Создание корпораций

Адрес юридического лица

обязательного характера информация (сведения) о юридическом лице, включаемая в ЕГРЮЛ, содержащая наименование субъекта Российской Федерации, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, владения, домовладения, корпуса, строения, сооружения, помещения (в том числе квартиры, комнаты, офиса).

Государственный регистрационный номер (ГРН)

номер (код), состоящий из 13 знаков, присваиваемый каждой записи в ЕГРЮЛ.

Государственная регистрация юридического лица

акты уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах; процедура, в результате которой возникает юридическое лицо.

Договор о создании акционерного общества

договор учредителей акционерного общества о совместной деятельности по учреждению акционерного общества, не являющийся учредительным документом акционерного общества, в котором его стороны определяют порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала создаваемого общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества, а также иные условия.

Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью

договор учредителей общества с ограниченной ответственностью, не являющийся его учредительным документом, в котором его стороны определяют порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества с ограниченной ответственностью, размер его уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей, размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале, а также иные необходимые условия.

Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ)

федеральный информационный ресурс, государственный реестр, содержащий сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иные сведения о юридических лицах и документы, предусмотренные Законом о государственной регистрации юридических лиц, представленные в регистрирующий орган при государственной регистрации.

Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСоДЮЛ)

федеральный информационный ресурс, в который вносятся сведения о государственной регистрации юридических лиц, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Место нахождения юридического лица

вид сведений о юридическом лице, служащий для определения места совершения некоторых юридически значимых действий (государственной регистрации), а также для определения адреса юридического лица.

Недостоверность сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ

юридический факт, возникший в результате внесения регистрирующим органом в ЕГРЮЛ записи о недостоверности содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице по основаниям, установленным Законом о государственной регистрации юридических лиц.

Основной государственный регистрационный номер (ОГРН)

номер (код), состоящий из 13 знаков, присваиваемый внесенной в ЕГРЮЛ записи о создании юридического лица, который указывается во всех последующих записях, вносимых в ЕГРЮЛ в отношении юридического лица, а также в документах, подтверждающих факт внесения записей в ЕГРЮЛ в отношении юридического лица.

Приостановление государственной регистрации

мера государственного реагирования, применяемая в процессе государственной регистрации юридического лица государственным регистрирующим органом.

Проверка достоверности сведений, включаемых или включенных в ЕГРЮЛ

административная процедура, которая проводится регистрирующим органом в случае возникновения обоснованных сомнений в достоверности указанных сведений, в том числе в случае поступления возражений заинтересованных лиц относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего включения сведений в ЕГРЮЛ.

Публичная достоверность данных ЕГРЮЛ

принцип, в соответствии с которым любое лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам.

Решение об учреждении юридического лица

результат соглашения между учредителями (волеизъявления единственного учредителя организации) об учреждении юридического лица.

Учредительное собрание (собрание учредителей, общее собрание, общее организационное собрание, съезд (конференция), учредительный съезд и т.д.)

совместное заседание учредителей корпорации или унитарной организации с несколькими учредителями, на котором принимается решение об учреждении юридического лица.

Учредители корпорации

физические и (или) юридические лица, публично-правовые образования, принявшие участие в учреждении юридического лица.

Способы создания корпораций

Возникновение правосубъектности юридического лица

Возможность самостоятельного приобретения прав и обязанностей позитивное право связывает с наличием правосубъектности, т.е. с признанием того, что человек, тот или иной представитель растительного или животного мира, иной организм, природный объект, созданный человеком искусственный (антропогенный) объект или вымышленный объект наделяется свойством субъекта права.

К числу таких вымышленных объектов относится и юридическое лицо, которое очень удачно определяли дореволюционные российские правоведы и кассационный департамент Правительствующего сената как "субъект права, не подходящий под понятие физического лица".

В соответствии с российским законодательством юридическое лицо признается субъектом права, лицом, которое может самостоятельно и от своего имени приобретать и осуществлять права, нести и исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Законодательство определяет порядок возникновения правосубъектности конкретного юридического лица; такой порядок основывается на следующих ключевых положениях российского законодательства:

• обязательность государственной регистрации: юридическое лицо должно быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законодательством;
• определение момента возникновения правоспособности (правосубъектности): правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании;
• определение момента, когда создание юридического лица считается завершенным: юридическое лицо считается созданным, а данные о юридическом лице считаются включенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Исходя из этих положений понятно, что в Российской Федерации невозможно создание юридического лица явочным порядком, без участия государства: без факта государственной регистрации (факта включения данных о лице в ЕГРЮЛ) юридического лица как субъекта права не существует.

Способы создания юридического лица

Законодательство признает четыре способа создания юридического лица: учреждение, реорганизация (во всех формах, кроме присоединения), восстановление ранее существовавшего юридического лица, изменение типа.

Применительно к корпорации способами ее создания являются: учреждение; реорганизация (во всех формах, кроме присоединения) и восстановление корпорации, существовавшей до реорганизации, признанной судом несостоявшейся.

Изменение типа как способ создания для корпораций не используется; этот способ применяется только для создания отдельных унитарных организаций - государственных учреждений (см. ст. 17.1 Закона о некоммерческих организациях, Закон об автономных учреждениях).

Учреждение - это способ создания организации, которой раньше не существовало, т.е. новой организации.

У такой организации в отношении кого-либо из ее учредителей не возникнет универсального правопреемства.

Универсальное правопреемство понимается как ситуация, когда субъекту права в установленных законом случаях переходят все права и обязанности прекращающего существование юридического лица или нескольких лиц (за исключением тех, в которых правопреемство недопустимо) в том виде, в каком они существуют к определенному законом моменту перехода.

Имущество вновь учреждаемого юридического лица формируется его учредителями, а также в исключительных случаях, указанных в законе, - третьими лицами (например, в случае создания политической партии).

Реорганизация как способ создания схожа с учреждением в том, что это способ создания организации, которой раньше не существовало, т.е. новой организации. Однако существенное отличие состоит не только в составе юридических фактов и особенностях их реализации, но и в том, что имущественная основа деятельности вновь создаваемого лица по общему правилу формируется за счет реорганизуемого юридического лица.

Имущественные взносы иных (третьих) лиц невозможны. Исключением до настоящего времени является ситуация с созданием в форме реорганизации акционерного общества работников (народного предприятия).

Правопреемство, а тем более правопреемство универсального характера, не является отличительной чертой реорганизации (хотя часто именно по этому критерию разделяют учреждение и реорганизацию) по нескольким причинам: а) сингулярное правопреемство возможно и при учреждении; б) при такой форме реорганизации, как выделение, правопреемство не носит универсального характера; в) в некоторых случаях при реорганизации правопреемства (исключая отношения организации с учредителями) нет вовсе (преобразование).

Этот вывод подтверждает и ст. 13 Закона о приватизации, которая среди способов приватизации, которые могут привести к созданию нового лица, упоминает лишь два: преобразование унитарного предприятия в акционерное общество и преобразование унитарного предприятия в общество с ограниченной ответственностью. Особенности использования именно этих двух способов приватизации, ведущих к созданию юридического лица, регулируются ст. 37 указанного Закона.

Преобразование, регулируемое положениями Закона о приватизации, - это то самое преобразование, которое названо в ст. 57 ГК РФ в качестве одной из форм реорганизации юридического лица.

Восстановление юридического лица, существовавшего до реорганизации, признанной несостоявшейся (ст. 60.2 ГК РФ), - способ создания корпорации, закрепленный ГК РФ в 2014 г.

Восстановление юридического лица является результатом вступления в силу решения суда, которым по иску участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании по данному вопросу, реорганизация признана несостоявшейся.

Отличие этого способа создания от учреждения и реорганизации заключается в том, что создается не новая организация, а восстанавливается ранее существовавшая, но прекратившая свое существование в результате реорганизации. Исходя из этого понятна логика формирования имущественной основы этой организации и субъектного состава ее участников: а) имущество воссозданной организации формируется за счет имущества прекращенного (ранее созданного в процессе реорганизации) юридического лица (эта формула выглядит в ГК РФ так: "переход прав и обязанностей признается несостоявшимся"); б) участники ранее существовавшего юридического лица признаются обладателями долей участия в нем в том размере, в каком доли принадлежали им до реорганизации, а при смене участников юридического лица в ходе такой реорганизации или по ее окончании доли участия участников ранее существовавшего юридического лица возвращаются им по правилам, предусмотренным п. 3 ст. 65.2 ГК РФ.

Учреждение корпорации

Учредители корпораций

Учреждение - это универсальный способ создания любых юридических лиц, как унитарных организаций, так и корпораций.

Статья 50.1 ГК РФ указывает, что юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица.

Участвовать в создании юридического лица способом его учреждения и приобретать специальный правовой статус учредителя могут любые лица - субъекты гражданского права.

Такой подход в полной мере соответствует конституционному принципу свободы экономической деятельности (ст. ст. 8 и 34 Конституции РФ). Статья 34 Конституции РФ, в частности, устанавливает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Участие в создании юридического лица рассматривается Конституционным Судом РФ в качестве формы реализации права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Понятие "учредитель", а также элементы его правового статуса с возможным указанием различных вариаций изменения таких элементов в настоящее время нигде не закреплены.

В самом общем виде для всех форм, видов и типов юридических лиц, исходя из ст. 50.1 ГК РФ под учредителем можно понимать лицо, которое приняло решение об учреждении юридического лица (если имеет место единоличное учредительство) или которое участвовало в принятии решения об учреждении юридического лица (если решение принималось двумя или более лицами).

При этом отметим, что законодательство указывает и на юридические факты, с которыми связывается получение правового статуса учредителя, помимо участия в принятии решения о создании, как то: а) заключение договора об учреждении (создании); б) участие в учредительном съезде; в) направление письменного заявления в уполномоченные федеральные органы; г) участие в организации собрания учредителей; д) участие в процессе учреждения в иной форме (направление запроса в уполномоченные органы).

Для некоторых лиц в силу различных оснований возможности участия в учреждении корпорации ограничены, а для некоторых лиц установлен прямой запрет на участие в учреждении корпорации. Подчеркнем: запреты могут быть сформулированы явно и недвусмысленно, а могут следовать из иных нормативных положений, целями которых может и не являться запрет на участие в учреждении.

Пример прямого ограничения дает ст. 21 Закона об унитарных предприятиях, устанавливающая запрет для руководителя унитарного предприятия быть учредителем (участником) юридического лица. Косвенные ограничения более многочисленны. Так, система ограничений установлена для лиц, замещающих государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности (причем система довольно сложная, учитывающая специфику государственной службы в определенных организациях).

Значительно количество ограничений, установленных ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В этой статье также установлены косвенные ограничения, поскольку речь идет не о прямом запрете на участие в учреждении, а об ограничении, установленном в форме оснований для отказа в государственной регистрации юридического лица.

Указанная статья определяет, что одним из оснований для отказа в государственной регистрации юридических лиц является наличие вступившего в силу приговора суда, которым физическое лицо лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок и такой срок не истек.

Специальные запреты и (или) ограничения могут устанавливаться законами о некоммерческих организациях или правовом положении организаций со специальной правоспособностью, к примеру:

• в соответствии со ст. 15 Закона о некоммерческих организациях, учредителем некоммерческой организации не вправе выступать лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности. Этой же статьей установлено, что не может быть учредителем некоммерческой организации в течение десяти лет со дня вступления в законную силу решения суда лицо, которое ранее являлось руководителем или входило в состав руководящего органа общественного или религиозного объединения либо иной организации, в отношении которых по основаниям, предусмотренным Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 114-ФЗ "О противодействии экстремистской деятельности" либо Федеральным законом от 6 марта 2006 г. N 35-ФЗ "О противодействии терроризму", судом принято вступившее в законную силу решение о ликвидации или запрете деятельности;
• в соответствии со ст. 19 Закона об общественных объединениях не может быть учредителем общественного объединения лицо, содержащееся в местах лишения свободы по приговору суда;
• в соответствии со ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности в качестве одного из критериев неудовлетворительной деловой репутации учредителя кредитной организации, которая может стать основанием для отказа в государственной регистрации, упоминается наличие неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленных преступлений.

Число учредителей корпорации

Общее правило о числе учредителей юридического лица довольно абстрактно: ст. 50.1 ГК РФ указывает, что юридическое лицо может быть создано как одним лицом (на основании решения учредителя), так и несколькими лицами (на основании решения учредителей).

Таким образом, минимальное число участников учреждения, что логично, - один, а максимальное число учредителей в качестве общего правила не определено.

Для определения числа учредителей корпорации общего правила нет; это означает, что соответствующие вопросы регулируются в рамках определения правового положения отдельных форм, видов и типов корпораций:

- в ряде случаев закон допускает возможность учреждения корпорации одним лицом (ст. 88 ГК РФ в части общества с ограниченной ответственностью, ст. 98 ГК РФ в части акционерного общества);

- для некоторых корпораций устанавливаются требования к минимальному числу учредителей и (или) ограничения максимального числа учредителей (к примеру, число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать 20 (ст. 82 ГК РФ), число участников (соответственно и учредителей) общества с ограниченной ответственностью не может быть более 50 и т.д.).

Отметим, что применительно к некоммерческим корпорациям надо учитывать общие правила, которые установлены Законом о некоммерческих организациях. К примеру, ст. 15 этого Закона указывает, что число учредителей некоммерческой организации не ограничено, если иное не установлено федеральным законом. При этом определено, что некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом, за исключением случаев учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных федеральным законом.

Порядок действий учредителей при создании корпорации путем учреждения

Учреждение корпорации - это сложный юридический состав, в результате реализации которого создается новый субъект права - юридическое лицо.

Статья 50.1 ГК РФ может создать иллюзию, что само учреждение начинается с момента принятия решения об учреждении юридического лица. Между тем решение лишь оформляет состоявшееся волеизъявление. Для того чтобы такое решение состоялось, предварительно необходимо согласовать волеизъявление учредителей, если их несколько (или провести необходимые согласительные процедуры, если учредитель один и он - публично-правовое образование), провести подготовку к собранию, где решение будет принято (т.е. подготовить необходимые документы, уведомить участников, разослать приглашения, решить вопросы по месту проведения), провести переговоры по согласованию проектов решений и произвести еще некоторые организационные действия.

Наибольшее число организационных действий учредителям и уполномоченным им лицам необходимо осуществить, когда мы имеем дело с учреждением юридического лица несколькими лицами (два и более), т.е. при соучредительстве.

Первым действием при соучредительстве будет проведение переговоров для целей согласования позиций потенциальных соучредителей. Стороны переговоров (будущие соучредители) могут подчиниться общим требованиям о ведении переговоров, установленных ст. 434.1 ГК РФ, а могут в соответствии с ее положениями заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение, как отмечено в ст. 434.1 ГК РФ, может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности, устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.

Если в результате переговоров достигнуты соглашения об участии их сторон в дальнейшем процессе учреждения юридического лица, стороны и (или) их уполномоченные лица осуществляют дальнейшие действия по учреждению юридического лица.

Существует три основных подхода к организации деятельности соучредителей на этом этапе:

а) внедоговорный, который может иметь две формы:

- при первой из них отношения соучредителей не оформляются никаким специальным соглашением между ними, в этом случае деятельность будущих учредителей и иных лиц представляет собой фактическую совместную деятельность, направленную на общую цель - проведение учредительного собрания;

- при второй из них деятельность будущих учредителей и (или) третьих лиц (в том числе уполномоченных государственных органов) осуществляется в рамках организационного комитета; б) договорный, когда деятельность будущих учредителей регулируется заключаемым ими договором об учреждении (создании), или учредительным договором, или иным договором подобного рода; в) смешанный, когда деятельность на основании договора дополняется фактическими действиями третьих лиц или когда при наличии договора формируется и действует организационный комитет.

Фактическая деятельность будущих учредителей в обязательном порядке приобретает правовую основу только после принятия решения об учреждении юридического лица, поскольку ст. 50.1 ГК РФ в качестве обязательного реквизита такого решения указывает на порядок совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Обязательное оформление деятельности учредителей в виде создания организационного комитета требуется в следующих случаях: создание путем учреждения сельскохозяйственного кооператива; создание путем учреждения политической партии; создание путем учреждения общества взаимного страхования гражданской ответственности застройщиков.

Организация деятельности соучредителей на основании договора в обязательном порядке осуществляется при соучредительстве следующих корпораций: полных и коммандитных товариществ, общины малочисленных народов, адвокатского бюро, общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества, хозяйственного партнерства.

Применительно к каждому из указанных договоров специальное законодательство устанавливает содержание, срок действия соответствующего договора и другие положения.

Большое значение в процессе учреждения корпорации имеет учредительное собрание, на котором, собственно, и принимается учредителями решение о создании новой корпорации.

Понятие "учредительное собрание" здесь использовано как обобщающее понятие для собраний различных корпораций, которые в соответствии с положениями о них могут иметь различные наименования, как то: учредительное собрание; учредительное собрание (конференция); собрание учредителей; собрание; общее организационное собрание; общее собрание или общее собрание учредителей; съезд (конференция); учредительный съезд.

Организация подготовки учредительного собрания, как и любого иного собрания, представляет собой совокупность различных юридически значимых и организационных действий, а именно:

• подготовка и согласование проектов документов, которые будут приняты на учредительном собрании. В тех случаях, когда при создании используется в обязательном порядке форма организационного комитета, указанные функции возлагаются на организационный комитет;
• рассылка согласованных документов и проектов решений или уведомление будущих участников собрания о проектах решений иными способами;
• заключение сделок, в необходимых случаях направленных на получение в аренду помещений, в которых будет проходить учредительное собрание;
• рассылка уведомлений (приглашений) участникам собрания.

В период подготовки к проведению учредительного собрания учредители должны выяснить, есть ли запреты и ограничения, установленные законом, для кандидатов в органы создаваемого юридического лица (прежде всего для лица, которое будет выполнять функции единоличного исполнительного органа).

Необходимо определить, существует ли в отношении физического лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица (в том числе от имени управляющей организации), вступившее в силу постановление по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым указанному лицу назначено административное наказание в виде дисквалификации и срок, на который она установлена, не истек. Помимо получения сведений о наличии (об отсутствии) нахождения лица в списке дисквалифицированных лиц необходимо также убедиться, что в отношении физического лица:

- отсутствуют данные, в соответствии с которыми регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации (для коммерческих организаций) на основании подп. "ф" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

- отсутствуют данные, в соответствии с которыми регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации (для кредитных организаций) на основании ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности. В этой статье речь идет о несоответствии кандидата, предлагаемого на должность руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации или его заместителя, квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации и несоответствии требованиям к деловой репутации члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации.

Большая часть решений, связанных с учреждением юридического лица, принимается собранием в форме решения об учреждении юридического лица, общие положения о содержании которого определены в ст. 50.1 ГК РФ. Согласно этой статье в решении об учреждении юридического лица указываются сведения:

• об учреждении юридического лица;
• утверждении устава юридического лица (а в случае, когда предполагается, что юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, - указанные сведения);
• порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица;
• избрании (назначении) органов юридического лица.

При учреждении корпораций такое решение в обязательном порядке должно содержать также сведения:

• о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица;
• порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Решение об учреждении юридического лица при соучредительстве принимается всеми учредителями единогласно (ст. 50.1 ГК РФ).

После принятия решения об учреждении корпорации учредители и (или) уполномоченные ими лица должны осуществить действия, направленные на реализацию обязательств, которые возникли у учредителей и лиц, избранных (назначенных) в указанные органы в соответствии с договорами и принятыми учредителями решениями.

Во-первых, учредители должны получить разрешение (согласие) со стороны уполномоченных государственных органов на создание организации в тех случаях, когда такое разрешение носит предварительный характер.

Во-вторых, учредители исполняют свои обязательства по обособлению части своего имущества, которое они должны внести в целях формирования имущества создаваемой организации до момента ее государственной регистрации (в тех случаях, когда имущество (или часть его) создаваемой организации формируется еще до момента государственной регистрации юридического лица).

В-третьих, осуществляется подготовка документов, которые будут направлены уполномоченному государственному органу для государственной регистрации вновь созданной корпорации.

Отметим, что в соответствии со ст. 12 Закона от 4 июня 2018 г. N 133-ФЗ установлено, что особенности создания хозяйственных обществ в отдельных сферах деятельности в исключительных случаях могут устанавливаться Президентом Российской Федерации.

Таким образом, указы и распоряжения Президента Российской Федерации могут в настоящее время устанавливать различные особенности создания отдельных корпораций - хозяйственных обществ (акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью).

Учредительные документы

Понятие учредительного документа

Юридическое лицо не может обходиться без документального оформления своего существования, ведь в отличие от физического лица, оно не имеет тела, не имеет возможности сообщить окружающим о своем существовании. О замысле учредителей юридического лица окружающие могут узнать, только если этот замысел будет вербально выражен, закреплен. Одним из этапов создания юридического лица является закрепление этого замысла учредителей - формирование его учредительного документа.

Учредительный документ - это основной обязательный документ, необходимый для регистрации организации в качестве юридического лица.

Учредительный документ закрепляет организационно-правовую форму юридического лица, его наименование, место нахождения, цель, предмет деятельности, внутреннюю структуру.

Учредительный документ является достоверным источником информации о юридическом лице. Учредительный документ определяет, как формируется и выражается вовне воля юридического лица, кто из людей, каким образом наделяется правом действовать за юридическое лицо, в каких случаях, в каком порядке оно может быть реорганизовано или ликвидировано, какова судьба имущества, оставшегося после его ликвидации, иные аспекты деятельности юридического лица.

Учредительный документ есть объективная форма существования юридического лица в правовых отношениях, внешнее проявление его юридического бытия. Он закрепляет организационное единство, отражает правосубъектность юридического лица.

Виды учредительных документов

В законе определены два вида учредительных документов, на основании которых могут действовать юридические лица, - устав и учредительный договор.

Большинство юридических лиц имеет только один учредительный документ - устав.

Согласно п. 1 ст. 52 ГК РФ юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками).

Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица. В соответствии со ст. 14 Закона о некоммерческих организациях учредительный договор может быть также заключен учредителями ассоциации (союза), некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации.

Закон устанавливает разные процедуры приобретения учредительными документами юридической силы. Устав утверждается, учредительный договор заключается учредителями.

Содержание учредительного документа

С точки зрения содержания в любом учредительном документе можно обнаружить три составляющих.

Во-первых, учредительный документ содержит сведения о юридическом лице, которые включаются в него в соответствии с волеизъявлением законодателя. Эту часть документа можно назвать "статутной" (статут).

Во-вторых, в учредительный документ включаются сведения об обязанностях самих учредителей, которые они принимают на себя их собственным волеизъявлением. Эта часть документа может именоваться "приказной" или "договорной" (приказ, договор).

В-третьих, в учредительном документе содержатся сведения об обязанностях юридического лица, которые оно принимает на себя собственным волеизъявлением. Эту часть документа можно назвать декларативной ("декларация", "хартия").

Статутная часть учредительного документа

Статутная часть учредительного документа содержит волеизъявление законодателя и основана на предписаниях закона.

Общие требования к содержанию устава определены в ст. 52 ГК РФ и могут конкретизироваться в федеральных законах об отдельных видах юридических лиц. Статутная часть содержит предписания законодательства, которые учредители не могут исключить своей волей из учредительного документа.

В уставах большинства юридических лиц можно обнаружить дословное воспроизведение императивных положений законодательства. Эти положения в учредительном документе не являются простым дублированием текста закона, а имеют значение статутной части устава. Они будут играть важную роль при внесении изменений в закон. Если бы эти предписания не были включены в учредительный документ, то при изменении закона они утратили бы силу и для юридического лица с момента вступления в действие соответствующей законодательной новеллы.

Зафиксированное на момент создания юридического лица и включенное в устав императивное правило закона при изменении закона будет продолжать действовать исходя из общих правил действия закона во времени.

Данное положение может перестать действовать в двух случаях. Во-первых, если соответствующим законодательным новеллам будет придана обратная сила. Во-вторых, если законом будет предписано внести в учредительные документы необходимые изменения, чтобы привести их в соответствие с новым законом.

Так, Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ были существенно реформированы положения гл. 4 ГК РФ о юридических лицах. Данным Законом было установлено, что учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу этого Закона, подлежат приведению в соответствие с нормами новой редакции гл. 4 ГК РФ при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц. Учредительные документы таких юридических лиц до приведения их в соответствие с данным Законом действуют в части, не противоречащей указанным нормам.

Статутная часть позволяет фиксировать для юридического лица определенное состояние законодательства, это делает более определенным правовое положение учредителей, самого юридического лица, а также его контрагентов.

Приказная (договорная) часть учредительного документа

Приказная (договорная) часть учредительного документа (приказ, договор) закрепляет волеизъявление единственного учредителя (соглашение двух и более учредителей).

Содержание приказной (договорной) части учредительного документа определяется односторонним волеизъявлением (приказом) единственного учредителя (участника) либо соглашением (договором) двух и более учредителей (участников). Приказная (договорная) часть учредительного документа устанавливает обязанности и ограничения самих учредителей (участников) по отношению к юридическому лицу, а также определяет права и обязанности учредителей (участников) по отношению друг к другу.

Воля учредителей (участников) на формирование положений учредительного документа ограничена законом. Содержание приказной (договорной) части определяется исходя из возможных вариантов, которые закреплены диспозитивными или факультативными нормами, а также посредством включения в учредительный документ инициативных условий, не противоречащих закону. Пределы усмотрения учредителей в выборе возможных вариантов поведения различаются в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица.

Например, для учредителей (участников) публичных акционерных обществ свобода выбора более ограничена, нежели для учредителей (участников) непубличных обществ. В отличие от устава публичного общества в уставе непубличного общества могут содержаться положения о преимущественном праве приобретения акционерами общества акций, которые другой акционер этого общества отчуждает третьим лицам, о порядке и условиях реализации этого права (ст. 7 Закона об акционерных обществах). Учредители общества с ограниченной ответственностью могут договориться между собой и определить в уставе общества, какова будет продолжительность срока реализации преимущественного права покупки доли, будут ли они иметь право выхода, будет ли осуществляться переход прав участия к наследникам умершего участника, и др. В уставе хозяйственного общества могут быть установлены ограничения максимального размера доли общества с ограниченной ответственностью (количества акций непубличного акционерного общества), которые могут принадлежать одному участнику (акционеру), и др.

Участники организации, приобретающие участие не от учредителей (например, в процессе дополнительной эмиссии акций и др.), присоединяются к этому волеизъявлению (договору) и становятся его участниками. Таким образом, учредительный документ связывает учредителя (учредителей), а также их правопреемников - будущих участников юридического лица, которые приобретут участие от учредителей.

Декларативная часть учредительного документа

В декларативной части учредительного документа (декларации, хартии) содержится собственное волеизъявление юридического лица, закрепляющее принятые им на себя обязанности.

Декларативная часть учредительного документа содержит публичное уведомление о намерениях юридического лица достигать указанную цель, заниматься указанной деятельностью, находиться в указанном месте, иметь конкретное наименование, совершать юридически значимые действия в указанном порядке и др. Это некое "публичное обещание", адресованное неопределенному кругу лиц, которое связывает само юридическое лицо, обязанное его исполнять.

Декларативная часть учредительного документа принимается самим юридическим лицом посредством акта его уполномоченного органа: общего собрания участников (акционеров), иного органа.

Форма устава (учредительного договора)

С точки зрения формы устав и учредительный договор являются письменными документами.

Они печатаются на бумаге: с одной стороны листов, черными чернилами, указанным шрифтом.

Типовой устав

Закон допускает возможность использования типовых уставов, формы которых могут быть утверждены уполномоченными государственными органами (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Применительно к акционерным компаниям дореволюционная российская наука различала "нормальные" и "образцовые" уставы. Нормальный устав должен был содержать как правила, общие для всех акционерных компаний, так и особые правила, разработанные специально для данной компании в зависимости от цели компании.

В зарубежных правопорядках такая практика также существует. Обычно в этих случаях регистрация юридического лица осуществляется в упрощенном порядке, поскольку содержание таких уставов не проверяется. Регистрирующий орган ограничивается проверкой достоверности сведений, представленных при государственной регистрации. Участие в гражданском обороте юридического лица, действующего на основании типового устава, облегчает взаимодействие с ним контрагентов, стабилизирует правовые отношения, так как при совершении сделок контрагенты такого юридического лица не могут ссылаться на незнание его устава.

Типовой устав, утвержденный уполномоченным государственным органом, не содержит сведений о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица. В случае использования типового устава сведения, которые в силу закона должны содержаться в уставе, включаются в ЕГРЮЛ. Следовательно, осмотрительный контрагент субъекта, действующего на основании типового устава, должен предварительно ознакомиться с выпиской из ЕГРЮЛ.

Решение об использовании типового устава может быть принято как при создании юридического лица, так и в процессе его деятельности. При создании юридического лица такое решение принимается учредителями. В случае использования типового устава при регистрации юридического лица учредительный документ не представляется. В регистрирующий орган представляется заявление и решение о том, что юридическое лицо будет действовать на основании типового устава.

В процессе деятельности юридического лица решение об использовании типового устава может быть принято его учредителями (участниками) или иным органом.

Если в дальнейшем будет принято решение не действовать по типовому уставу, на основании этого решения вносятся изменения в ЕГРЮЛ (ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Использование типового устава означает добровольный отказ юридического лица от практических возможностей, которые закон предоставляет субъектам в части саморегулирования.

При утверждении устава учредители в рамках закона могут выбрать модель управления, распределить компетенцию органов в соответствии со своими потребностями. Поэтому при отказе от этих возможностей и принятии решения об использовании типового устава субъектам следует тщательно взвешивать все последствия.

На основании типовых уставов обычно действуют унитарные некоммерческие организации, созданные в форме учреждений (школы, больницы и др.).

Единый типовой устав

От типового устава следует отличать единый типовой устав. На основании единого типового устава в случаях, предусмотренных законом, может действовать учреждение. Единый типовой устав утверждается учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах (п. 3 ст. 52 ГК РФ).

Федеральный закон как учредительный документ юридического лица Существуют юридические лица, у которых содержание учредительного документа целиком определяется специальным федеральным законом. Например, государственная корпорация создается и действует на основании федерального закона о данной корпорации (абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК РФ; ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях). Специальным Законом определяется правовой статус Центрального банка (Банка России).

Такие законы принимаются, изменяются, отменяются в порядке, установленном для соответствующих федеральных законов. Они содержат все сведения, которые подлежат включению в учредительные документы юридических лиц.

Эти законы содержат правила, которые позволяют квалифицировать данные правовые акты в качестве индивидуальных актов. Как отмечает М.Н. Марченко, в отличие от нормативных правовых актов индивидуальные акты обращены к строго установленному лицу (кругу лиц), издаются к строго определенному случаю (случаям).

Интересно, что в ситуации, когда юридическое лицо действует на основании федерального закона, учредителем является Российская Федерация, которая посредством уполномоченных органов государственной власти сама определяет содержание данного закона. Таким образом, если учредительным документом юридического лица является специальный федеральный закон, можно говорить о том, что такой учредительный документ состоит из статутной части, которая совпадает с приказной частью. В этом случае декларативная часть учредительного документа формируется при создании юридического лица и не может быть изменена самим юридическим лицом.

Процедура формирования учредительного документа

В учредительном документе могут содержаться две части: писаная и подразумеваемая.

Писаная часть учредительного документа фиксируется непосредственно в документе, который именуется "учредительный договор" и (или) "устав" юридического лица.

Требования к содержанию писаной части устанавливаются законом.

Подразумеваемая часть может не фиксироваться непосредственно в документе, именуемом "учредительный договор" и (или) "устав", а содержаться в императивных и диспозитивных нормах законодательства.

Например, в соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ после включения в устав и фирменное наименование акционерного общества указания, что общество является публичным, к данному обществу применяются правила о публичных обществах. Это означает, что те положения устава, которые ранее относились к деятельности общества как непубличного, перестают действовать, хотя формально они содержатся в уставе как письменном документе. До внесения изменений в устав такого публичного общества его статус будет определяться непосредственно положениями законодательства, даже если эти положения отсутствуют или противоречат правилам, изложенным в письменном документе, именуемом "устав" такого публичного общества.

Подразумеваемая часть обычно содержит предписания, относящиеся к статутной части учредительного документа, которая отражает предписания законодательства и не воспроизводится в документе, именуемом "устав" и (или) "учредительный договор".

Процедура формирования учредительного документа зависит от выбранной организационноправовой формы и состава учредителей.

Если организация учреждается одним лицом, то ее устав утверждается решением единственного учредителя.

Природа такого решения различается в зависимости от правового положения учредителя и организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. Так, решение единственного учредителя - гражданина о создании хозяйственного общества является односторонней сделкой.

Федеральное казенное предприятие создается на основании административного акта - постановления Правительства РФ (п. 3 ст. 8 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"). Государственная корпорация создается на основании федерального закона (абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК РФ; п. 1 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).

Если организация учреждается несколькими учредителями, учредительный договор заключается, а устав единогласно утверждается ее учредителями (ст. 50.1, абз. 1, 2 п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Учредительный договор заключается учредителями в порядке, установленном гражданским законодательством для заключения договоров, и оформляется в виде одного документа, подписанного учредителями (ст. 70 ГК РФ). К учредительному договору применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица (абз. 2 п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Решение учредителей об утверждении устава должно быть единогласным. Оно фиксируется в протоколе учредительного собрания, которое принимает решение об учреждении юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ; ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В протоколе указывают дату и место его составления, состав учредителей, присутствовавших на собрании, результаты голосования и принятые таким собранием решения, в числе которых и решение об утверждении устава. Протокол подписывается всеми учредителями.

Сведения, содержащиеся в учредительных документах, должны быть достоверными. В случае недостоверности этих сведений регистрирующий орган отказывает в государственной регистрации юридического лица. За предоставление в регистрирующий орган недостоверной информации лицо, подавшее такие сведения, несет административную и уголовную ответственность (ст. 14.25 КоАП РФ, ст. 170.1 УК РФ).

На момент формирования учредительного документа при создании организации юридического лица еще нет (ст. 50.1 ГК РФ). В качестве правоспособного субъекта гражданского права юридическое лицо возникает только с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании (п. 3 ст. 49, п. 8 ст. 51 ГК РФ). Следовательно, при принятии решения о создании организации и утверждении ее устава учредители выражают собственную волю. Получается, что в случае использования типового устава и единого типового устава содержание учредительного документа полностью охватывается волей законодателя и составляет статутную часть учредительного документа.

Возможный конфликт интересов учредителей и юридического лица преодолевается двумя способами. Во-первых, правом вето любого учредителя, не согласного с содержанием учредительного документа, поскольку закон требует единогласия при утверждении устава. Во-вторых, правом юридического лица после его создания изменить положения устава по своему усмотрению.

Изменение учредительных документов

Изменения в учредительные документы могут быть внесены в порядке, различающемся в зависимости от типа, вида и организационно-правовой формы юридического лица.

Например, устав акционерного общества может быть изменен по решению общего собрания акционеров общества (п. 1 ст. 12 Закона об акционерных обществах). Изменение устава по решению общего собрания акционеров будет являться правовым последствием совершения волевого юридического акта самим юридическим лицом.

Изменение, внесенное в устав унитарного предприятия по решению уполномоченного государственного органа (п. п. 2, 7 ст. 9 Закона об унитарных предприятиях), будет являться правовым последствием принятия данным органом административного правового акта.

Учредительный договор полного товарищества, устав фонда могут быть изменены решением суда (п. 2 ст. 72, абз. 2 п. 1 ст. 123.20 ГК РФ).

Изменения в учредительные документы приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации этих изменений или с момента уведомления о них регистрирующего органа, кроме случаев, предусмотренных законом. Если третьи лица знают о наличии незарегистрированных изменений и действуют, исходя из таких изменений, то юридическое лицо не вправе ссылаться на отсутствие их государственной регистрации.

Следовательно, для самого юридического лица, его участников, членов органов управления, а также для третьих лиц, знающих о наличии изменений и ссылающихся на них, учредительные документы считаются измененными с момента принятия решения об их изменении. Для третьих лиц, не знающих об изменении или не желающих ссылаться на эти изменения, они приобретают силу лишь с момента государственной регистрации.

Таким образом, учредительные документы юридического лица могут одновременно действовать в измененном и в неизменном виде.

В одном из судебных споров хозяйственное общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения об отказе в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества. Основанием для отказа в регистрации послужило несоответствие сведений, содержащихся в заявлении, данным регистрационного дела. При рассмотрении спора суд установил, что в обществе изменился состав участников, однако эти изменения не были зарегистрированы в ЕГРЮЛ.

Следовательно, поданное юридическим лицом заявление содержало сведения, не соответствующие действительности, в связи с чем суд отказал в иске обществу, признав законным отказ в регистрации изменений в ЕГРЮЛ.

Формирование имущества корпорации при создании

Способы формирования имущества корпорации

Одним из вопросов, решаемых при создании любого юридического лица, является вопрос о способах и сроках образования имущества юридического лица (п. 3 ст. 50.1 ГК РФ). Это связано с тем, что любая деятельность юридического лица в силу самой сущности юридического лица, отраженной в его определении, требует обособления определенного имущества, которым такое юридическое лицо будет отвечать по своим обязательствам (ст. 48 ГК РФ). Таким образом, все юридические лица должны быть наделены имуществом тем или иным способом.

Имущественные правоотношения, складывающиеся между учредителем (учредителями) и юридическим лицом по поводу наделения юридического лица имуществом существенно различаются. Можно выделить следующие ситуации: а) учредитель наделяет вновь создаваемое юридическое лицо имуществом, без прекращения своего права собственности на него, при этом у созданного юридического лица возникает ограниченное вещное право (хозяйственное ведение или оперативное управление) на такое имущество. Это значит, что после ликвидации юридического лица или в некоторых случаях даже в процессе его деятельности учредитель может изъять такое имущество (например, унитарные, казенные предприятия, бюджетные учреждения);

б) учредитель (Российская Федерация) наделяет юридическое лицо (государственную корпорацию, публично-правовую компанию) имуществом, передавая его в собственность юридического лица, однако полностью не утрачивая свою связь с этим имуществом - законом ограничиваются возможности использования такого имущества и учредитель сохраняет за собой право безвозмездно изъять имущество обратно в федеральную собственность в процессе деятельности такого юридического лица или при его ликвидации (например, п. 4 ст. 6, п. 10 ст. 21 Федерального закона "О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", ст. ст. 17, 18, п. 3 ст. 41 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. N 317-ФЗ "О государственной корпорации по атомной энергии "Росатом", ст. 4 Федерального закона от 21 июля 2014 г. N 210-ФЗ "О ликвидации

Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта");

в) учредитель передает в частную собственность вновь создаваемого юридического лица имущество, принадлежащее ему на праве государственной, муниципальной или частной собственности (например, формирование уставного капитала хозяйственного общества); в процессе деятельности юридического лица он не вправе изымать имущество, после прекращения деятельности имущество передается не учредителю (учредителям), а участнику (участникам) юридического лица на момент ликвидации, или передается для достижений целей организации третьим лицам (именно по этой схеме построены имущественные отношения во всех корпоративных организациях);

г) передача в частную собственность юридического лица (наследственного фонда) имущества по воле учредителя, однако на момент учреждения юридического лица такой учредитель уже не имеет права собственности на имущество в связи с утратой правоспособности. После ликвидации наследственного фонда в соответствии с п. 7 ст. 123.20-1 ГК РФ имущество передается выгодоприобретателям, соразмерно объему их прав на получение имущества, иным лицам, указанным в условиях управления наследственным фондом или в собственность Российской Федерации.

Как видим, различается судьба имущества, его правовой режим, возможность изъятия в процессе деятельности юридического лица и последствия ликвидации.

Все корпорации относятся к третьей модели имущественных отношений с учредителями по поводу имущества. Все корпорации являются собственниками своего имущества, это частная собственность, при этом учредители утрачивают право собственности на переданное имущество и не могут его произвольно изымать в процессе деятельности созданного юридического лица.

Особенностью корпораций является потенциальная возможность участия нескольких субъектов в такой организации, для обеспечения такой возможности служат все предусмотренные законом особенности организационно-правовых форм корпоративного типа - это и формирование органов управления, и распределение прав между участниками пропорционально различным критериям (вкладу в уставный капитал, личному трудовому участию и пр.). Множество субъектов, создающих корпорацию, участвуют в формировании имущества корпорации, соответственно между ними должно быть распределено имущество, передаваемое вновь образованному юридическому лицу. Порядок такого распределения различается в зависимости от организационно-правовой формы корпорации. Некоторые организационно-правовые формы предполагают равные вклады всех учредителей (вступительные взносы учредителей ассоциации могут быть равными), в некоторых размер вклада может различаться (вклады в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью).

ГК РФ регулирует порядок формирования при создании имущества коммерческих корпоративных организаций, что касается некоммерческих корпоративных организаций, то специальные правила устанавливаются в отдельных специальных законах (например, ст. 12 Закона о саморегулируемых организациях), при этом общие правила формирования имущества при создании всех некоммерческих организаций отсутствуют. Такое отсутствие единообразия формирования имущества при создании некоммерческой корпорации связано с отсутствием специальных требований по обязательному формированию некого минимума имущества.

Обязанность иметь имущество в определенном размере законом установлена лишь для тех некоммерческих организаций, которые планируют заниматься приносящей доход деятельностью, - в размере, необходимом для такой деятельности, но не ниже минимального размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 5 ст. 50 ГК РФ). Если некоммерческая организация не планирует ведение такой деятельности, то имущество при создании за счет вкладов учредителей может вовсе не образовываться, о чем должно быть указано в решении о создании.

Коммерческие корпорации образуют уставный или складочный капитал, паевой фонд, который формируется за счет вкладов учредителей. В хозяйственных обществах образуется уставный капитал, в хозяйственных товариществах и партнерствах - складочный капитал, а в производственных кооперативах - паевой фонд.

Формирование уставного капитала при создании коммерческой корпорации

Уставный капитал образуется при создании хозяйственного общества путем совершения учредителями ряда юридически значимых действий, являющихся фактическим составом.

Рассмотрим элементы этого состава.

1. При принятии решения об учреждении хозяйственного общества, товарищества или производственного кооператива учредители должны принять решение по целому ряду вопросов, связанных с уставным капиталом.

Во-первых, утверждается устав, в котором указываются размер уставного капитала или паевого фонда. В уставе акционерного общества также указываются категории (типы), номинальная стоимость, количество акций, на которые он разделен. В уставе общества с ограниченной ответственностью указывается размер уставного капитала. В уставе кооператива указывается размер паевого фонда, а также условия о размере паевых взносов членов кооператива и порядке внесения паевых взносов. Это значит, что к моменту утверждения устава учредителям должно быть известно, в какой пропорции каждый из них планирует оплатить уставный капитал или паевой фонд, сколько акций (какую долю, пай) он планирует приобрести. В уставе хозяйственного общества эти сведения не отражаются, в уставе кооператива - отражаются (ст. 5 Закона о производственных кооперативах). В утверждаемом учредителями уставе могут быть установлены ограничения на внесение в оплату уставного капитала определенных видов имущества: может быть установлено, что оплата уставного капитала допускается только определенным видом имущества (например, денежными средствами) либо может быть предусмотрен запрет отдельных вкладов (например, может быть установлен запрет на оплату уставного капитала правами на результаты интеллектуальной деятельности). В уставе могут содержаться специальные требования к увеличению и уменьшению уставного капитала, может быть определено количество объявленных акций. В хозяйственном товариществе отсутствует устав, соответствующие сведения о размере складного капитала и порядке его формирования содержатся в учредительном договоре хозяйственного товарищества.

Во-вторых, в решении должны содержаться сведения о порядке, размере, сроках и способах образования имущества юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ) - либо непосредственно, если у общества один учредитель, либо в виде ссылки на документ, содержащий процедуру оплаты уставного капитала, - договор о создании хозяйственного общества.

В-третьих, в соответствии со ст. 9 Закона об АО, ст. 9 Закона об ООО в решении об учреждении общества указывается также на утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал, вносимых учредителями. Для производственного кооператива такого требования не установлено.

Все указанные решения принимаются учредителями единогласно и оформляются протоколом учредительного собрания при числе учредителей два или более или решением единственного учредителя. Протокол учредительного собрания содержит сведения о дате принятия решения, о лицах, участвовавших в принятии решения, а также о самих принятых решениях и результатах голосования по каждому из них. Протокол подписывается всеми учредителями общества.

2. При учреждении хозяйственного общества двумя и более учредителями между ними заключается договор о создании хозяйственного общества, многие положения которого касаются именно оплаты уставного капитала. Такой договор может быть устным или письменным. Закон не требует обязательного заключения письменного договора о создании хозяйственного общества, это право учредителей. Однако вообще без договора между учредителями создать хозяйственное общество не удастся. Если учредители решили заключить его устно, то достигнутые соглашения по существенным условиям фиксируются в протоколе учредительного собрания. В частности, учредителями должны быть согласованы: а) размер уставного капитала; б) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей акционерного общества (размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей); в) размер и порядок оплаты акций или доли. В договоре о создании общества также может быть указана имущественная ответственность за просрочку оплаты акций или доли учредителей или ее полную неоплату, например установлена неустойка. Стороны в договоре могут наделить одного из учредителей полномочиями по организации принятия имущества в оплату уставного капитала до государственной регистрации общества.

Договор о создании хозяйственного общества не является учредительным документом общества, он вступает в силу с момента его заключения и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций (доли). Такой срок действия договора о создании общества прямо установлен ст. 9 Закона об АО. В производственном кооперативе все эти сведения включаются в устав. Отдельный договор о создании кооператива не заключается, в этом случае устав фиксирует и соглашение учредителей.

3. Фактическая передача имущества в оплату уставного (складочного) капитала, паевого фонда учредителем является волевым актом - действием учредителя. Передача имущества оформляется по общим правилам, предусмотренным для передачи имущества, т.е. сопровождается составлением актов приема-передачи, приходных кассовых ордеров, расписок и других документов.

Оплата уставного капитала различными видами вкладов

Различается порядок передачи отдельных видов вкладов в уставный капитал.

Универсальным вкладом в имущество при создании корпорации являются денежные средства. Имущество любой корпорации может быть сформировано денежными вкладами.

Допускается внесение в оплату как наличных денег, так и безналичных денежных средств, как до государственной регистрации юридического лица, так и после. До государственной регистрации юридического лица наличные деньги в оплату уставного капитала может принимать лицо, избранное на учредительном собрании или назначенное единственным учредителем в качестве единоличного исполнительного органа юридического лица, либо иное лицо, указанное в договоре о создании хозяйственного общества или в решении единственного учредителя. В подтверждение принятия наличных денежных средств такое лицо выдает расписку в простой письменной форме.

До государственной регистрации хозяйственного общества оплата его уставного капитала безналичными денежными средствами осуществляется путем открытия так называемого "накопительного" банковского счета по заявлению одного из учредителей, определенного в договоре о создании хозяйственного общества. В заявлении указывается будущее юридическое лицо, для формирования уставного капитала которого открывается банковский счет. Само юридическое лицо не является субъектом договора банковского счета, а может рассматриваться в качестве бенефициара.

После государственной регистрации юридического лица формирование имущества осуществляется с соблюдением порядка, предусмотренного для расчетных операций с учетом ограничений на использование наличных денег в отношениях юридических лиц. Принятие наличных денег от учредителя подтверждается выдачей ему юридическим лицом приходного кассового ордера, а перечисление безналичных денежных средств производится на расчетный счет юридического лица на основании платежного поручения.

Для того чтобы обеспечить реальность формирования имущества при создании хозяйственного общества - наиболее распространенной формы коммерческой корпорации, возможности внесения в оплату уставного капитала неденежных вкладов ограничены законом. Существуют следующие ограничения:

1) в соответствии с п. 2 ст. 66.2 ГК РФ при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала. Это значит, что, например, для общества с ограниченной ответственностью, уставный капитал которого при создании составил 50 000 руб., 10 000 руб. должны быть оплачены денежными средствами, а остальная часть - 40 000 руб. - может быть оплачена неденежными вкладами;

2) для некоторых видов коммерческих организаций установлен законодательный запрет на внесение в оплату уставного капитала отдельных видов объектов (например, для кредитной организации п. 4.3 Инструкции Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И установлено, что вкладом в уставный капитал кредитной организации могут быть денежные средства в валюте Российской Федерации, а также в иностранной валюте, прямо указанной в Инструкции, здания и помещения, в которых могут располагаться кредитные организации, банкоматы, терминалы, некоторые виды имущественных требований, а также иное имущество, в случаях, предусмотренных законом);

3) вносимые вклады должны быть оценены дважды: единогласно учредителями (результаты оценки должны быть отражены в протоколе учредительного собрания или в решении единственного учредителя) и независимым оценщиком, причем оценка учредителей не может быть выше, чем оценка, данная независимым оценщиком. Считается, что это позволяет обезопасить оборот от так называемых мыльных пузырей - не имеющих имущества организаций, контрагенты которых полагаются на сведения в уставе об уставном капитале и неосновательно доверяют имущественной состоятельности организации. В соответствии с законом независимый оценщик и учредители несут солидарно субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал в течение пяти лет (п. 3 ст. 66.2 ГК РФ);

4) в соответствии со ст. 66.1 ГК РФ установлен исчерпывающий перечень тех объектов, которые могут быть внесены в оплату уставного капитала. Это вещи, доли в уставных (складочных) капиталах, акции, государственные и муниципальные облигации, а также подлежащие оценке исключительные и иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам. Отметим, что поскольку к вещам в соответствии с действующим законодательством отнесены все документарные ценные бумаги, то векселя, складские свидетельства, коносаменты и иные документарные ценные бумаги могут передаваться в оплату уставного капитала. К такому выводу пришел и Банк России, отметив, что "оплата размещаемых акционерным обществом акций допускается денежными средствами, вещами (включая документальные ценные бумаги)". В оплату уставного капитала не могут передаваться доли в складочном капитале хозяйственного партнерства (п. 7 ст. 2 Закона о хозяйственных партнерствах), а также паи в паевом фонде производственного кооператива. Не допускается оплата уставного капитала иными имущественными правами, например, правом пользования имуществом, а также иными правами, имеющими денежную оценку, или нематериальными благами (например, деловой репутацией, честью, коммерческой тайной и пр.).

Передача в оплату уставного капитала объектов недвижимого имущества возможна только после регистрации общества, поскольку переход права на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и происходит с момента такой регистрации. Передача объектов недвижимости производится на основании передаточного акта.

Передача в уставный капитал движимого имущества сопровождается составлением передаточного акта, который подписывает с одной стороны учредитель, передающий имущество, а с другой - лицо, назначенное в качестве единоличного исполнительного органа создаваемого хозяйственного общества или учредитель, на которого в соответствии с договором о создании общества возложены функции по приему имущества в оплату уставного капитала.

Передача в оплату уставного капитала акций также возможна только после регистрации общества, поскольку требует внесения записи в реестр акционеров.

Передача в уставный капитал облигаций осуществляется в порядке, зависящем от того, являются облигации именными или предъявительскими ценными бумагами.

Передача в уставный капитал векселя осуществляется посредством совершения на нем индоссамента. В подтверждение передачи векселя также составляется передаточный акт: индоссамент подтверждает наличие у общества права требования к векселедателю, а передаточный акт - факт принятия векселя в оплату уставного капитала.

Передача в оплату уставного капитала доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью осуществляется в порядке, предусмотренном для отчуждения долей в уставном капитале. Такая передача требует соблюдения ряда специальных условий, для нее установлена обязательная письменная форма с нотариальным удостоверением, соответствующая запись должна быть внесена в ЕГРЮЛ. По этим причинам оплатить уставный капитал долей в уставном капитале можно только после регистрации хозяйственного общества.

При передаче в оплату уставного капитала прав на результаты интеллектуальной деятельности между учредителем и хозяйственным обществом заключается лицензионный договор или договор об уступке исключительного права. В тех случаях, когда права на такой объект в соответствии с законом подлежат регистрации, к форме договора и государственной регистрации предъявляются требования, установленные законодательством для передачи таких объектов. Например, произведения не регистрируются, поэтому договор о передаче исключительных прав на произведение в оплату уставного капитала заключается в письменной форме и не регистрируется, в то же время права на изобретения подлежат регистрации, поэтому регистрируется и передача этих прав по договору в оплату уставного капитала.

При этом неотчуждаемые права не могут передаваться в уставный капитал. Не подлежит передаче право на фирменное наименование, право на наименование места происхождения товара, право признаваться автором произведения, право на защиту произведения от искажения.

Сомнительна возможность передачи в уставный капитал права доступа, которое, хотя и может быть оценено в деньгах, по своему назначению предоставляется только автору произведения изобразительного искусства, обусловлено особенностями данного результата интеллектуальной деятельности (его уникальностью) и необходимостью обеспечить автору (художнику) возможность сделать копии со своего произведения. Право следования, несомненно, может быть оценено в деньгах, однако оно также является личным и не подлежит передаче.

Срок оплаты уставного капитала различается в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. В соответствии с п. 4 ст. 66.2 ГК РФ, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители обязаны оплатить не менее 3/4 его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть - в течение первого года деятельности общества. Нормы ГК РФ действуют, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах. В настоящее время законы о хозяйственных обществах устанавливают иные положения. В акционерном обществе в соответствии со ст. 34 Закона об АО акции, распределенные при учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. При этом не менее 50% акций общества должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона об ООО каждый учредитель должен полностью оплатить свою долю в срок, который определен в договоре о создании общества или в решении об учреждении, при этом срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества.

В иных коммерческих корпорациях срок оплаты складочного капитала или паевого фонда ГК РФ вовсе не регулируется. В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах член кооператива обязан внести не менее чем 10% паевого взноса до государственной регистрации кооператива, остальная часть должна быть внесена в течение года после регистрации. В соответствии с п. 2 ст. 73 ГК РФ участник полного товарищества должен оплатить не менее половины своего вклада в складочный капитал до его государственной регистрации, при этом предельный срок формирования складочного капитала закон не устанавливает.

Правовые последствия неоплаты вклада в уставный, складочный капитал, паевой фонд Законом установлены следующие меры, призванные стимулировать учредителей к своевременному формированию имущества юридического лица:

1) ограничение корпоративных прав для учредителей, не оплативших акции (долю). В соответствии с п. 1 ст. 34 Закона об АО акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. В соответствии с п. 3 ст. 16 Закона об ООО доля учредителя предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части, если иное не предусмотрено уставом общества. Это значит, что, формально являясь участником общества, учредитель, не оплативший акции (долю), не может осуществлять правомочие пользования своими акциями (долей), т.е. извлекать из них полезные свойства.

2) субсидиарная ответственность участников общества по обязательствам общества, возникшим до оплаты уставного капитала. Такая ответственность предусмотрена п. 4 ст. 66.2 ГК РФ. В соответствии с законом она распространяется не только на тех участников, которые не оплатили свои акции (долю), но и на всех остальных участников общества. Это должно стимулировать участников общества оказывать воздействие на неисправных участников, побуждая их своевременно оплачивать уставный капитал. Буквальное толкование закона приводит к выводу, что такую ответственность участники несут даже после того, как уставный капитал будет полностью оплачен. Получается, что по обязательствам, возникшим до оплаты уставного капитала, участники отвечают всем своим имуществом при недостаточности имущества общества;

3) установлена законная неустойка на случай несвоевременной оплаты вклада в складочный капитал хозяйственного товарищества или партнерства в размере 10% годовых (ст. 73 ГК РФ, п. 1 ст. 10 Закона о хозяйственных партнерствах), причем в хозяйственном партнерстве такая неустойка взимается сверх процентов за пользование чужими денежными средствами, исчисляемыми исходя из ставки рефинансирования Центрального банка РФ (по всей видимости, в этом случае следует применять по аналогии закона ключевую ставку Центрального банка РФ, так как указанная в законе ставка сегодня не применяется для расчетов процентов).

Договором о создании хозяйственного общества или уставом производственного кооператива может быть предусмотрена договорная неустойка за неисполнение обязанности по внесению вклада;

4) в случае неоплаты доли в уставном капитале или акций, распределенных при учреждении общества, в установленный срок они переходят к обществу в установленном порядке. В соответствии с п. 3 ст. 16, п. 7 ст. 23, ст. 24 Закона об ООО с момента истечения срока оплаты доли в уставном капитале доля переходит к обществу, после чего в течение года общество должно ей распорядиться. Буквальное толкование Закона приводит к выводу, что переход доли происходит автоматически, однако такой вывод не находит подтверждения в судебной практике.

Для того чтобы неоплаченная доля перешла к обществу, должно быть принято решение единоличным исполнительным органом общества, на основании которого должна быть внесена запись в ЕГРЮЛ. В течение года после перехода доли или части доли по решению общего собрания участников доля должна быть распределена между участниками пропорционально их долям в уставном капитале или предложена для приобретения одному или нескольким участникам общества или третьим лицам (п. 2 ст. 24 Закона об ООО). Аналогичное правовое последствие установлено и в отношении неоплаченных акций. В соответствии с п. 1 ст. 34 Закона об АО в случае неполной оплаты акций право собственности на акции, цена размещения которых соответствует недоплаченной сумме, переходит к обществу. В течение одного года после их приобретения общество может по своему выбору: а) принять решение об уменьшении уставного капитала; б) реализовать казначейские акции по цене не ниже номинальной стоимости на основании решения совета директоров. Если ни одно из решений в течение года не будет принято, то по истечении года должно быть принято решение об уменьшении уставного капитала и о погашении акций. Если это не будет сделано, то общество может быть ликвидировано в судебном порядке по иску органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления. Для хозяйственных партнерств и производственных кооперативов в этом случае предусмотрено внесудебное исключение участника, недоплатившего вклад, из организации (п. 2 ст. 22 Закона о производственных кооперативах, п. 2 ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах).

Еще одно правовое последствие неоплаты уставного капитала касается самого общества. В соответствии с п. 3 ст. 2 Закона об АО до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества. К сделкам, связанным с учреждением общества, в соответствии с

Постановлением Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещений для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственнохозяйственной) деятельности общества. Иногда эту норму Закона толкуют как ограничение правоспособности общества с ограниченной ответственностью, однако Законом прямо это не установлено, как не установлена недействительность сделок, совершенных обществом в этот период.

Формирование органов корпорации при создании

Понятие органа юридического лица

В соответствии с п. 3 ст. 50.1 ГК РФ решение об учреждении юридического лица должно содержать сведения об избрании (назначении) органов юридического лица.

Орган юридического лица можно определить как организационно обособленное в структуре организации неправосубъектное образование, выполняющее функцию волеобразования и волеизъявления юридического лица.

Сознание, волю, способность действовать имеют только люди. Поэтому в процессе формирования и выражения воли юридического лица так или иначе всегда участвуют люди. Даже если участником юридического лица является другое юридическое лицо, за него участвовать в работе органа юридического лица будет один человек или несколько физических лиц, обладающих соответствующими полномочиями. Например, если участником общества с ограниченной ответственностью является акционерное общество, то для участия в общем собрании участников оно может направить либо своего руководителя, действующего без доверенности, либо иное уполномоченное лицо, которому руководитель выдаст доверенность.

Физические лица, которые будут формировать и выражать волю юридического лица, должны быть определены еще до регистрации юридического лица. Должен быть определен способ совершения этими физическими лицами действий за юридическое лицо: будут ли они действовать вместе, либо каждый в отдельности, либо как-то иначе.

Посредством органов формируется и выражается воля юридического лица, организуется его деятельность, осуществляется управление. Это необходимо субъекту права для участия в обороте.

Не случайно в российской правовой системе все юридические лица, за исключением хозяйственного товарищества, имеют органы управления. Отсутствие органов управления в хозяйственном товариществе - дань традиции правового регулирования. Это обусловлено договорной природой товарищества. Товарищество есть объединение лиц - товарищей, которые сами действуют от имени товарищества.

Виды органов, которые формируются при создании юридического лица, обусловлены организационно-правовой формой юридического лица и содержанием его учредительного документа.

Органы юридического лица можно разделить на обязательные и факультативные органы.

Обязательные органы корпорации

Обязательные органы - это органы, которые должно иметь каждое юридическое лицо.

Важнейшим обязательным органом является постоянно действующий единоличный исполнительный орган. Единоличный исполнительный орган образуется в любой корпорации (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Он может именоваться по-разному: председатель, директор, генеральный директор, главный врач и др.

В соответствии с законом возможно предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В зависимости от избранной модели и будет формироваться единоличный исполнительный орган.

Для некоторых юридических свобода формирования единоличного исполнительного органа ограничена законом. Так, руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия (п. 1 ст. 21 Закона об унитарных предприятиях).

В некоторых случаях допускается передача функций единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему. Например, полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества по решению общего собрания акционеров могут быть переданы индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации (абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об АО). В этом случае с управляющим (управляющей организацией) заключается договор.

Таким образом, функции единоличного исполнительного органа могут осуществляться как физическим, так и юридическим лицом. Если исполнение функций единоличного органа возложено на юридическое лицо, его будет представлять физическое лицо.

Если в качестве единоличного исполнительного органа выступает физическое лицо, оно прямо именуется в решении об образовании органа юридического лица.

Если в качестве единоличного исполнительного органа выступает юридическое лицо, то физическое лицо будет определяться не учредителями юридического лица при его при создании, а указанным юридическим лицом в том порядке, в каком формируется воля такого лица в соответствии с законом и учредительным документом.

Например, если установлено, что генеральным директором публичного акционерного общества (ПАО) является гражданин Иванов, то именно это физическое лицо будет без доверенности действовать от имени ПАО. Если установлено, что генеральным директором ПАО является общество с ограниченной ответственностью (ООО), то физическим лицом, которое вправе действовать от имени ПАО, будет единоличный исполнительный орган ООО или лицо, которому лицо, выполняющее функции такого органа, выдаст доверенность или иное полномочие.

В некоторых юридических лицах полномочия единоличного исполнительного органа могут осуществляться только другим юридическим лицом. Например, в специализированном финансовом обществе совет директоров (наблюдательный совет) не избирается, коллегиальный исполнительный орган не создается. Полномочия единоличного исполнительного органа специализированного финансового общества должны быть переданы коммерческой организации - управляющей компании (п. п. 13, 15 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг).

Вторым обязательным органом в корпорациях является общее собрание участников. Этот орган формируется после государственной регистрации юридического лица и состоит из физических лиц - участников корпорации и представителей юридических лиц - участников корпорации.

В некоторых юридических лицах предусматривается обязательное образование и иных органов. Например, в публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления, число членов которого не может быть менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ). Этот орган именуется "советом директоров (наблюдательным советом)" (ст. 64 Закона об АО). Решение об избрании совета директоров при создании общества принимают учредители большинством в три четверти голосов (п. 4 ст. 9 Закона об АО).

Факультативные органы корпорации

Факультативными органами юридического лица можно назвать органы, образование которых не является обязательным для данного юридического лица.

Факультативными органами корпорации могут являться наблюдательный совет, правление и др. Необходимость и порядок формирования таких органов может определяться уставом юридического лица.

Легитимация органов

Порядок формирования и легитимация субъектов, составляющих органы юридического лица, зависят от организационно-правовой формы юридического лица, состава и количества его учредителей.

Решение о формировании и персональном составе органов юридического лица может оформляться протоколом учредительного собрания, решением единственного учредителя - гражданина или юридического лица, распоряжением учредителя - публично-правового образования, от имени которого действует уполномоченный орган государственной власти (местного самоуправления).

На основании принятого решения сведения о единоличном исполнительном органе вносятся в ЕГРЮЛ.

Подтверждением полномочий субъекта действовать от имени юридического лица может служить протокол учредительного собрания, решение единственного учредителя (участника) или иной документ, а также выписка из ЕГРЮЛ.

Государственная регистрация корпорации при создании путем учреждения

Перечень документов, представляемых для государственной регистрации

Общий перечень документов, представляемых для государственной регистрации, установлен ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Он не применяется для некоммерческих организаций, а также при государственной регистрации организаций, для которых установлен специальный перечень.

Как правило, перечень документов, представляемый в государственный орган, включает в себя:

• заявление о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001);
• решение о создании юридического лица в той форме, в какой оно требуется при учреждении юридического лица определенного вида или типа;
• учредительные документы юридического лица в том виде и количестве, какие требуются при учреждении юридического лица;
• документ об уплате государственной пошлины.

Если государственная регистрация организации производится с участием иностранного юридического лица - учредителя, то в этом случае к перечню указанных документов добавляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

В случае если юридическое лицо планирует использовать для своей деятельности типовой устав, утвержденный и опубликованный для применения уполномоченным государственным органом, то из перечня документов, указанного выше, исключается требование об учредительных документах.

Государственная регистрация некоторых коммерческих организаций обладает в части перечня документов определенной спецификой. В частности, специальный перечень документов установлен ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности для государственной регистрации кредитной организации (с учетом того, что одновременно осуществляется и лицензирование на осуществление банковских операций).

Перечень документов, представляемых для государственной регистрации некоммерческих организаций, дан в ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях, его вариативность также зависит от того, будет ли в учреждении принимать участие учредитель - иностранное лицо; будет ли организация действовать на основании общего положения об организациях данного вида или типового устава.

Применительно к отдельным видам некоммерческих организаций перечень документов может быть специальным (к примеру, см. ст. 16 Закона о политических партиях).

Законодательство не только устанавливает сам перечень документов, но и определяет требования, которым должны соответствовать документы. Такие требования устанавливаются как законами непосредственно, так и изданными на их основании подзаконными актами. К числу таких требований могут относиться: требования о собственноручном заполнении документов (анкеты при регистрации кредитных организаций), требования о заверении (удостоверении) отдельных документов (например, нотариальное удостоверение заявления о государственной регистрации), требование о количестве копий соответствующих документов, требование о сброшюровании отдельных документов и т.п.. Несоблюдение установленных требований к заполнению документов может влечь существенные негативные последствия, вплоть до отказа в государственной регистрации. При этом соответствующие положения дополняются правовой позицией судов, согласно которой несоответствие представленных документов установленным требованиям ведет к отказу от государственной регистрации по мотиву того, что несоответствие требованиям - это непредставление документа.

Основным документом, представляемым для государственной регистрации, сегодня выступает заявление о государственной регистрации. Заявление подписывается лицом, которое ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей называет "заявителем". Под заявителем понимается одно из следующих физических лиц:

• руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;
• учредитель или учредители юридического лица при его создании;
• руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
• иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Свидетельствование в нотариальном порядке подписи заявителя на заявлении не требуется, если документы:

• представлены непосредственно в регистрирующий орган лично заявителем с представлением одновременно документа, удостоверяющего его личность;
• направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя.

Во всех остальных случаях подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Учредители могут (ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) направить в регистрирующий орган документы:

• почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения;
• путем представления непосредственно в уполномоченный государственный регистрирующий орган;
• через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг;
• в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
• через нотариуса в форме электронных документов, подписанных электронной подписью нотариуса, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

Выбранный способ направления документов впоследствии предопределяет и способ получения заявителем документа, подтверждающего факт внесения записи в ЕГРЮЛ.

Процедура и срок государственной регистрации

Датой представления (поступления) документов для целей государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом (ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

После получения документов регистрирующий орган должен выдать расписку в получении документов с указанием их перечня и даты.

Расписка выдается заявителю в одной из форм, предусмотренных законом и с учетом выбранного заявителем способа представления документов регистрирующему органу. Например, в случае представления документов заявителем либо его представителем, действующим на основании нотариально удостоверенной доверенности, непосредственно в регистрирующий орган либо через многофункциональный центр, расписка выдается указанным лицам в день получения документов. Документы могут быть направлены в регистрирующий орган почтовым отправлением; в форме электронных документов с использованием информационнотелекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг - в этих случаях расписка направляется регистрирующим органом заявителю соответствующим способом.

Применительно к государственной регистрации кредитных организаций существует специальное положение о том, что при представлении документов, направленных для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, Банк России (его территориальное учреждение) выдает учредителям кредитной организации письменное подтверждение получения от них указанных документов.

Информация о факте представления документов в регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем их получения регистрирующим органом, размещается на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет.

Регистрирующий орган обязан принять решение по поступившим документам в установленный законом срок. Общий срок государственной регистрации - не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Однако Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ст. 8) предусматривает возможность установления иных специальных сроков. Учреждение как раз является случаем, для которого такой срок (три рабочих дня) установлен Законом.

Виды решений регистрирующего органа

В установленный законом срок (согласно разъяснениям ФНС России не рекомендуется указанный срок сокращать, поскольку это влечет риск "увеличения технических ошибок, допускаемых регистрирующими (налоговыми) органами... а также принятию неправомерных решений о государственной регистрации, влекущих случаи "захвата фирм"). Регистрирующий орган вправе (и обязан) принять несколько видов решений.

1. Если государственная регистрация регулируется Законом о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, регистрирующий орган вправе принять следующие виды решений:

- решение о государственной регистрации юридического лица. Такое решение принимается в том случае, если у регистрирующего органа: а) нет оснований для отказа в государственной регистрации, установленных ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и иными федеральными законами; б) нет оснований для проведения проверки достоверности сведений, включаемых или включенных в ЕГРЮЛ.

Принятое решение о государственной регистрации является основанием внесения соответствующей записи (о создании) в ЕГРЮЛ. Внесение такой записи признается законом моментом государственной регистрации (ст. 11 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения установленного для государственной регистрации срока, выдает (в одной из форм, предусмотренных законом и с учетом способа получения, указанного в заявлении о государственной регистрации) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ.

Принятое решение о государственной регистрации является основанием для постановки вновь созданной организации на учет в налоговых органах и присвоения идентификационного номера налогоплательщика. Такое решение также является основанием для возникновения обязанности регистрирующего органа не позднее рабочего дня, следующего за днем государственной регистрации, представить в форме электронного документа сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц в качестве страхователей и органы статистики.

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в форме электронного документа сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. В течение пяти рабочих дней после внесения сведений о государственной регистрации в ЕГРЮЛ уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в ЕФРСоДЮЛ запись о создании юридического лица (в соответствии со ст. 7.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

В тех случаях, когда функции регистрирующего органа и органа, осуществляющего ведение ЕГРЮЛ, осуществляют разные органы (при создании кредитной организации), последствия принятия решения о государственной регистрации несколько иные в силу того, что между указанными органами осуществляется взаимодействие, необходимое для внесения данных о государственной регистрации в ЕГРЮЛ, а также для получения документов с соответствующими отметками регистрирующим органом от органа, осуществляющего ведение ЕГРЮЛ.

Для создаваемого юридического лица - акционерного общества (за исключением акционерного общества - кредитной организации) государственная регистрация означает распределение акций среди учредителей (приобретение единственным учредителем) акционерного общества. Согласно стандартам эмиссии акции считаются распределенными среди учредителей (приобретенными единственным учредителем) акционерного общества в день государственной регистрации акционерного общества до государственной регистрации их выпуска; размещение акций в этом случае осуществляется на основании договора о его создании, а в случае учреждения акционерного общества одним лицом - решения об учреждении акционерного общества, принятого единственным учредителем акционерного общества;

- решение об отказе в государственной регистрации. Такое решение принимается в двух случаях: 1) имеются основания для отказа в государственной регистрации, установленные ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (применительно к кредитным организациям - ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности); 2) если по результатам проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, установлена недостоверность таких сведений.

Статья 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей предусматривает, что соответствующее решение должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, установленные указанной статьей. Принятое решение в течение одного рабочего дня, следующего за днем его принятия, выдается заявителю (в одной из форм, предусмотренных законом и с учетом способа получения, указанного в заявлении о государственной регистрации);

- решение о проверке достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ.

Принимается в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности, в том числе в случае поступления возражений заинтересованных лиц (ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Указанное решение является промежуточным: по его итогам принимается либо решение о государственной регистрации, либо решение об отказе в государственной регистрации. Отметим, что действующее законодательство не предусматривает при проведении государственной регистрации в случае учреждения юридического лица возможности принятия решения о приостановлении государственной регистрации даже в случае необходимости проведения проверки достоверности сведений. Таким образом, решение надо принять исключительно в три рабочих дня после поступления документов.

Законодательством о кредитных организациях предусмотрен еще один вид решений (хотя и без специального указания на это) - о возвращении представленных документов. Такое решение возможно при наличии замечаний по представленным документам или при отсутствии полного комплекта документов.

2. Если государственная регистрация регулируется Законом о некоммерческих организациях, то регистрирующий орган вправе принять следующие виды решений:

- решение о государственной регистрации некоммерческой организации. Такое решение принимается в случае, если нет оснований для отказа в государственной регистрации, установленных ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях, ст. 23 Закона об общественных объединениях и другими федеральными законами о некоммерческих организациях, а также отсутствуют основания для принятия иных решений (о приостановлении государственной регистрации). Последствия принятия решения о государственной регистрации некоммерческой организации определяются указанной выше спецификой, заключающейся в разделении функций регистрирующего органа и органа, осуществляющего ведение ЕГРЮЛ.

В соответствии со ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях регистрирующий орган направляет в ФНС России сведения и документы, необходимые для осуществления функций по ведению ЕГРЮЛ. ФНС России на основании указанного решения и представленных регистрирующим органом сведений и документов в срок не более чем пять рабочих дней со дня их получения вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения такой записи, сообщает об этом в регистрирующий орган, который не позднее трех рабочих дней со дня получения информации о внесении в ЕГРЮЛ записи о некоммерческой организации выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации. Схожие положения установлены ст. 21 Закона об общественных объединениях. Иные последствия принятия решения о государственной регистрации (постановка на налоговый учет, на учет во внебюджетные фонды и пр.) аналогичны указанным выше;

- решение об отказе в государственной регистрации. Принимается при наличии: 1) оснований для отказа в государственной регистрации, установленных ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях, ст. 23 Закона об общественных объединениях и другими федеральными законами о некоммерческих организациях; 2) неустранения заявителем оснований, вызвавших приостановление государственной регистрации некоммерческой организации, в установленный срок (ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях). Статья 23.1 Закона о некоммерческих организациях устанавливает, что в случае отказа в государственной регистрации заявителю сообщается об этом в письменной форме в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения с указанием оснований, вызвавших отказ в государственной регистрации (ст. 23 Закона об общественных объединениях и ст. 20 Закона о политических партиях содержат схожие положения);

- решение о приостановлении государственной регистрации. Принимается в случае, если представленные для государственной регистрации документы оформлены в ненадлежащем порядке (ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях). Помимо общего правила, регулирующего основания для принятия решения о приостановлении государственной регистрации, некоторые законы содержат и специальные правила, в частности ст. 20 Закона о политических партиях. Порядок уведомления о принятии такого решения аналогичен порядку, установленному для случая отказа в государственной регистрации.

Обжалование (оспаривание) решений регистрирующего органа

Решения о государственной регистрации и об отказе в государственной регистрации, иные решения, принятые регистрирующими органами, а также действия по уклонению от государственной регистрации, могут быть оспорены (обжалованы) в установленном законом порядке. Для защиты прав заинтересованных лиц может использоваться судебный порядок, а также административный (досудебный) порядок, причем в отдельных случаях такой административный (досудебный) порядок может использоваться в качестве обязательного.

В случае использования административного порядка обжалования (путем подачи письменной жалобы (обращения) в вышестоящий территориальный регистрирующий орган, а также в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России)), правом на подачу указанной жалобы наделены заинтересованные лица, полагающие, что соответствующее решение нарушает их права (ст. 25.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Законом установлен следующий порядок обжалования (ст. 25.2 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей):

- решение территориального регистрирующего органа о государственной регистрации может быть обжаловано в вышестоящий регистрирующий орган, а также в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) путем подачи жалобы и (или) обжаловано в судебном порядке. Таким образом, в отношении решения о государственной регистрации отсутствует обязательность предварительного досудебного (административного) порядка обжалования действий (решений) регистрирующего органа. Такую позицию занимают и суды. Если решение о государственной регистрации обжалуется в вышестоящий регистрирующий орган, то решение, принятое таким органом по результатам рассмотрения жалобы, может быть обжаловано в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) и (или) в суд. Решение, принятое уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, обжалуется только в судебном порядке;

- решение территориального регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации должно быть обжаловано в вышестоящий регистрирующий орган. Такое решение может быть обжаловано в суд и (или) в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) только после его обжалования в вышестоящий регистрирующий орган. Если непосредственно вышестоящим органом для территориального регистрирующего органа является уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России), решение об отказе в государственной регистрации обжалуется в указанный федеральный орган исполнительной власти и (или) в суд. Решение, принятое вышестоящим регистрирующим органом по результатам рассмотрения жалобы на решение об отказе в государственной регистрации, может быть обжаловано в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) и (или) в суд. Решение, принятое уполномоченным федеральным органом, обжалуется в судебном порядке;

- если решение по жалобе на решение об отказе в государственной регистрации не принято вышестоящим регистрирующим органом в установленные сроки (в течение 15 рабочих дней со дня получения жалобы, с учетом возможности продления срока, но не более чем на 10 рабочих дней), решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) и (или) в суд.

Жалоба на решение регистрирующего органа подается в вышестоящий регистрирующий орган или в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) либо через регистрирующий орган, решение которого обжалуется, либо непосредственно в регистрирующий орган, уполномоченный рассматривать жалобу. Подача жалобы через регистрирующий орган, решение которого обжалуется, считается подачей жалобы в вышестоящий регистрирующий орган или в указанный федеральный орган исполнительной власти (ст. 25.3 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Жалоба может быть подана в вышестоящий регистрирующий орган или в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав, если иное не предусмотрено Законом о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в частности:

- в случае подачи жалобы на решение об отказе в государственной регистрации, если заинтересованное лицо является заявителем при государственной регистрации, жалоба может быть подана в течение трех месяцев с момента получения указанного решения;

- жалоба на решение вышестоящего регистрирующего органа может быть подана в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (ФНС России) в течение трех месяцев со дня принятия вышестоящим регистрирующим органом решения по жалобе на решение территориального регистрирующего органа.

В случае пропуска по уважительной причине срока подачи жалобы этот срок по ходатайству лица, подающего жалобу, восстанавливается вышестоящим регистрирующим органом или уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

По результатам рассмотрения жалобы вышестоящий регистрирующий орган или уполномоченный федеральный орган исполнительной власти может принять одно из следующих решений: об отмене решения регистрирующего органа; об оставлении жалобы без удовлетворения.

В случае отмены решения регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации регистрирующий орган обязан вынести решение по документам, представленным для государственной регистрации, в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения решения вышестоящего регистрирующего органа или уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

Если принятие решения о государственной регистрации на момент вынесения решения по результатам рассмотрения жалобы противоречит записям, внесенным в ЕГРЮЛ после даты принятия решения об отказе в государственной регистрации, но до даты принятия решения по результатам рассмотрения жалобы, выносится решение об отказе в государственной регистрации.

В случае отмены решения регистрирующего органа о государственной регистрации регистрирующий орган обязан внести соответствующую запись в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения решения вышестоящего регистрирующего органа или уполномоченного федерального органа исполнительной власти.

Непосредственно в суде осуществляется оспаривание уклонения от государственной регистрации (хотя подача жалобы в досудебном порядке также не исключена).

Регулирование вопросов обжалования (оспаривания) решений о государственной регистрации, об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации в отношении некоммерческих организаций имеет свою специфику. В частности, применительно к отказу в государственной регистрации некоторых некоммерческих организаций специальные законы, регулирующие их правовое положение, содержат правила о возможности обжалования отказа в государственной регистрации непосредственно в суд.

Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСФДЮЛ)

Понятие и содержание ЕГРЮЛ

ЕГРЮЛ - государственный реестр, содержащий сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иные сведения о юридических лицах и документы, предусмотренные Законом о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, представленные в регистрирующий орган при государственной регистрации.

Ведение ЕГРЮЛ осуществляется Федеральной налоговой службой на бумажных и электронных носителях. Отметим, что документы, представленные в регистрирующий орган при государственной регистрации, являются частью ЕГРЮЛ.

Статья 5 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей определяет обязательное содержание ЕГРЮЛ (сведения и документы о каждом существующем юридическом лице, а также в течение установленных сроков хранения - документы о юридическом лице, прекратившем существование). Указанные сведения и документы полезны как государственным органам для реализации публичных и государственно-властных функций, так и частным лицам (гражданам и организациям), которые могут получить выписку из ЕГРЮЛ и проверить текущий статус своего контрагента по сделке, удостовериться, что то или иное юридическое лицо в сделке представляет законно назначенный генеральный директор, полномочия которого не прекращены, и т.д. Этому способствует закрепленный Законом с 2013 г. принцип публичной достоверности данных ЕГРЮЛ.

Принцип публичной достоверности данных, содержащихся в ЕГРЮЛ

Публичная достоверность данных ЕГРЮЛ - принцип, в соответствии с которым любое лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам (см. ст. 51 ГК РФ).

Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица (ст. 51 ГК РФ). Юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в ЕГРЮЛ (ст. 51 ГК РФ).

Для обеспечения публичной достоверности данных ЕГРЮЛ законодательством установлены основания, порядок и условия для проверки достоверности сведений, вносимых в ЕГРЮЛ. В частности, в ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей определено, что проверка достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, проводится регистрирующим органом в случаях: а) возникновения обоснованных сомнений в их достоверности; б) в случае поступления возражений заинтересованных лиц относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего включения сведений в ЕГРЮЛ. Также для обеспечения публичной достоверности данных ЕГРЮЛ установлены основания для проведения проверки достоверности данных, уже включенных в ЕГРЮЛ.

Так, если по результатам проведения проверки достоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, будет установлена недостоверность содержащихся в нем отдельных сведений о юридическом лице, ст. 11 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей предусмотрен ряд мероприятий, которые надлежит совершить регистрирующему органу в отношении такого юридического лица, по результатам которых в определенных указанной статьей случаях регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о недостоверности содержащихся в нем сведений о юридическом лице. Такая запись имеет очень существенные негативные последствия: в соответствии со ст. 21.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в случае наличия в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шесть месяцев с момента внесения такой записи, к юридическому лицу применяется административный порядок его исключения из ЕГРЮЛ.

ГК РФ и Законом о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей установлены возможности для подачи заинтересованным лицом заявления о недостоверности сведений о нем, включаемых в ЕГРЮЛ, и для направления физическим лицом заявления о недостоверности сведений о нем в ЕГРЮЛ.

Необходимость актуализации сведений в ЕГРЮЛ обеспечена административной ответственностью за несвоевременное представление сведений о юридическом лице, за непредставление указанных сведений или представление недостоверных сведений, а также за несвоевременное или неточное внесение записей о юридическом лице в ЕГРЮЛ (см. ст. 14.25 КоАП РФ).

Понятие, содержание и порядок заполнения ЕФРСФДЮЛ ЕФРСФДЮЛ - это федеральный информационный ресурс, появившийся в 2001 г., в который вносятся сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц.

Данный ресурс формируется посредством внесения в него сведений различными субъектами, в том числе уполномоченными государственными органами.

Сведения, содержащиеся в ЕФРСоДЮЛ, признаются ст. 7.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации; соответствующие сведения подлежат размещению в информационнотелекоммуникационной сети Интернет, если иное не установлено указанным Законом.

В отличие от ЕГРЮЛ, ведение которого осуществляется уполномоченным государственным органом, ведение ЕФРСФДЮЛ осуществляется оператором, под которым Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей понимает юридическое лицо - резидента Российской Федерации, владеющее техническими средствами, позволяющими обеспечивать формирование и ведение ЕФРСФДЮЛ в электронной форме, определенное по результатам конкурса для осуществления данных функций в порядке и в соответствии с критериями, которые установлены уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти (в настоящее время - Министерством экономического развития РФ).