с ограниченной ответственностью доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом;
• при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества;
• к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по регулируемым ценам, а также к публичным договорам общества;
• к сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, заключенным на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества;
• к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если получено согласие на его заключение в том же порядке, какой предусмотрен для крупных сделок.

Особенностью порядка совершения крупной сделки является необходимость получения на ее совершение согласия представительных органов хозяйственного общества.

Разграничение компетенции органов управления в акционерном обществе в отношении одобрения крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества. В акционерном обществе, где сформирован совет директоров, решение о согласии на совершение крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 % от балансовой стоимости активов общества, может быть принято советом директоров единогласно. В случае отсутствия единогласия решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 % от балансовой стоимости активов общества, принимается исключительно общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В обществе с ограниченной ответственностью решение о совершении крупной сделки принимается по общему правилу общим собранием участников общества, а в случае образования в обществе совета директоров принятие решений о совершении крупных сделок, объектом которых является имущество стоимостью от 25 до 50 % от стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества.

Если в решении не указано иное, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия. Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения последующего ее одобрения. Если крупная сделка, заключаемая обществом, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются правила об одобрении сделок с заинтересованностью.

По общему правилу крупная сделка должна быть одобрена до ее заключения, однако в законе прямо предусмотрена возможность последующего одобрения сделки. В удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной может быть отказано в том числе и потому, что к моменту рассмотрения дела в суде были представлены доказательства последующего одобрения данной сделки.

Одним из последствий совершения акционерным обществом крупной сделки является возникновение права акционеров на выкуп принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Это право возникает у владельцев голосующих акций в случае принятия общим собранием акционеров решения о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 % от балансовой стоимости активов общества, если они голосовали против принятия этого решения либо не принимали участия в голосовании. Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. Порядок выкупа определяется ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 % от стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о согласии на совершение крупной сделки. В случае, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которые могут быть выкуплены обществом, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Акции, выкупленные обществом, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Крупная сделка, совершенная с нарушением указанного выше порядка, может быть признана недействительной по ст. 173.1 ГК РФ по иску общества, члена совета директоров общества, его акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 1 % голосующих акций общества, или его участников, обладающих не менее чем 1 % общего числа голосов участников общества. Таким образом, крупные сделки хозяйственных обществ, совершенные с нарушением требований, установленных к порядку их заключения, являются оспоримыми. Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной в отсутствие надлежащего согласия на ее совершение, недействительной при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1. к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения совершения данной сделки;
2. при рассмотрении дела в суде не доказано, что другая сторона по данной сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной сделкой, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение.

Правовое регулирование сделок хозяйственного общества, в совершении которых имеется заинтересованность

Правовой режим заключаемых хозяйственными обществами сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, регулируется ст. 81–84 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ст. 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ существенно изменил правовой режим таких сделок и одновременно унифицировал правила двух законов об этих сделках.

Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, направлен на охрану интересов хозяйственных обществ и их участников в связи с тем, что при совершении таких сделок возникает конфликт интересов самого общества (а значит, и его участников) и лиц, которые имеют реальную возможность влиять на совершение обществом сделок. Однако в настоящее время закон значительно смягчен в отношении порядка совершения таких сделок и возможности признания их недействительными. В целом порядок их совершения подпадает под режим особого контроля над их совершением со стороны участников общества с целью предотвращения использования заинтересованности в ущерб интересам общества. Возможность признания сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными основывается не на наличии заинтересованности, а на совершении такой сделки в ущерб интересам общества.

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, дается через определение круга лиц, заинтересованных в ее совершении, и основания такой заинтересованности.

Лицами, заинтересованными в совершении сделки, могут быть:

• член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• единоличный исполнительный орган общества;
• член коллегиального исполнительного органа общества;
• контролирующее общество лицо, т. е. лицо, которое имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более чем 50 % голосов в высшем органе управления общества либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 % состава коллегиального органа управления общества;
• лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Перечень лиц, чья заинтересованность влияет на порядок заключения сделки, является исчерпывающим.

К основаниям для признания наличия заинтересованности указанных лиц в совершении сделки относятся ситуации, когда эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные, а также подконтрольные им лица отвечают одному из следующих критериев:

• выступают в роли стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя в сделке;
• являются контролирующим лицом юридического лица, выступающего в роли стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Если заинтересованность лица существовала до или возникла после совершения обществом сделки, то такая сделка не будет являться сделкой с заинтересованностью.

В целях предотвращения сокрытия информации о заинтересованности в совершении сделки закон предусматривает положения о раскрытии информации. Лица, признаваемые заинтересованными, обязаны уведомить акционерное общество о следующем:

• о юридических лицах, в отношении которых они и их родственники являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;
• о юридических лицах, в органах управления которых они, их родственники, их подконтрольные лица занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Само общество доводит эту информацию до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии общества, а также аудитора общества по его требованию.

В обществах с ограниченной ответственностью лица, которые могут быть заинтересованы в совершении сделок, обязаны доводить подобную информацию до сведения общего собрания участников и совета директоров (наблюдательного совета).

Законодательство содержит исчерпывающий перечень сделок, к которым нормы о сделках с заинтересованностью не применяются:

• сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях заключались аналогичные сделки, в отношении которых не имеется заинтересованности;
• сделки общества, которое состоит из одного лица, являющегося одновременно единственным единоличным исполнительным органом общества;
• сделки, в совершении которых имеется заинтересованность всех участников общества, имеющих право голоса, при отсутствии заинтересованности в совершении сделки иных лиц;
• сделки по размещению акций и облигаций общества;
• сделки, совершаемые при переходе к обществу доли в его уставном капитале или выкупе своих акций;
• сделки, совершаемые при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества;
• сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по регулируемым ценам, а также к публичным договорам, заключаемым обществом;
• сделки, заключенные на тех же условиях, что и предварительный договор, если было получено согласие на его заключение;
• сделки, заключаемые на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены представительным органом общества;
• сделки, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1 % от балансовой стоимости активов общества.

Главная новелла в регулировании сделок с заинтересованностью, предусмотренная в 2016 г., заключается в том, что, в отличие от прежнего порядка, сейчас сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников (акционеров) общества. Закон говорит лишь о том, что такое предварительное согласие может быть получено, если того потребовали следующие лица:

• единоличный исполнительный орган общества;
• член коллегиального исполнительного органа общества;
• член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• участники (акционеры), обладающие не менее чем 1 % голосов в обществе.

Данные лица могут требовать не согласия, а последующего одобрения сделки.

Для обеспечения реализации права указанных лиц, а также осуществления контроля за такими сделками общество обязано извещать о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, не позднее чем за пятнадцать дней до даты ее совершения членов совета директоров и коллегиального исполнительного органа, а в случаях, предусмотренных законом или уставом, и акционеров (в акционерном обществе), незаинтересованных участников и незаинтересованных членов совета директоров (в обществе с ограниченной ответственностью).

Разграничение компетенции общего собрания и совета директоров в акционерном обществе проводится следующим образом.

Закон устанавливает перечень случаев, когда решение о сделке с заинтересованностью относится к исключительной компетенции общего собрания. При этом решение принимается большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки голосующих акционеров, принимающих участие в собрании. Собрание считается правомочным независимо от числа не заинтересованных в совершении соответствующей сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих в нем участие.

В остальных случаях решение может быть принято советом директоров общества. Если количества незаинтересованных директоров не достаточно для наличия кворума, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров.

В непубличном обществе решение принимается большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. В публичном обществе к членам совета директоров, участвующих в принятии решения, кроме их незаинтересованности в совершении сделки предъявляется требование о том, чтобы они не являлись на настоящий момент и в течение предшествующего года исполнительными органами данного общества или его управляющей компании, не имели родственников с таким статусом и не были контролирующим общество или его управляющую компанию лицом. Устав общества может предъявлять дополнительные требования к членам совета директоров, участвующих в принятии решения о совершении сделки с заинтересованностью.

Итак, к исключительной компетенции общего собрания акционеров относится решение вопроса о совершении сделки с заинтересованностью в следующих случаях:

• если сумма сделки либо цена или балансовая стоимость имущества составляют 10 % и более от балансовой стоимости активов общества;
• если сделка является реализацией акций, составляющих более 2 % от акций такого типа, ранее размещенных обществом, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций.

До принятия решения об одобрении акционерным обществом сделки совет директоров должен рассмотреть вопрос о цене отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг по такой сделке, при этом цена определяется советом директоров общества исходя из их рыночной стоимости, для чего может быть привлечен независимый оценщик.

Для обществ с ограниченной ответственностью предусмотрено, что если цена сделки с заинтересованностью или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10 % от балансовой стоимости активов общества, то решение о согласии на ее совершение относится к исключительной компетенции общего собрания участников. Для остальных случаев, если в обществе образован совет директоров, принятие решения может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров. Совет директоров принимает решение большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении такой сделки, общее собрание – большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества).

При одобрении сделки с заинтересованностью, совершаемой обществом с ограниченной ответственностью, обязательная процедура определения рыночной стоимости имущества не предусмотрена.

Уставом непубличного общества (акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью) может быть установлен иной порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что такие правила к этому обществу вообще не применяются. Такие положения устава могут быть предусмотрены при учреждении общества или внесении изменений в его устав по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами единогласно. Исключение таких положений из устава также осуществляется по единогласному решению общего собрания.

Кроме того, при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров публичного общества и акционеров общества с ограниченной ответственностью участникам собрания должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

Указанный отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией общества, если ее наличие в обществе является обязательным.

В связи с отменой правила об обязательном предварительном одобрении сделки с заинтересованностью закон вводит иные правила, обеспечивающие контроль за совершением таких сделок.

Так, если сделка с заинтересованностью уже совершена, а согласия на нее никто не требовал, член совета директоров общества или его участники (акционеры), владеющие не менее чем 1 % голосов, вправе обратиться к обществу с требованием предоставить информацию, касающуюся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересов общества (в том числе совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных). Указанная информация должна быть предоставлена в срок, не превышающий двадцати дней со дня получения этого требования.

Способами защиты прав при нарушении сделкой с заинтересованностью прав и интересов общества и его участников являются иски о признании сделки недействительной и возмещении убытков, причиненных обществу заинтересованным лицом в результате совершения такой сделки.

Сделка может быть признана судом недействительной не потому, что в ее совершении была заинтересованность, а в связи с тем, она причинила ущерб интересам общества. Таким образом, эти сделки оспариваются по п. 2 ст. 174 ГК РФ.

Правом на обращение в суд с иском о признании сделки с заинтересованностью недействительной обладают следующие лица:

• само общество;
• член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• участники (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 % долей в уставном капитале (голосующих акций) общества.

Суд признает сделку недействительной, если доказаны в совокупности два факта:

• сделка совершена в ущерб интересам общества (ущерб предполагается, если сделка совершена без согласия или последующего одобрения, а лицу, обратившемуся с иском, не была по его требованию предоставлена соответствующая информация в отношении оспариваемой сделки);
• другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) о том, что согласие на ее совершение отсутствует. При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Кроме того, Федеральный закон «Об акционерных обществах» прямо предусматривает, что заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в виде убытков, взыскание которых возможно по иску общества или его акционера независимо от того, была ли признана соответствующая сделка недействительной.

В случае, если на дату заключения сделки заинтересованное лицо нарушило обязанность по уведомлению общества о наступлении обстоятельств, в силу которых оно может быть признано заинтересованным, его вина в причинении обществу такой сделкой убытков предполагается.

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» таких правил не содержит, однако и для данных обществ не исключена возможность привлечения заинтересованных лиц к ответственности в виде убытков на основании ст. 53.1 ГК РФ.