Имущество корпорации

Акция

часть уставного капитала акционерного общества, эмиссионная именная бездокументарная ценная бумага, удостоверяющая имущественные и иные права в отношении акционерного общества.

Доля в уставном капитале

часть уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, приобретение которой является основанием возникновения у приобретателя корпоративных прав и обязанностей участника общества с ограниченной ответственностью.

"Казначейская" акция

акция, принадлежащая эмитенту и не предоставляющая корпоративных прав (права голоса, права на дивиденды).

Облигация

ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента, а также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости либо иные имущественные права.

Обыкновенная акция

акция, предоставляющая своему обладателю право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания, право на получение объявленных дивидендов, право на получение части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами при ликвидации общества, и иные права. Все обыкновенные акции предоставляют обладателям одинаковые права.

Объявленные акции

сведения о максимальном количестве акций, которые может выпустить акционерное общество, содержащиеся в уставе акционерного общества.

Привилегированная акция

акция, предоставляющая своему обладателю право на получение определенного в уставе дивиденда и (или) части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами при ликвидации общества, а в случаях, установленных уставом, и иные права.Привилегированные акции могут быть различных типов и предоставлять обладателям разные права. Привилегированные акции одного выпуска предоставляют одинаковые права.

Складочный капитал

условная величина, представляющая собой денежную оценку вкладов участников хозяйственного товарищества или хозяйственного партнерства.

Уставный капитал

отраженная в уставе хозяйственного общества сумма номинальных стоимостей всех акций (долей), приобретенных акционерами (участниками).

Эмиссия

установленная законом последовательность действий эмитента по размещению ценных бумаг.

Право корпорации на имущество

Понятие права собственности корпорации

В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу. В соответствии с п. 1 ст. 106.3 ГК РФ имущество кооператива находится в его собственности. Таким образом, ключевым признаком урегулированных в ГК РФ

видов коммерческих корпораций является правовой режим их имущества. Все они являются собственниками своего имущества. Некоторая правовая неопределенность существует в части правового режима имущества хозяйственного партнерства, в отношении которого законом прямо не установлено специальных правил ни в ГК РФ, ни в Законе о хозяйственных партнерствах, однако системное толкование п. 3 ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК РФ приводит к выводу, что и хозяйственное партнерство является собственником имущества.

В наличии права собственности на имущество состоит отличие коммерческих корпораций от коммерческих унитарных организаций, которые в силу прямого указания закона не обладают правом собственности на имущество.

Правомочия собственника

Право собственности корпораций предполагает возможность владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом по собственному усмотрению (ст. 209 ГК РФ). Юридическое лицо, являющееся собственником, реализует свое право собственности путем владения, пользования и распоряжения имуществом для достижения своих целей. Коммерческие корпорации созданы для извлечения прибыли - именно такой является подразумеваемая цель коммерческих корпораций, которая может даже специально не указываться в их уставе. Это значит, что имущество коммерческая организация должна использовать для извлечения прибыли. Такое общее установление объясняет существующий запрет дарения имущества в отношениях между коммерческими организациями (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).

Реализация правомочий собственника имущества происходит в процессе всей деятельности корпорации и осуществляется поведением ее работников, единоличного исполнительного органа, иных лиц. Так, правомочие владения, состоящее в хозяйственном господстве в отношении имущества, проявляется в том, что корпорация ведет учет имущества, маркирует свое имущество, обозначая свое господство, - размещает вывески, ограды, инвентаризационные номера, предупреждающие таблички и пр., тем самым обозначая (маркируя) для третьих лиц имущество как принадлежащее корпорации. Это делается для предупреждения третьих лиц о наличии абсолютного права собственности и существовании обязанности всех окружающих воздерживаться от нарушения этого права.

Правомочие пользования состоит в извлечении полезных свойств из имущества.

Оборудование, машины, транспорт, иная техника используются корпорацией для производственной деятельности, офисные помещения - для размещения сотрудников, торговые площади - для ведения торговой деятельности и пр. Для некоторых видов имущества законом установлены ограничения на использование по определенному назначению. Так, в отношении земельных участков, участков недр, иных природных объектов могут устанавливаться ограничения использования различного характера - максимальный объем вырубки леса, добычи животных, размещения объектов производственного или сельскохозяйственного назначения и т.п. Такие ограничения правомочий пользования в отношении отдельных объектов обусловлены их особыми свойствами и охватываются понятием "правовой режим имущества". Как правило, при приобретении имущества в собственность корпорация учитывает существующие ограничения в использовании имущества, соотносит такие ограничения с видами и предметом деятельности, которую она ведет или планирует вести, и исходя из результатов такого сопоставления и принимает решение о приобретении. Если в собственности корпорации оказалось имущество, пользование которым она не может осуществлять самостоятельно, например, вследствие ограниченной правоспособности, иных запретов, установленных законом, она должна распорядиться таким имуществом. Такое имущество может быть передано в аренду, ссуду, доверительное управление или передано на хранение до решения вопроса о его судьбе или устранения противоречия между пользованием таким имуществом и правоспособностью корпорации.

Правомочие распоряжения осуществляется путем определения юридической и физической судьбы имущества. Корпорация осуществляет правомочие распоряжения различными способами - она совершает сделки, направленные на отчуждение имущества, перерабатывает имущество, получая новые вещи (например, перерабатывая сырье, получает товары), уничтожает имущество (например, отходы производства). Распоряжение может осуществляться любыми работниками корпорации, в чью обязанность входит совершение действий с имуществом корпорации.

Например, швея в процессе своей трудовой деятельности на рабочем месте определяет фактическую судьбу имущества - она перерабатывает принадлежащую корпорации ткань в продукцию - одежду, предметы интерьера, таким образом правомерно осуществляя распоряжение имуществом. В этом случае возможности работника осуществлять правомочия собственника ограничены его трудовыми обязанностями, должностными инструкциями и пр. Если упомянутая швея сделает попытку продать швейную машину, то ее действия нельзя считать правомерным распоряжением имуществом, - она в силу ее трудовой функции не управомочена отчуждать швейную машину, находящуюся в собственности корпорации. С другой стороны, сотрудник торговой организации, продающей швейные машины, вполне может в рамках трудовой функции продать швейную машину, но не может пошить на ней шторы для организации. Как видим, возможность распоряжения имуществом корпорации ее работниками существенно ограничивается.

В силу закона имуществом корпорации может распоряжаться единоличный исполнительный орган. В отличие от распоряжения имуществом работниками единоличный исполнительный орган не связан при распоряжении имуществом своими должностными обязанностями, инструкцией, договором и пр. По общему правилу его право на распоряжение имуществом корпорации является неограниченным. Вместе с тем закон устанавливает определенные ограничения на распоряжение имуществом, необходимым для осуществления основной деятельности организации - например, для такого распоряжения может требоваться согласие или последующее одобрение органов управления корпорации (например, совета директоров, общего собрания участников). Так, закон установил специальный порядок совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Отдельные ограничения единоличного исполнительного органа в отношении распоряжения имуществом корпорации могут быть установлены и в уставе. Так, устав хозяйственного общества часто содержит ограничения на распоряжение недвижимым имуществом либо устанавливает предельную стоимость имущества корпорации, которым может распорядиться единоличный исполнительный орган без согласования с другими органами корпорации.

Приобретение и прекращение права собственности корпорации

Приобретение имущества в собственность корпорации осуществляется: а) путем наделения ее имуществом учредителями (участниками); б) путем приобретения права на плоды, продукцию, доходы, полученные от использования принадлежащего ей имущества; в) путем создания новых вещей и переработки имеющихся; г) по иным законным основаниям. Корпорация не может получить имущество как наследник по закону, а только по завещанию, существуют некоторые иные случаи, когда корпорация права собственности не приобретает. Существуют объекты, которые могут принадлежать только физическим лицам или государству, тогда корпорация не может их приобрести. Например, сберегательные сертификаты обращаются только между физическими лицами, животный мир принадлежит Российской Федерации. Таким образом, ни животный мир, ни сберегательный сертификат не могут быть приобретены корпорацией.

Отчуждение имущества корпорации осуществляется по законным основаниям. Некоторые основания прекращения имущества не применяются в отношении корпораций, например, приватизация, наследственное правопреемство.

Участники корпорации не имеют прав на имущество корпорации. Именно поэтому очень большие сомнения вызывает возможность рассмотрения акционеров (участников) в качестве "собственников" корпорации. Подобные высказывания встречаются в литературе в основном экономического содержания, такие взгляды лежат в основе так называемой эмиссионной теории уставного капитала. Следует помнить, что никаких законных оснований для таких подходов нет.

Закон однозначно признает корпорацию (и только корпорацию) собственником имущества.

Корпорация не имеет права на имущество участников. Это проявляется в том, что при недостаточности имущества корпорации участники не могут быть привлечены к ответственности по обязательствам корпорации, кроме редчайших исключительных случаев, прямо указанных в законе.

Уставный (складочный) капитал корпорации

Понятие и функции уставного (складочного) капитала

Хозяйственное общество традиционно рассматривается как объединение капиталов, тем самым понятие хозяйственного общества связано с капиталом. В законодательстве отсутствует определение понятия "уставный капитал". В п. 1 ст. 25 Закона об АО сказано, что уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Аналогичное положение содержится и в п. 1 ст. 14 Закона об ООО, в соответствии с которым "уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников". Таким образом, Закон указывает лишь на составной характер уставного капитала, но не определяет сущности данного явления.

В юридической литературе разрабатываются два подхода к определению природы уставного капитала хозяйственного общества: материальный, в соответствии с которым уставный капитал - это имущество корпорации, сформированное за счет объединения вкладов участников, и формальный, согласно которому уставный капитал - лишь условная величина, число, отраженное в уставе хозяйственного общества, складывающееся из номинальных стоимостей долей (акций), приобретенных участниками (акционерами). В действующих нормативных правовых актах можно найти подтверждение обоих подходов, однако более логически выдержанной представляется формальная теория уставного капитала. За время существования общества состав и стоимость принадлежащего ему имущества изменяются, однако само по себе это обстоятельство не приводит к увеличению или уменьшению уставного капитала, хотя в определенных случаях способно послужить поводом к совершению установленных законом корпоративных процедур, направленных на изменение уставного капитала.

Функции уставного капитала зависят от подхода к нему.

Уставный капитал, понимаемый как имущество, выполняет базовую (стартовую) и гарантийную функцию. Если же понимать уставный капитал как информацию о совокупной номинальной стоимости акций (долей), отраженную в уставе, то уставный капитал не сможет выполнять перечисленные выше функции, зато он сможет выполнять распределительную и имиджевую (репутационную или информационную) функции. В литературе так или иначе выделяются именно эти четыре функции, соответственно по две в зависимости от подхода к уставному капиталу.

Рассмотрим названные функции.

Базовая функция уставного капитала состоит в том, что имущество, внесенное участниками (акционерами), будет использоваться хозяйственным обществом для своей предпринимательской деятельности. Собственно, эта возможность собрать средства для осуществления какого-то проекта, предоставив участникам взамен реального имущества "фиктивный капитал", представленный акциями (долями), - та ключевая особенность хозяйственного общества, которая и делает именно данную организационно-правовую форму наиболее удобной для ведения частного бизнеса. При объединении имущества таким образом становится возможной реализация крупномасштабных проектов, например строительство железной дороги. Так, в России первое акционерное транспортное общество появилось в 1820 г. и до конца 1880-х гг. строительство и эксплуатация железных дорог осуществлялись в основном акционерными компаниями. Например, акционерный капитал "Царскосельской железной дороги" составлял 3 500 000 руб. и был получен от продажи 17 500 акций по 200 руб. Все эти средства были израсходованы на строительство железной дороги, и при обнаружившейся нехватке средств на восполнение по решению общего собрания акционеров был взят заем 1 500 000 руб. Как видим, получение имущества от участников (акционеров), как и получение займа, является способом финансирования определенных проектов компании, при этом принципиальное различие между первым и вторым способами состоит в том, что лицо, предоставившее заем, становится кредитором общества, а значит, независимо от успешности того проекта, для которого был получен заем, его придется возвращать, тогда как участник (акционер), передавший имущество в оплату уставного капитала, не приобретает права требования возврата внесенных средств и не становится кредитором общества в части внесенного вклада. Это имеет принципиальное значение при выборе способа финансирования новых проектов общества. Чем более рисковым является проект и чем меньше вероятность его успешности, тем опаснее для хозяйственного общества привлекать заемный капитал.

Таким образом, базовая функция уставного капитала, понимаемого как "твердый капитал", состоит в том, что имущество, переданное учредителями (участниками, акционерами) в оплату уставного капитала, служит имущественной основой для хозяйственной деятельности общества. В соответствии с формальным подходом базовую функцию выполняет не уставный капитал, а вклады участников.

Гарантийная функция уставного капитала состоит в том, что на имущество, внесенное участниками (акционерами), впрочем, как и на иное имущество хозяйственного общества, смогут обратить взыскание кредиторы, если обязательства перед ними не будут надлежащим образом исполнены обществом. В концепции "твердого" капитала при наличии уставного капитала отсутствует ответственность участников (акционеров) по обязательствам общества своим личным имуществом. В. Писемский отмечал, что "вследствие ограниченной ответственности акционеров этот капитал есть единственный предмет удовлетворения кредиторов, единственное основание его [общества] кредита". О том же пишет и Е.А. Суханов, полагающий, что уставный капитал на протяжении более столетия практически во всех континентальных европейских правопорядках рассматривался как "важнейшее средство защиты интересов не только кредиторов, но и миноритариев".

Делу обеспечения прав и законных интересов кредиторов служат иные правовые средства, в основном обязательственной природы - предоставление независимых гарантий, поручительства, договорного залога и пр. Именно такова тенденция развития отечественного законодательства, что нашло отражение в пояснительной записке к проекту федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций".

Гарантийная функция находит непосредственное выражение в законе. В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об ООО уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Аналогичная норма содержалась и в ст. 25 Закона об АО, однако она была исключена из Закона об АО Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ. Это иллюстрирует постепенный отход законодателя от материального понимания уставного капитала как имущества, поскольку только в этом качестве от него могло бы ожидаться выполнение данной функции.

Несмотря на частичный отход законодателя от гарантийной функции уставного капитала, для ее обеспечения по-прежнему существует множество законодательных мер, к которым можно отнести: а) установление повышенных требований к минимальному размеру уставного капитала, причем для организаций, деятельность которых имеет особое значение для общества или затрагивает значительное число потенциальных кредиторов (например, для хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую деятельность, и др.); б) установление требований к составу имущества, которым может быть оплачен уставный капитал, и оценке его стоимости, с тем чтобы не допустить создание так называемых мыльных пузырей - хозяйственных обществ, в оплату уставного капитала которых переданы не имеющие никакой ценности объекты. На существование такого рода злоупотреблений при создании хозяйственных обществ указывали с самого момента возникновения хозяйственных обществ. Не случайно первый в истории правового регулирования создания акционерных компаний акт, принятый в Англии, получил название Bubbles Act - Акт о мыльных пузырях и был посвящен запрету создания корпораций с "дутыми" акционерными капиталами; в) установление требования о соответствии фактического имущества, принадлежащего хозяйственному обществу, его уставному капиталу, которое обеспечивается через сопоставление размера уставного капитала и размера чистых активов с негативными последствиями в случае нарушения этого требования; г) установление требований о раскрытии информации об уставном капитале и о чистых активах для обществ, акции которых публично обращаются; д) установление требований об информировании кредиторов о принятом решении об уменьшении уставного капитала и предоставление в связи с этим специальных прав кредиторам, обеспечивающих их имущественные интересы.

Для более надежного выполнения уставным капиталом гарантийной функции в акционерном обществе формируется резервный фонд, размер которого напрямую зависит от размера уставного капитала. В соответствии со ст. 35 Закона об АО резервный фонд акционерного общества не может быть менее 5% от уставного капитала, и формируется он за счет ежегодных отчислений до достижения установленного уставом размера. По установленному законом размеру процента уставного капитала, отчисляемому в резервный фонд, можно составить представление об отношении законодателя к базовой и гарантийной функциям уставного капитала. Как видно, по мнению законодателя, основное назначение уставного капитала - создавать имущественную основу деятельности общества, а не гарантировать интересы его кредиторов, иначе размер резервного фонда был бы равен размеру уставного капитала. Именно резервный фонд служит для покрытия убытков общества и расчета с владельцами облигаций. Таким образом, гарантийная функция уставного капитала, понимаемого как "твердый" капитал, состоит в том, что посредством системы мероприятий обеспечивается такое имущественное положение хозяйственного общества, когда стоимость его имущества, на которую могут рассчитывать кредиторы общества, не может быть меньше размера уставного капитала. Сторонники формального подхода к уставному капиталу этой функции не выделяют. Они полагают, что гарантией кредиторам служит не уставный капитал, а имущество хозяйственного общества, выражением стоимости которого является размер чистых активов.

Распределительная функция уставного капитала состоит в том, что через размер уставного капитала определяется объем корпоративных прав участников (акционеров). Распределительная функция уставного капитала нашла непосредственное закрепление в ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Доля и акция рассматриваются как части уставного капитала, номинальная стоимость всех акций (долей), приобретенных акционерами (участниками), и равна уставному капиталу. Чем большая часть уставного капитала приходится на данного участника, тем большим будет объем его корпоративных прав. Именно от количества акций или от размера доли в уставном капитале зависит в хозяйственном обществе реализация прав на участие в управлении, на получение дивиденда, на получение ликвидационной стоимости, т.е. части имущества общества, оставшегося после расчета с кредиторами. Пропорционально количеству принадлежащих акционеру (участнику) акций (размера доли) реализуется и целый ряд иных прав, например преимущественных.

Имущественные обязанности участников также связаны с размером доли или количеством принадлежащих акций - например, от размера доли будет зависеть размер вклада в имущество общества с ограниченной ответственностью, решение о внесении которого принято общим собранием участников.

Указанное общее правило о пропорциональности прав и имущественных обязанностей участника и приходящейся на его долю части уставного капитала может быть в некоторых случаях изменено в соответствии с законом, уставом или на основании заключенного корпоративного договора. Так, в соответствии с п. 6 ст. 84.2 Закона об АО с момента приобретения более 30% общего количества акций публичного общества и до даты направления в публичное общество обязательного предложения о приобретении акций приобретатель таких акций и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющих 30% таких акций.

Таким образом, в этом случае на основании прямого указания закона корпоративные права акционеров, приобретших более 30% акций, временно ограничиваются и принцип пропорциональности прав количеству акций на таких акционеров не распространяется. В соответствии с уставом могут выпускаться привилегированные акции, предоставляющие право голоса по определенным вопросам и не предоставляющие такое право по другим (ст. 32 Закона об АО), могут устанавливаться максимальный размер доли или максимальное количество акций, принадлежащих акционеру, что является примером уставного отступления от правила пропорциональности. В корпоративном договоре могут устанавливаться особые правила в отношении голосования по определенным вопросам (ст. 67.2 ГК РФ), что также иллюстрирует возможности отказа от пропорциональности.

Таким образом, распределительная функция уставного капитала состоит в том, что через размер доли (количество акций) в уставном капитале определяется объем корпоративных прав участников (акционеров).

Репутационная (имиджевая, информационная) функция уставного капитала состоит в том, что по размеру уставного капитала окружающие составляют представление о хозяйственном обществе. Хозяйственное общество, уставный капитал которого равен минимальному, вызывает меньше доверия потенциальных контрагентов, чем хозяйственное общество, имеющее значительный уставный капитал. Во многих компаниях разработаны и применяются регламенты договорной работы, в которые включают разделы, определяющие порядок выбора контрагентов. В качестве одного из критериев, по которым предлагают выявлять так называемые фирмыоднодневки, обычно указывают низкий размер уставного капитала. В публикациях в СМИ указание на низкий размер уставного капитала зачастую включают для создания у читателей негативного отношения к компании.

Состав уставного (складочного) капитала

Уставный капитал хозяйственного общества разделен на определенные части. В акционерном обществе такие части уставного капитала называются акциями, а в обществе с ограниченной ответственностью - долями.

Акция и ее виды

Только акционерное общество выпускает акции. Никакие иные организации не вправе выпускать акции. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг акция - это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

Природа акций всегда являлась дискуссионной в юридической литературе. Законодатель в разные периоды по-разному подходил к определению ее правового режима.

В литературе в разное время акцию рассматривали как право участия в акционерной компании, бестелесную вещь.

В соответствии с действующим законодательством акция представляет собой эмиссионную бездокументарную именную ценную бумагу.

Эмиссионный характер акции проявляется в том, что акции выпускаются эмитентом выпусками, в которых все акции обладают одинаковыми свойствами; бездокументарный характер акции означает, что как таковая бумага, на которой зафиксирована акция, не существует - не выпускаются сертификаты акций. Учет прав на акции осуществляется в системе ведения реестра акционеров профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию, - держателем реестра (ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг). Именной характер акции означает, что права из акции имеет только лицо, указанное в такой ценной бумаге. Поэтому, например, покупатель акций у акционера, запись о котором имелась в реестре акционеров, приобретет права только после внесения записи о переходе права на акцию к нему в реестре акционеров.

У акционера в отношении акции возникает имущественное абсолютное право, в силу которого он может владеть, пользоваться и распоряжаться акцией по своему усмотрению.

Это право не имеет легального названия. До внесения изменений в ГК РФ Федеральным законом от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" акции признавались вещами, поэтому абсолютное имущественное право на акции являлось правом собственности. После внесения изменений в ГК РФ, прекративших распространение на акции правового режима вещей, право на акции больше не является правом собственности. В нормах Закона об АО, Закона о рынке ценных бумаг право на акции по-прежнему именуется правом собственности. По своему содержанию это право аналогично праву собственности, однако его объектом не является вещь, само это право не является вещным.

Владение акцией означает возможность акционера иметь акцию в своем хозяйственном господстве, т.е. числиться в реестре акционеров или на лицевом счете номинального держателя в качестве обладателя акции. Пользование означает возможность извлекать из акции полезные свойства любым не противоречащим закону способом, в том числе получать дивиденды, ликвидационную стоимость акций и пр. Распоряжение означает право обладателя акции определить юридическую судьбу акции. Являясь оборотоспособным объектом права, акция свободно отчуждается.

Таким образом, акции, являющиеся самостоятельным объектом сделок, позволяют обеспечить неизменность уставного капитала хозяйственного общества, даже если акционер по каким-то причинам не желает продолжать участие в обществе.

Акционерное общество может выпускать обыкновенные и привилегированные акции.

Обыкновенная акция предоставляет своему обладателю все корпоративные права, при этом запрещается устанавливать в уставе размер дивидендов по обыкновенным акциям или размер их ликвидационной стоимости. По всем вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, за исключением вопроса о выборе членов совета директоров, такие акции предоставляют один голос. По вопросу о выборе членов совета директоров применяется кумулятивное голосование: количество голосов, предоставляемых такими акциями, равно количеству избираемых членов совета директоров (например, если на общем собрании избирается совет директоров в количестве семи членов, то каждая обыкновенная акция предоставляет своему владельцу семь голосов). Все обыкновенные акции предоставляют своим владельцам одинаковые права.

В акционерном обществе могут одновременно выпускаться несколько типов привилегированных акций, по каждому из которых в уставе должны быть определены права владельцев таких акций. Основное отличие привилегированных акций от обыкновенных состоит в том, что по каждому типу таких акций в уставе должны быть определены размер дивидендов и (или) ликвидационная стоимость таких акций. В соответствии со ст. 32 Закона об АО обществу предоставлена возможность определить размер дивидендов: а) в твердой денежной сумме; б) в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций; в) путем определения порядка расчета дивидендов (например, "равна дивиденду по обыкновенным акциям, умноженному на коэффициент 1,2"). Среди привилегированных акций с определенным размером дивиденда выделяются кумулятивные.

По кумулятивным акциям невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивается в следующий период, не позднее срока, указанного в уставе.

О том, что привилегированные акции данного типа являются кумулятивными, должно быть прямо указано в уставе. Ликвидационная стоимость привилегированных акций может быть определена в твердой денежной сумме или в процентах от номинальной стоимости таких акций.

Если общество выпускает несколько типов привилегированных акций, то в уставе должна определяться очередность реализации прав владельцев каждого типа акций. Привилегированные акции не предоставляют своим владельцам права голоса на общем собрании, кроме случаев, прямо установленных в законе.

Закон предусматривает возможность выпуска непубличными акционерными обществами привилегированных акций, предоставляющих право голоса на общем собрании по определенным вопросам и при определенных условиях, причем такое право может предоставляться: а) вместо права на дивиденд и (или) права на ликвидационную стоимость; б) одновременно с этими правами (п. 6 ст. 32 Закона об АО).

Общее число привилегированных акций, выпущенных акционерным обществом, не может превышать 25% уставного капитала. Вместе с тем отдельными законами предусматриваются исключения из этого правила. Так, в соответствии со ст. 4 Федерального закона от 13 октября 2008 г. N 173-ФЗ "О дополнительных мерах по поддержке финансовой системы Российской Федерации" была предусмотрена возможность приобретения привилегированных акций кредитных организаций за счет средств Фонда национального благосостояния России. К таким привилегированным акциям правила Закона об АО об объеме привилегированных акций и порядке принятия решения об их выпуске не применяются. Подобные исключения установлены и ст. 10 Федерального закона от 18 июля 2009 г. N 181-ФЗ "Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков". Оба Федеральных закона имеют ограниченное действие по кругу лиц, их принятие было призвано решить проблему кризиса финансовой системы 2008 - 2009 гг.

У каждой акции акционерного общества есть номинальная стоимость. Эта стоимость не используется при определении имущественных прав акционера, не учитывается при определении рыночной стоимости, доходности акций. В отдельных правопорядках номинальная стоимость акций вообще не устанавливается. В процессе деятельности общества номинальная стоимость акций может быть изменена, например, путем конвертации акций в акции большей или меньшей номинальной стоимости. Такие действия принято называть консолидацией и дроблением акций.

При этом уставный капитал не изменяется, изменяются лишь номинальная стоимость и количество акций. Цели такого действия могут быть различными.

Так, в одном из судебных споров на 100 акций, принадлежащих 88 акционерам общества, был наложен арест. После этого общим собранием акционеров общества было принято решение о дроблении акций, в связи с чем бывшим 100 акциям стало соответствовать 2 700 500 акций. На основании данного решения акционеры попытались распорядиться акциями, полагая, что блокировка по лицевому счету касается только 100 акций, в соответствии с решением суда, на основании которого наложен арест на акции, однако суд поддержал отказ регистратора в совершении распорядительного акта, полагая, что действия акционеров направлены на преодоление судебного акта суда общей юрисдикции.

Рыночная стоимость акций определяется по-разному в зависимости от цели. Так, для цели выкупа акций рыночная стоимость акции рассматривается как средняя цена, по которой продаются акции данной категории и типа при сравнимых обстоятельствах (ст. 75 Закона об АО). Для акций, которые котируются на бирже, рыночная цена акций соответствует их средней биржевой цене. Для определения рыночной цены акций, не котирующихся на бирже, при необходимости привлекается независимый оценщик.

Так, в одном из судебных споров возник вопрос о правильности определения рыночной стоимости акций, принудительно выкупаемых у акционера. Ему была выплачена сумма в 210 112 руб. за одну акцию, а на основании отчета независимого оценщика стоимость одной акции должна была составлять 3 382 631 руб. При рассмотрении спора была проведена судебная экспертиза, на основании которой исковые требования истца были удовлетворены.

Акции акционерного общества могут быть целыми и дробными. Дробные акции могут образоваться при реализации акционером преимущественного права на приобретение акций, отчуждаемых акционером непубличного общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций.

Дробные акции имеют тот же правовой режим, что и целые, однако предоставляют объем правомочий, пропорциональный их размеру.

Введение в законодательство возможности образования дробных акций выполнило задачу защиты имущественного интереса миноритариев при консолидации акций.

В законе упоминается понятие "золотая акция". Золотая акция вообще не является акцией, не представляет собой ценной бумаги или части уставного капитала. В соответствии со ст. 51 Закона об АО под золотой акцией понимается специальное право на участие Российской Федерации или субъектов Российской Федерации в управлении акционерным обществом.

В уставе акционерного общества указывается, каков размер уставного капитала и на какое число, какой номинальной стоимости и какого типа акций он разделен. В уставе акционерного общества могут быть также указаны номинальная стоимость, категория (типы) и количество объявленных акций.

Объявленные акции - указанные в уставе количество, категория и тип акций, которые акционерное общество может выпустить в будущем в процессе увеличения своего уставного капитала дополнительно к ранее размещенным акциям.

Объявленные акции не являются акциями и ценными бумагами. Указание в уставе количества объявленных акций служит ограничению возможности увеличения уставного капитала без изменения устава, т.е. призвано ограничить полномочия совета директоров в тех случаях, когда увеличение уставного капитала отнесено к его компетенции. Указание объявленных акций не может рассматриваться как обязательство общества когда-нибудь выпустить акции в этом количестве. Вместе с тем в силу прямого указания в ст. 27 Закона об АО при отсутствии в уставе общества положений об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью разделен на доли. По утверждению П. Писемского, еще в Древнем Риме встречались союзы капиталов, доли участия в таких союзах именовались partes, они могли передаваться по наследству, отчуждаться, имели рыночную стоимость.

Доли выражаются в десятичной или простой дроби (например, 0,4; 1/3) либо процентах (20%). Выбор единицы измерения долей производится учредителями. Все доли в уставном капитале одного общества должны быть выражены в одной единице измерения. У каждой доли есть номинальная стоимость, которая определяется в рублях и соответствует приходящейся на долю части уставного капитала (например, если уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляет 20 000 руб., то доля, размер которой определен в 1/4, имеет номинальную стоимость в 5 000 руб.). Номинальная стоимость долей в уставном капитале неодинакова (в этом состоит отличие от акций, номинальная стоимость которых в пределах одного выпуска одинакова). У доли есть и действительная стоимость, которая представляет собой стоимость чистых активов общества, приходящихся на долю в уставном капитале. Действительная стоимость доли используется для расчета суммы, выплачиваемой участнику при выходе или исключении из общества, а также в некоторых иных случаях.

Каждому участнику общества с ограниченной ответственностью принадлежит всегда только одна доля в уставном капитале (в отличие от акций, которых у одного лица может быть несколько).

Доля участника может быть разделена на несколько частей, например, в случае продажи. Правовой режим части доли соответствует правовому режиму доли. Все части долей, приобретенные одним субъектом по разным сделкам, складываются и образуют одну долю. Например, участник А. продал М. часть своей доли в уставном капитале в размере 10%, что составляло половину его доли, участник Б. продал М. часть своей доли в уставном капитале в размере 40%, что также составило половину его доли. В результате этих сделок, участниками общества станут три лица, у каждого из них будет по одной доле в уставном капитале. У участника А. - 10%, у участника Б. - 40% и у участника М. - 50% уставного капитала. Сумма всех долей участников общества равна 100%, или 1.

Доля в уставном капитале не имеет материальной фиксации - она не подтверждается ценными бумагами, сертификатами. Подтверждением того, что лицо обладает долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, служат выписка из ЕГРЮЛ и правоустанавливающий документ - например, договор купли-продажи доли, договор о создании общества, свидетельство о праве на наследство и пр.

Закон не определяет правовую природу доли в уставном капитале. По всей видимости, ее можно отнести из названных в ст. 128 ГК РФ объектов к иному имуществу. На долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью возникает абсолютное имущественное право той же природы, что и право на акции. Как и право на акции, право на долю включает в себя правомочия владения, пользования и распоряжения долей.

Доля в уставном капитале менее оборотоспособна, чем акция акционерного общества.

Особенности оборотоспособности доли определяются в законе и уставе конкретного общества.

Размер уставного капитала

Определение оптимального для хозяйственного общества размера уставного капитала происходит в течение всего времени существования хозяйственного общества. Корпорации, которые активно занимаются хозяйственной деятельностью, неоднократно изменяют размер уставного капитала в зависимости от текущей ситуации на рынке, состава имущества корпорации, особенностей состава участников и корпоративных правоотношений. С помощью изменения размера уставного капитала решается множество практических задач, стоящих перед хозяйственным обществом. Все действия с уставным капиталом имеют одно императивное ограничение.

Минимальный размер уставного капитала представляет собой установленную законом денежную сумму, ниже которой уставный капитал не может оказаться при создании, а также вследствие изменения уставного капитала или совершении иных действий.

Минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью определен п. 1 ст. 14 Закона об ООО и составляет 10 тыс. руб.

Минимальный размер уставного капитала акционерного общества определен ст. 26 Закона об АО. Для публичного акционерного общества он равен 100 тыс. руб., а для непубличного общества - 10 тыс. руб.

Для некоторых организаций устанавливаются иные требования к минимальному уставному капиталу. Так, выдача разрешения на розничную торговлю алкогольной продукцией в республике Ингушетия производится в соответствии с Законом Республики Ингушетия от 11 октября 2010 г. N 39-РЗ только при соблюдении требования о минимальном оплаченном уставном капитале в сумме 200 тыс. рублей, а в г. Москва, в соответствии с п. 4.1 Постановления Правительства Москвы от 28 декабря 2005 г. N 1069-ПП, минимальный оплаченный уставный капитал для организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, установлен в сумме 1 000 000 руб. (в ред. Постановления Правительства Москвы от 17 декабря 2013 г.).

В юридической литературе часто обсуждается вопрос о том, достаточен ли такой минимальный размер уставного капитала или он должен быть повышен. Обычно сторонники многократного увеличения минимального размера уставного капитала считают, что установленные законом требования к минимальному уставному капиталу не позволяют надлежащим образом обеспечить права кредиторов, да и хозяйственную деятельность с такой суммой вести вряд ли удастся. Сторонники сохранения низкого размера уставного капитала обычно ссылаются на европейский опыт, где допускается создание хозяйственных обществ вовсе без уставного капитала (Великобритания) или с уставным капиталом, исчисляемым незначительными суммами. В пользу такой позиции приводят и доводы о нецелесообразности ограничения предпринимательской деятельности мелкого бизнеса. В процессе реформирования российского гражданского законодательства 2008 - 2014 гг. этот вопрос активно дискутировался. Отсутствие согласия привело к тому, что изменения в ГК РФ, предполагавшие серьезное повышение минимального размера уставного капитала, не были приняты, а сам проект изменений Кодекса разделили на отдельные части и согласовывали поэтапно. В настоящее время законодательство чаще предъявляет требования к минимальной стоимости чистых активов организации, чем к минимальному уставному капиталу, поскольку это в большей степени позволяет обеспечить имущественную стабильность организации.

Создание хозяйственного общества с уставным капиталом ниже минимального размера не допускается. Такое нарушение рассматривается как грубое и неустранимое, в связи с чем хозяйственное общество может быть ликвидировано в судебном порядке.

Увеличение уставного капитала

В процессе деятельности хозяйственного общества может возникнуть необходимость увеличения его уставного капитала. Закон устанавливает такую возможность и определяет различные способы увеличения капитала; выбор между ними зависит от той хозяйственной задачи, которую желают решить общество или его участники. В табл. 4 проведено сопоставление хозяйственных задач, на решение которых направлено увеличение уставного капитала, с функциями уставного капитала, способами его увеличения, подходящими для данной задачи, и рисками, с которыми сопряжено достижение поставленной цели.

Таблица 4

Увеличение уставного капитала очень часто влияет на объем корпоративных прав участников, в том числе и на соотношение прав различных участников, именно поэтому увеличение уставного капитала требует соблюдения корпоративных процедур, при помощи которых создаются гарантии обеспечения имущественных интересов участников корпорации. В увеличении уставного капитала могут быть заинтересованы различные субъекты - это и сама корпорация, и ее кредиторы, участники, работники, государство, при этом в конечном счете решение вопроса об увеличении уставного капитала относится к ведению самой корпорации, которая принимает соответствующее решение через свои органы. Именно поэтому при решении вопроса об увеличении уставного капитала зачастую пренебрегают интересами отдельных субъектов. Подобные ситуации в большинстве случаев привлекают повышенное внимание государства, которое применяет императивное регулирование, служащее созданию минимальных гарантий прав всех заинтересованных лиц.

Как видно из таблицы, важно правильно подобрать подходящий способ увеличения уставного капитала, сопоставив решаемые задачи с теми рисками и издержками, с которыми неизбежно сопряжено увеличение уставного капитала.

Сложности, связанные с оплатой уставного капитала при создании хозяйственного общества, приводят к тому, что обычно при создании общества учредители формируют минимальный или близкий к минимальному уставный капитал, решая задачи (а) распределения между собой долей участия в необходимом соотношении и (б) соблюдения законодательных требований к минимальному уставному капиталу, а в дальнейшем, после его оплаты, хозяйственное общество может при возникновении потребности увеличить уставный капитал до размера, соответствующего реальному имущественному положению общества.

К увеличению уставного капитала предъявляется ряд общих требований: а) увеличение уставного капитала допускается только после полной его оплаты; б) увеличенный уставный капитал всегда обеспечен чистыми активами общества - если увеличение уставного капитала происходит за счет имущества общества, то это допускается лишь при соответствии размера уставного капитала размерам чистых активов, если же увеличение уставного капитала происходит за счет вкладов, то оно будет произведено только после внесения соответствующих вкладов. В остальном порядок увеличения уставного капитала различается в зависимости от организационноправовой формы хозяйственного общества и способа увеличения уставного капитала.

Увеличение уставного капитала делят на пропорциональное и непропорциональное.

При пропорциональном увеличении уставного капитала соотношение долей участия не изменяется, а при непропорциональном - изменяется.

Закон устанавливает более жесткие требования к непропорциональному увеличению уставного капитала, поскольку в этом случае больше риск ущемления имущественных интересов участников. Например, увеличение уставного капитала акционерного общества за счет его имущества является пропорциональным, поскольку номинальная стоимость всех акций (долей) увеличится, при этом размер доли (количество акций) не изменится; увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет вклада одного из участников - непропорциональным, поскольку неизбежно приведет к уменьшению долей остальных участников.

Поскольку уставный капитал состоит из частей (акций или долей), имеющих номинальную стоимость, то при увеличении уставного капитала должен быть увеличен по крайней мере один из этих параметров. В акционерном обществе может быть увеличено (а) количество акций или (б) номинальная стоимость акций. В обществе с ограниченной ответственностью должна быть (а) увеличена номинальная стоимость долей одного или нескольких участников, (б) добавлена одна или несколько долей в уставном капитале. Интересная особенность увеличения уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью состоит в том, что при любом непропорциональном увеличении уставного капитала доля хотя бы одного участника уменьшится.

Это связано с тем, что общее количество долей в уставном капитале всегда равно 1 (или 100%).

Фактически та же ситуация, состоящая в неизбежном уменьшении объема участия хотя бы одного акционера при непропорциональном увеличении уставного капитала, существует и в акционерном обществе, однако там она не так наглядна, как в обществе с ограниченной ответственностью, поскольку количество принадлежащих акционеру акций при увеличении уставного капитала может и не измениться.

Увеличение уставного капитала всегда сопряжено с соблюдением целого ряда формальных требований. Во всех таких случаях вносятся изменения в устав, которые подлежат государственной регистрации в ЕГРЮЛ. Принятие решения об увеличении уставного капитала зачастую требует квалифицированного большинства на общем собрании, а в случаях, когда решение этого вопроса отнесено к компетенции совета директоров, - единогласного решения совета директоров. Для общества с ограниченной ответственностью дополнительное требование установлено ст. 17 Закона об ООО, в соответствии с которой факт принятия решения общего собрания участников об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения. В случае если в обществе только один участник, его решение должно подтверждаться его подписью, подлинность которой подлежит нотариальному удостоверению. Таким образом, законодатель создает правовой режим охраны прав и законных интересов участников общества с ограниченной ответственностью.

Увеличение уставного капитала за счет имущества хозяйственного общества

Увеличение уставного капитала за счет имущества хозяйственного общества возможно в случаях, когда стоимость чистых активов общества больше суммы размера уставного капитала и резервного фонда общества.

Размер чистых активов определяется в соответствии с Приказом Минфина России от 28 августа 2014 г. N 84н "Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов". В соответствии с п. 4 Порядка стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации. При этом объекты бухгалтерского учета, учитываемые организацией на забалансовых счетах, при определении стоимости чистых активов к расчету не принимаются. Принимаемые к расчету активы включают в себя все активы организации, за исключением задолженности учредителей по вкладам в уставный капитал, а принимаемые к расчету обязательства включают все обязательства, кроме доходов будущего периода в связи с получением государственной помощи, а также с безвозмездным получением имущества.

Оценка размеров чистых активов производится по данным бухгалтерской отчетности за год, предшествующий году, в течение которого принято решение об увеличении уставного капитала (п. 1 ст. 18 Закона об ООО).

В соответствии со ст. 18 Закона об ООО решение об увеличении уставного капитала за счет имущества общества принимается решением общего собрания участников квалифицированным большинством не менее 2/3 голосов от общего числа участников, при этом в соответствии с уставом общества может быть установлена необходимость получения большего числа голосов.

Такое увеличение уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью не приводит к увеличению размера долей участников. Пропорционально увеличивается только номинальная стоимость всех долей участников.

В акционерном обществе увеличение уставного капитала за счет имущества общества может осуществляться путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций. В соответствии со ст. 28 Закона об акционерных обществах при таком увеличении уставного капитала дробные акции не могут образовываться. Число акций, распределяемых среди акционеров, должно быть пропорциональным уже имеющемуся количеству акций, при этом акционеру распределяются акции той же категории и типа, которые ему уже принадлежат.

Решение об увеличении уставного капитала за счет имущества общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров. Решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть принято советом директоров, если это предусмотрено уставом общества. При этом (а) такое решение должно быть принято советом директоров единогласно, (б) количество дополнительно выпускаемых акций должно быть в пределах количества объявленных акций в соответствии с уставом. Если одного из этих условий нет, то решение об увеличении уставного капитала может быть принято общим собранием акционеров. В результате увеличения уставного капитала за счет имущества общества объем корпоративных прав акционеров (участников) не изменяется.

Имущественное положение общества в этом случае не улучшается, такое увеличение уставного капитала не влияет на размер чистых активов общества.

Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью за счет вкладов участников и третьих лиц

Данный способ увеличения уставного капитала относится к числу непропорциональных.

Вместе с тем сам по себе этот способ неоднороден. Закон выделяет две ситуации: 1) внесение вкладов в уставный капитал всеми участниками; 2) внесение вкладов в уставный капитал некоторыми участниками или третьими лицами. Первый способ в меньшей степени приводит к ущемлению законных интересов участников общества с ограниченной ответственностью, поскольку каждому из участников предоставляется возможность внести вклад в уставный капитал, тем самым сохранив свою долю в уставном капитале. При увеличении уставного капитала вторым способом соотношение долей между участниками неизбежно изменится и размер доли всех участников, кроме тех, за счет вкладов которых увеличивается уставный капитал, будет уменьшен.

Использование данного способа увеличения уставного капитала позволяет: а) увеличить чистые активы общества; б) улучшить репутацию общества; в) повысить гарантии для кредиторов; г) уменьшить долги перед кредиторами; д) изменить распределение долей участников, в том числе уменьшить долю некоторых участников.

Первый вариант (увеличение уставного капитала за счет вкладов участников) зачастую используют для размывания доли миноритарного участника, поскольку решение об увеличении уставного капитала данным способом не требует единогласия участников, а значит, оно может быть принято и в отсутствие одного или нескольких участников. Такая ситуация является недопустимой с точки зрения назначения института уставного капитала, поэтому установлены более жесткие требования к оформлению решения общего собрания (подлежат нотариальному удостоверению факт принятия такого решения и состав участников собрания - п. 3 ст. 17 Закона об ООО).

В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона об ООО решение об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества принимается большинством в 2/3 голосов. После принятия такого решения в течение двух месяцев участники могут внести дополнительные вклады в уставный капитал, пропорциональные размеру их доли. В течение месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов подводятся итоги увеличения уставного капитала и решением общего собрания участников в устав вносятся изменения, связанные с увеличением уставного капитала. Сведения об изменениях в связи с увеличением уставного капитала общества предоставляются в ЕГРЮЛ.

Второй вариант увеличения уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью (за счет вкладов одного или нескольких участников или третьих лиц) представляет большую опасность для законных интересов участников общества. Использование рассматриваемого способа увеличения уставного капитала всегда является непропорциональным и неизбежно приводит к уменьшению размера доли одного или нескольких участников общества с ограниченной ответственностью, именно поэтому закон устанавливает более жесткие требования к корпоративным процедурам, которыми сопровождается такое увеличение уставного капитала.

В отличие от предыдущего способа в данном случае процедура начинается с подачи участником или третьим лицом заявления с указанием размера доли в уставном капитале, которую участник или третье лицо желает приобрести, и размера и состава вклада, который он готов внести. По своей природе такое заявление можно рассматривать в качестве оферты, адресованной обществу. Использование данного способа возможно и при предоставлении доли в уставном капитале кредитору за зачет встречного требования, которое имеет кредитор в отношении общества. Такой способ увеличения уставного капитала позволяет сохранить общество в ситуации, угрожающей его ликвидацией в связи с несостоятельностью, однако при этом доли участников общества будут уменьшены пропорционально на долю, которая выделяется в уставном капитале новому участнику - бывшему кредитору общества. Таким образом, обнаруживается рисковый характер участия в обществе, поскольку при таком увеличении уставного капитала решение имущественных сложностей общества производится за счет участников - уменьшение размера доли непременно скажется на ее стоимости, т.е. приведет к уменьшению стоимости имущества участников.

На основании данной оферты проводится общее собрание участников, на котором единогласно принимается решение о принятии третьего лица в общество и об увеличении уставного капитала для выделения ему доли в уставном капитале в соответствии с его заявлением.

Особенностью данной корпоративной процедуры является установленное законом требование об одновременном принятии обществом двух решений: 1) об увеличении уставного капитала за счет вклада участника или третьего лица и 2) об изменении устава, причем второе решение не вступает в силу до момента фактической оплаты третьим лицом или участником вклада в уставный капитал.

В данном случае на внесение вкладов предоставляется шесть месяцев с момента принятия решения общим собранием. После внесения вкладов единоличный исполнительный орган общества должен подписать заявление о государственной регистрации изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала общества.

В соответствии с п. 2.1 ст. 19 Закона об ООО в течение трех лет с момента государственной регистрации изменений в уставе об увеличении уставного капитала участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества в пределах стоимости невнесенных дополнительных вкладов.

В обоих случаях увеличения уставного капитала за счет вкладов участников или третьих лиц, в качестве такого вклада может быть то же самое имущество и права, которые допускаются законом в качестве вклада в уставный капитал при создании и были рассмотрены в гл. 5 настоящего учебника. Дополнительная возможность состоит в допустимости зачета в качестве вклада права требования, которое имеет лицо к обществу. Таким образом, можно за счет увеличения уставного капитала предотвратить возможное банкротство общества, предоставив кредитору в счет имевшегося у него права требования долю в уставном капитале.

В случаях, когда общество с ограниченной ответственностью не имеет устав, а действует на основании типового устава, сведения, связанные с увеличением уставного капитала, сообщаются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Уменьшение уставного капитала

Уменьшение уставного капитала может осуществляться добровольно - по решению самого хозяйственного общества или по основаниям, предусмотренным законом.

Случаи обязательного уменьшения уставного капитала указаны в законе: а) когда обществу принадлежат казначейские акции или доли в течение года и оно не распорядилось ими в установленном порядке (п. 4.1 ст. 17, ст. ст. 34, 72, 76 Закона об АО, ст. ст. 23, 24 Закона об ООО); б) когда стоимость чистых активов общества остается меньше размера уставного капитала по окончании отчетного года, следующего за вторым отчетным или каждым последующим годом, когда стоимость чистых активов оказалась меньше размера уставного капитала (п. 6 ст. 35 Закона об АО, п. 4 ст. 30 Закона об ООО).

Добровольное уменьшение уставного капитала может производиться для решения различных хозяйственных задач. Основной среди них является получение акционером части имущества общества. В силу закона не предусмотрена возможность выхода акционера из акционерного общества. Получить имущество общества акционер может, воспользовавшись правом на ликвидационную стоимость акций, однако ее можно получить только при ликвидации общества. Уменьшение уставного капитала - альтернатива выходу из общества или получению ликвидационной стоимости акций. В результате такой корпоративной процедуры общество может выплатить участникам (акционерам) деньги или выдать в натуре определенное имущество (например, принадлежащие обществу эмиссионные ценные бумаги в порядке и на основании, предусмотренных п. 3 ст. 29 Закона об АО).

Уменьшение уставного капитала негативно сказывается на интересах кредиторов, нарушает имущественные интересы самой корпорации, поскольку из ее активов при этом выводятся значительные денежные суммы. Именно поэтому в отношении всех хозяйственных обществ установлен запрет на уменьшение уставного капитала, при котором его размер станет ниже минимального размера уставного капитала, установленного законом.

Закон устанавливает следующие случаи, когда не допускается добровольное уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций с выплатой акционерам компенсации: а) неполная оплата уставного капитала; б) не выкуплены все акции, которые должны быть выкуплены на основании ст. 75 Закона об АО; в) стоимость чистых активов общества меньше суммы уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций; г) несостоятельность (банкротство) общества; д) неполная выплата объявленных дивидендов (п. 4 ст. 29 Закона об АО).

Уменьшение уставного капитала акционерного общества в соответствии со ст. 29 Закона об АО возможно путем (а) уменьшения количества акций или (б) путем уменьшения номинальной стоимости акций. Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 ст. 20 Закона об ООО возможно путем (а) уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества, (б) погашения долей, принадлежащих обществу.

Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем приобретения и погашения акций возможно, только если это предусмотрено уставом общества. Для обществ с ограниченной ответственностью такая возможность вообще не предусмотрена.

Решение об уменьшении уставного капитала всегда принимается общим собранием акционеров квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. В обществе с ограниченной ответственностью решение об уменьшении уставного капитала принимается квалифицированным большинством в 2/3 на общем собрании участников (подп. 2 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

После принятия решения об уменьшении уставного капитала в течение трех рабочих дней общество обязано сообщить об этом в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц и дважды с периодичностью в один месяц поместить в журнале "Вестник государственной регистрации" уведомление об уменьшении уставного капитала. Содержание такого уведомления определено п. 2 ст. 30 Закона об АО, п. 4 ст. 20 Закона об ООО.

Кредиторы в таком случае приобретают право потребовать (а) досрочного исполнения обязательства перед ними, а если это невозможно, то (б) прекращения обязательства и возмещения причиненных убытков. Закон устанавливает сокращенный срок исковой давности для предъявления данного требования, который составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования объявления об уменьшении уставного капитала. При этом суд вправе отказать в иске кредитору, если установит, что его права при уменьшении уставного капитала не нарушаются, обязательство имеет обеспечение, достаточное для надлежащего исполнения обязательства.

Надлежащим обеспечением можно считать наличие залога, независимой гарантии, поручительства. Возможность отказать в иске кредитору способствует обеспечению устойчивости гражданского оборота и сохранению баланса интересов общества, его участников и кредиторов.

Способы финансирования проектов корпорации

Общая характеристика способов финансирования проектов корпорации

Помимо уже рассмотренного увеличения уставного капитала, в случаях, когда хозяйственное общество нуждается в имуществе для расширения своей деятельности, встает вопрос об источниках приобретения такого имущества. В настоящее время законодательство предусматривает и иные возможности для решения данной хозяйственной задачи, например, 1) получение заемных средств; 2) вклад в имущество корпорации - получение имущества от участников (акционеров) без предоставления доли в уставном капитале (акций). На практике могут встречаться некоторые иные способы, например, приобретение имущества в лизинг, получение коммерческого кредита (рассрочки или отсрочки платежа) и др. Сравним указанные два способа с ранее названным - увеличением уставного капитала.

Получение заемных средств

Этот способ реализуется посредством получения банковского или коммерческого кредита, займа, в том числе оформляемых с помощью выпуска облигаций, векселей, иных долговых ценных бумаг. Такой способ финансирования проектов давно известен российским предпринимателям (выше приводился пример, связанный с деятельностью одного из первых российских акционерных обществ "Царскосельская железная дорога", которое для ведения своей деятельности при недостаточности средств, полученных от акционеров, заняло необходимые для строительства денежные средства). Основными достоинствами данного способа являются: а) прогнозируемость суммы полученных средств; б) сохранение корпоративного контроля над хозяйственным обществом и текущего соотношения влияния на корпорацию со стороны каждого из участников (акционеров). Вместе с тем получение заемных средств создает обязательство общества по возврату полученных денежных средств. Долг нужно будет отдавать, причем вне зависимости от успешности деятельности общества. Большая часть заемных средств предоставляется за плату в виде процентов, которые также общество вынуждено будет выплачивать независимо от наличия у него доходов. Кроме того, получение значительных кредитов часто сопровождается установлением целевого назначения полученных средств, и кредитор приобретает возможность вмешательства в хозяйственную деятельность заемщика для проверки целевого расходования кредита. Получение заемных средств требует предоставления обеспечения, т.е. у общества, желающего приобрести заемные средства, должно быть достаточно имущества для предоставления его в залог. Зачастую кредитные договоры в качестве условия выдачи кредита содержат определенные гарантии прав кредитора, в том числе связанные с ограничением реализации корпоративных прав участников корпорации (в таких случаях заключают так называемые квазикорпоративные договоры).

Хозяйственные общества этот способ могут реализовать путем выпуска облигаций. Такая возможность им предоставлена Законом об АО, Законом об ООО и Законом о рынке ценных бумаг.

Так, в соответствии со ст. 33 Закона об АО общество вправе выпускать облигации по решению совета директоров. В соответствии с п. 3 этой статьи выпуск облигаций допускается только после полной оплаты уставного капитала - в этом можно увидеть одно из проявлений гарантийной функции уставного капитала.

Вклады участников в имущество корпорации

Этот способ предусматривает получение обществом вкладов его участников, не увеличивающих уставный капитал. Возможность внесения таких вкладов предусмотрена ст. 32.2 Закона об АО и ст. 27 Закона об ООО.

В соответствии со ст. 32.2 Закона об АО различаются два основания для внесения вкладов в имущество общества. Акционер может предоставить безвозмездно имущество обществу: 1) на основании договора, заключаемого обществом с акционером. К такому договору не применяются нормы ГК РФ о дарении, он подлежит одобрению наблюдательным советом общества. В этом случае вклады могут быть предоставлены как публичному, так и непубличному обществу; 2) на основании решения общего собрания акционеров непубличного общества, если это предусмотрено уставом такого общества. Пункт 3 ст. 32.2 Закона об АО предусматривает, что решение о возложении обязанности по внесению вкладов в имущество общества, по которому вклады должны внести все участники, должно приниматься единогласно всеми акционерами общества. Отметим, что это редкий случай, когда решение общего собрания акционеров принимается не большинством акционеров, участвовавших в общем собрании, а единогласно всеми акционерами. Это значит, что если на общем собрании не присутствовало 100% акционеров, то решение о возложении обязанности по внесению вкладов в имущество общества не может быть принято. Вклады в имущество вносятся всеми акционерами пропорционально количеству акций, принадлежащих акционеру. Устав такого акционерного общества может предусматривать непропорциональное внесение вкладов - например, установить обязанность внесения вкладов только для акционеров - владельцев определенной категории (типа) акций, иной порядок определения вкладов в имущество. В любом случае обязательным условием является согласие тех акционеров, на которых возлагается обязанность по внесению вкладов, выражаемое путем голосования "за" при принятии соответствующего решения. Таким образом, в обоих случаях сохраняется сделочная природа приобретения акционерами обязанности по внесению вклада.

Такие вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества.

В обществе с ограниченной ответственностью уставом может быть предусмотрена возможность по решению общего собрания установить обязанность участников по внесению вкладов в имущество общества. В этом случае на основании ст. 27 Закона об ООО общее собрание участников большинством в 2/3 голосов, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом, может принять решение о внесении вкладов в имущество общества, на основании которого все участники общества, в том числе и те, кто голосовал "против" или не участвовал в собрании, обязаны внести вклады в имущество общества, пропорциональные размеру их доли в уставном капитале.

Уставом общества могут устанавливаться максимальный размер вкладов, непропорциональный порядок их внесения и иные положения, ограничивающие такие вклады.

Вклады в имущество общества - один из эффективных способов пополнения чистых активов общества. У общества увеличивается стоимость активов, но не образуются долги. Вместе с тем возможности формирования имущественной базы общества путем вкладов в его имущество, не увеличивающих доли в уставном капитале, связаны с намерением участников своими вкладами участвовать в деятельности общества. Сущность хозяйственного общества как объединения капиталов с ограниченной ответственностью участников по обязательствам общества предполагает, что имущественное участие в деятельности общества для его участника (акционера) будет ограничено заранее известной определенной суммой, которой такой участник готов "рискнуть", приобретая акции (долю) в уставном капитале. Для целого ряда субъектов (инвестиционных фондов, страховых компаний, иных институциональных инвесторов) внесение вкладов в имущество общества противоречит целям приобретения акций как объекта инвестирования - когда основной расчет строится на увеличении курсовой стоимости таких акций и на получении дивидендов, никакие дополнительные вложения не предполагаются. Именно поэтому для публичных обществ не предусматривается возможность внесения вкладов по решению общего собрания, а только по договору, заключаемому обществом с отдельным акционером. В обществе с ограниченной ответственностью между обществом и участниками устанавливается более тесная связь, приобретение доли редко производится исключительно с намерением в последующем продать ее - доли не обращаются свободно на рынке, как акции публичного общества, поэтому для общества с ограниченной ответственностью вклады в имущество общества - более распространенный способ получения имущества для хозяйственной деятельности.

Эмиссия акций и облигаций

Привлечение финансирования возможно путем выпуска ценных бумаг, наибольшее значение среди которых имеют акции, облигации. Реже выпускаются иные ценные бумаги, например, конвертируемые в акции депозитарные расписки. Перечень эмиссионных ценных бумаг определяется законом и расширению не подлежит, что связано с фундаментальным свойством ценной бумаги - ее публичной достоверностью, что предполагает законодательное ограничение видов ценных бумаг и установление специальных требований к их выпуску, обращению и характеристикам.

Процедура эмиссии ценных бумаг регулируется Законом о рынке ценных бумаг.

Этапы эмиссии ценных бумаг

В соответствии с п. 1 ст. 19 этого Закона процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает в себя ряд этапов: 1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг; 2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; 3) государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера; 4) размещение эмиссионных ценных бумаг; 5) государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Выпуск ценных бумаг регистрируется Центральным банком РФ и каждому выпуску ценных бумаг присваивается регистрационный номер. Исключение составляют выпуски государственных и муниципальных облигаций, а также выпуски облигаций Центрального банка РФ.

Идентификационные номера присваиваются даже в тех случаях, когда в силу закона выпуск ценных бумаг не подлежит государственной регистрации - например, выпуск коммерческих облигаций в некоторых случаях, выпуск депозитарных расписок и пр. На вид ценной бумаги указывает первая цифра регистрационного или идентификационного номера. Например, цифра "1" обозначает обыкновенные акции, цифра "2" - привилегированные акции, а цифра "4" - облигации. 2 и 3 цифры номера обозначают, какой по счету выпуск ценных бумаг данного вида произвел данный эмитент, поэтому обыкновенные акции, выпущенные при учреждении акционерного общества, будут иметь номер "101...", а привилегированные акции того же общества будут нумероваться "201...". Если общество уже в пятнадцатый раз выпускает облигации, то номер выпуска будет "415...".

Далее в регистрационном номере выпуска указывается буква, обозначающая эмитента. Если ценные бумаги выпущены банком, то в номере будет указана буква "B", если иное акционерное общество - "А".

При дополнительном выпуске ценных бумаг к регистрационному номеру первого выпуска добавляется четырехзначный код.

При учреждении акционерного общества размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций - одновременно с государственной регистрацией выпуска акций. В соответствии с проектом изменений, внесенным в Государственную Думу, планируется государственная регистрация выпуска акций акционерного общества еще до регистрации самого общества, планируется внесение соответствующих поправок в Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Проспект ценных бумаг

Процедура эмиссии ценных бумаг может сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг. В случае если процедура эмиссии ценных бумаг не сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг, он может быть зарегистрирован впоследствии. В частности, в соответствии со ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых путем подписки, должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, за исключением случаев, если соблюдается хотя бы одно из следующих условий: 1) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг они размещаются лицам, являющимся квалифицированными инвесторами, при условии, что число лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 2) в соответствии с условиями размещения акций и (или) эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, они размещаются лицам, которые на определенную дату являлись или являются акционерами акционерного общества - эмитента, при условии, что число таких лиц без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 3) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг они предлагаются лицам, число которых не превышает 150, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, а также без учета лиц, которые на определенную дату являлись или являются участниками (акционерами) эмитента, при условии, что число таких участников (акционеров), не являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 4) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг они размещаются путем закрытой подписки среди лиц, число которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 5) сумма привлекаемых эмитентом денежных средств путем размещения эмиссионных ценных бумаг одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает 200 млн руб.; 6) сумма привлекаемых эмитентом, являющимся кредитной организацией, денежных средств путем размещения облигаций одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает четыре млрд руб.; 7) в соответствии с условиями размещения эмиссионных ценных бумаг сумма денежных средств, вносимая в их оплату каждым из потенциальных приобретателей, за исключением лиц, осуществляющих преимущественное право приобретения соответствующих ценных бумаг, составляет не менее четырех млн руб. при условии, что число лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500; 8) в случае государственной регистрации отдельного выпуска облигаций, размещаемых в рамках программы облигаций, если проспект облигаций зарегистрирован одновременно с государственной регистрацией программы облигаций.

Проспект ценных бумаг содержит введение, в котором кратко излагается информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг и позволяющая составить общее представление об эмитенте и эмиссионных ценных бумагах, а в случае размещения эмиссионных ценных бумаг также об основных условиях их размещения; информацию об эмитенте и о его финансовохозяйственной деятельности; бухгалтерскую (финансовую) отчетность эмитента и иную финансовую информацию, сведения об объеме, о сроке, об условиях и о порядке размещения эмиссионных ценных бумаг; сведения о лице, предоставляющем обеспечение по облигациям эмитента, а также об условиях такого обеспечения.

Информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг, должна отражать все обстоятельства, которые могут оказать существенное влияние на принятие решения о приобретении эмиссионных ценных бумаг. Проспект может регистрироваться последовательно - сначала основная, потом дополнительная части.

На момент подготовки настоящего учебника в Государственную Думу внесен законопроект, предполагающий изменение процедуры эмиссии ценных бумаг. В пояснительной записке к законопроекту указывается, что основной целью изменения законодательства об эмиссии ценных бумаг является необходимость упрощения процедуры эмиссии долговых ценных бумаг - упрощение и сокращение сроков, оптимизация требований к раскрытию информации, снятие излишних административных барьеров. В частности, законопроект предполагает отмену процедуры утверждения уполномоченным органом эмитента решения о выпуске ценных бумаг, исключение дублирующих друг друга процедур и документов. В отношении облигаций предполагается отмена сертификатов, кроме того, планируется устранить дублирование в проспекте эмиссии и решении о выпуске ценных бумаг. Все документы для регистрации выпуска ценных бумаг можно будет предоставлять в Банк России в электронной форме. Важная новелла предполагается и в отношении облигаций, для которых планируется отменить ограничение максимального срока размещения, тем самым создав условия для обращения биржевых облигаций, размещаемых в течение всего срока до их погашения.

Для непубличных акционерных обществ планируется предоставление права регистрировать выпуски акций непосредственно регистратором такого общества (лицом, ведущим реестр акционеров).

Размещение акций

Размещаемые акции могут предлагаться по открытой и закрытой подписке.

Открытая подписка на акции

Возможность предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц - одно из важнейших отличий публичного акционерного общества от непубличного.

Только публичное акционерное общество может размещать акции посредством открытой подписки.

В соответствии с п. 2 ст. 39 Закона об АО непубличное общество не вправе размещать акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Правила, предусмотренные для размещения акций по открытой подписке, применяются и по отношению к иным ценным бумагам, конвертируемым в акции, размещаемым по открытой подписке. Основной ценной бумагой, конвертируемой в акции в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг, является опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

Опционы эмитента выпускаются, как и акции, лишь в пределах количества объявленных акций (ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг). В отличие от размещения акций размещение опционов эмитента не связано с увеличением уставного капитала непосредственно. Однако в будущем уставный капитал будет увеличен, соответствующие акции будут выпущены и опционы будут в них конвертированы.

Законом установлены ограничения на принятие решения об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций, размещаемых по открытой подписке. В соответствии с законом размещение обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, производится только по решению общего собрания акционеров, принятому квалифицированным большинством в 3/4 голосов акционеров, владельцев голосующих акций, принимавших участие в общем собрании, при этом уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего количества голосов. Это связано с тем, что данный способ увеличения уставного капитала относится к непропорциональным, т.е. потенциально может привести к уменьшению доли акционера в уставном капитале (при сохранении количества принадлежащих акций). Такое уменьшение доли может негативно сказаться на рыночной стоимости пакета акций, принадлежащих акционеру, а значит, нарушает имущественные интересы акционера. Кроме того, в результате его использования может существенно измениться влияние отдельных акционеров на управление обществом, в частности, на формирование совета директоров, а значит, на определение основных направлений деятельности общества.

Преимущественное право приобретения акций при открытой подписке

Для обеспечения имущественного интереса акционеров при размещении дополнительных акций, размещаемых по открытой подписке, закон предусматривает преимущественное право приобретения вновь выпускаемых акций в количестве, пропорциональном количеству акций данной категории (типа), принадлежащих акционеру. Тем самым акционеру предоставляется возможность сохранить свою долю в уставном капитале даже при выпуске дополнительных акций.

Порядок реализации преимущественного права установлен законом. Лица, имеющие такое право, должны быть уведомлены о том, что они имеют такое право.

Срок действия преимущественного права зависит от порядка определения цены на акции и способа раскрытия информации о существовании преимущественного права. По общему правилу такой срок не может быть меньше 45 дней с момента направления или опубликования уведомления о преимущественном праве, однако закон устанавливает ряд изъятий из этого правила: а) если цена размещения акций или порядок ее определения не установлены решением, являющимся основанием для размещения акций по открытой подписке, срок действия преимущественного права не может быть менее 20 дней, а если информация, содержащаяся в уведомлении, раскрывается в соответствии с требованием законодательства о ценных бумагах - менее восьми рабочих дней с момента раскрытия такой информации. Порядок раскрытия такой информации определен Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг. В нем устанавливается, что раскрытие информации осуществляется на русском языке, путем публикации в ленте новостей информационного агентства, а в случаях, когда установлено требование о публикации на сайте эмитента в сети Интернет, - на интернет-сайте, доменное имя которого принадлежит эмитенту, на главной странице должна содержаться ссылка на страницу с размещением информации. Информация должна быть доступна в течение всего времени, пока действует преимущественное право; б) если цена размещения акций или порядок ее определения установлены решением, являющимся основанием для размещения акционерным обществом таких акций с оплатой деньгами, срок действия преимущественного права не может быть менее 12 рабочих дней со дня раскрытия информации.

Лицо, которое желает воспользоваться преимущественным правом, может в установленный срок подать заявление регистратору общества. Заявление может быть подано непосредственно регистратору через его трансфер-агента или иным способом, если заявление надлежащим образом подписано акционером и подпись удостоверена в порядке, предусмотренном законодательством о ценных бумагах (регистратором, трансфер-агентом, гарантом подписи, нотариусом). Заявление может быть подано в том числе посредством направления электронного документа. Несколько сложнее обстоит дело с реализацией преимущественного права лицами, не числящимися в реестре акционеров. Такая ситуация складывается при приобретении акций через номинальных держателей. В этом случае лицо извещает о своем намерении воспользоваться преимущественным правом приобретения акций своего номинального держателя, а тот подает заявление регистратору.

После истечения срока реализации преимущественного права оставшиеся не приобретенными акции предлагаются к приобретению неопределенному кругу лиц.

Цена размещения дополнительных акций может быть определена в решении о размещении акции либо может быть установлен способ определения цены размещения акций. В любом случае цена размещения акций не может быть ниже их номинальной стоимости (п. 1 ст. 36 Закона об АО). В случае если номинальная цена акций ниже рыночной цены акций такого же типа (категории), в соответствии с п. 1 ст. 77 Закона об АО цена размещения дополнительных акций должна определяться исходя из рыночной стоимости акций. Для лиц, приобретающих акции при реализации преимущественного права, возможно установление цены ниже, чем для иных лиц, но не более чем на 10% (п. 2 ст. 36 Закона об АО). Однако и в этом случае цена размещаемых акций не может быть ниже их номинальной стоимости.

Допускается установление цены размещения акций в виде формулы с переменными значениями, однако такие значения не могут меняться по усмотрению эмитента и порядок определения цены должен позволять определять ее на любую дату в течение срока размещения акций (п. 20.12 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. Банком России 11 августа 2014 г. N 428-П). Предусматривается возможность определения цены размещения акций путем подачи конкурентных или неконкурентных заявок. В этом случае лица, желающие приобрести акции, указывают количество приобретаемых акций и цену, за которую они желают приобрести акции, либо количество акций и выражают согласие приобрести акции по средневзвешенной цене. В дальнейшем акции продаются по цене, зафиксированной в конкурентных заявках до исчерпания количества акций, при этом учитывается количество акций, требуемых для удовлетворения неконкурентных заявок, которые размещаются по средневзвешенной цене удовлетворенных конкурентных заявок.

Например, размещается 1 000 акций с номинальной стоимостью 10 руб. Поступили заявки о приобретении: а) 100 акций по цене 200 руб., б) 200 акций по цене 150 руб., в) 400 акций по цене 100 руб., г) 500 акций по цене 80 руб., д) 300 акций по средней цене, е) 200 акций по цене 8 руб.

Заявки "г" и "е" не будут удовлетворены. Заявка "е", поскольку она содержит указание цены ниже номинальной, она не может быть удовлетворена даже в случае, если бы акций было достаточно для удовлетворения всех заявок. Для удовлетворения заявок "г" не хватает акций. Конкурентные заявки "а", "б", "в" будут удовлетворены. Неконкурентная заявка "д" будет удовлетворена по средневзвешенной цене 128,57 руб.

Закрытая подписка на акции

Размещение акций по закрытой подписке может проводиться как публичным, так и непубличным обществом. При размещении акций путем закрытой подписки заранее определяется круг лиц, которым акции предлагаются для приобретения. Наиболее распространенные способы определения круга лиц, участвующих в закрытой подписке: а) поименное указание таких субъектов; б) указание на наличие связи с акционерным обществом (кредиторы); в) указание на определенные свойства таких субъектов (только акционеры общества, обладающие акциями определенного типа (категории)).

При размещении акций по закрытой подписке имущественные интересы акционеров, не имеющих права приобретения акций, всегда ущемляются, поскольку в результате такого увеличения уставного капитала неизбежно уменьшается доля таких акционеров в уставном капитале при сохранении количества принадлежащих им акций. Именно поэтому размещение акций по закрытой подписке допускается в силу п. 3 ст. 39 Закона об АО только по решению общего собрания, принятому большинством в 3/4 голосов. А в случае, когда по закрытой подписке размещаются голосующие привилегированные акции, выпуск которых допускается в силу п. 6 ст. 32 Закона об АО, требуется единогласное решение, принятое всеми акционерами общества (а не только участвующими в собрании).

Преимущественное право приобретения акций при закрытой подписке

В отличие от размещения акций по открытой подписке, когда преимущественное право приобретения акций предоставляется всем акционерам общества, при размещении акций по закрытой подписке такое право предоставляется только тем акционерам, которые голосовали против или не участвовали в общем собрании.

Одним из случаев, когда возникает необходимость в увеличении уставного капитала путем закрытой подписки, является случай, указанный в п. 2 ст. 34 Закона об АО, когда оплата дополнительных акций производится путем зачета денежных требований к обществу, имеющихся у кредитора. Такой способ увеличения уставного капитала позволяет освободить общество от долгов, он применяется как альтернатива банкротству общества. При использовании данного способа бывший кредитор утрачивает свое право требования в обмен на предоставление ему акций, а значит, получение корпоративных прав в отношении общества. Обязательство общества по отношению к такому кредитору прекращается путем зачета на основании ст. 410 ГК РФ. Таким образом можно прекратить только денежные обязательства, причем срок их исполнения к моменту проведения зачета должен уже наступить, обязательство должно быть действительным, с неистекшим сроком исковой давности. Если с помощью данного способа планируется прекратить неденежное обязательство, сначала его следует новировать в заемное.

На основании решения о выпуске дополнительных акций проводится их размещение. Лица, указанные в качестве субъектов, имеющих право на приобретение акций в установленный решением о размещении акций срок, могут приобрести эти акции в пределах определенного количества по указанной цене, оплатив эти акции. На основании сведений об оплате акций утверждается отчет об итогах выпуска акций и вносятся изменения в устав общества.

Дополнительные акции, размещаемые как по открытой, так и по закрытой подписке, всегда являются оплаченными. Не может ставиться вопрос о правовых последствиях неоплаты дополнительных акций. На момент утверждения отчета об итогах выпуска акций и изменения устава все дополнительные акции являются оплаченными. Неоплаченные акции не учитываются при увеличении уставного капитала.

Размещаемые акции могут оплачиваться деньгами или неденежными вкладами, в этом случае решение о размещении акций должно содержать сведения об имуществе, которое может быть предоставлено в оплату акций.

По окончании срока размещения акций составляется и утверждается отчет об итогах выпуска акций, после чего регистрируется изменение в устав об увеличении уставного капитала с учетом акций, приобретенных акционерами.