Тактика контроля и записи переговоров

Понятие и правовые основания производства контроля и записи переговоров

В современных условиях борьбы с преступностью, и прежде всего с ее организованными формами, все большее значение приобретают контроль и запись переговоров при проведении уполномоченными на то органами оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ). Прослушивание телефонных переговоров и снятие информации с технических каналов связи применяются и в уголовно-процессуальной деятельности дознания и предварительного следствия. Поскольку такие меры ограничивают конституционное право человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, федеральное законодательство строго регламентирует порядок их применения.

Названные оперативно-розыскные меры предусмотрены п.п. 10 и 11 ч. 1 ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – Федеральный закон об ОРД), а основания и порядок их проведения регулируются ст. 5, ч.ч. 3-9 ст. 6, ст. 7 этого закона.

В настоящее время накоплен опыт использования результатов прослушивания телефонных переговоров по уголовным делам об убийствах, о похищениях людей, взяточничестве и других тяжких и особо тяжких преступлениях.

Однако чаще полученные при прослушивании сведения используются следователями в качестве ориентирующей информации для выдвижения версий, производства отдельных следственных действий и неоправданно редко – непосредственно в качестве доказательств. При этом имеют место случаи, когда доказательства, полученные с использованием результатов ОРМ, признаются судом недопустимыми в связи с имевшими место нарушениями закона при их получении: несвоевременным получением решения суда о проведении ОРМ, несоблюдением порядка записей переговоров, хранения, представления следователю их носителей.

Необходимым условием допустимости использования в уголовном деле результатов прослушивания телефонных и иных переговоров является строгое исполнение требований закона об основаниях и о порядке их производства.

Согласно ч. 2 ст. 23 Конституции РФ ограничение права человека и гражданина на тайну телефонных переговоров, а также тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения. Эти требования отражены в Федеральном законе об ОРД и в УПК РФ.

Лишь в случаях, которые могут привести к совершению тяжкого либо особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, т.е. не терпящих отлагательств, прослушивание телефонных переговоров при проведении оперативно-розыскных мероприятий может быть начато без судебного решения по мотивированному постановлению органа, осуществляющего ОРД, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов (ч. 3 ст. 8 Федерального закона об ОРД). В последующем, не позднее 48 часов с момента начала прослушивания, должно быть получено разрешение суда на его проведение.

Необходимо иметь в виду, что и в той ситуации, когда прослушивание прекращено до истечения этого срока, орган, осуществлявший его, обязан направить в суд соответствующее уведомление и получить решение суда, подтверждающее правомочность проведения ОРМ. В противном случае результаты ОРМ будут признаны недопустимыми ни в качестве основания для принятия уголовно-процессуальных решений, ни в доказывании по уголовному делу. Предусмотренная законом максимальная продолжительность прослушивания не может превышать шести месяцев.

При производстве контроля и записи переговоров в виде следственного действия оно осуществляется только по судебному решению.

Прослушивание телефонных переговоров до возбуждения уголовного дела допускается лишь в рамках оперативно-розыскной деятельности. В случае возбуждения уголовного дела в отношении лица, телефонные переговоры которого прослушивались в соответствии с Федеральным законом об ОРД, фонограмма и бумажный носитель записи переговоров согласно ч. 5 ст. 8 этого закона передаются следователю «для приобщения к уголовному делу в качестве вещественного доказательства». Указанные предметы должны быть осмотрены следователем в порядке, установленном ст. 177 и ч. 7 ст. 186 УПК РФ, и оценены с позиций их относимости и допустимости (ст. 74, 75 УПК РФ).

Если уголовное дело возбуждено органом дознания, последний параллельно с производством по нему неотложных следственных действий вправе самостоятельно продолжать проведение оперативно-розыскных мероприятий, включая прослушивание телефонных переговоров. При этом следует иметь в виду, что возложение полномочий по проведению расследования на то лицо, которое проводило или проводит по данному уголовному делу оперативно-розыскные мероприятия, не допускается (ч. 2 ст. 41 УПК РФ). После направления уголовного дела прокурору для его передачи следователю орган дознания может производить по нему следственные действия и оперативнорозыскные мероприятия только по поручению следователя. Это относится и к прослушиванию телефонных переговоров. Исключение составляют случаи, когда по делу не обнаружено лицо, совершившее преступление. В таких случаях орган дознания обязан принимать розыскные и оперативно-розыскные меры с уведомлением об их результатах следователя (ч. 4 ст. 157 УПК РФ).

Таким образом, по уголовному делу, находящемуся в производстве следователя, орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, вправе производить прослушивание телефонных и иных переговоров в порядке, предусмотренном Федеральным законом об ОРД, только в двух случаях: 1) когда по делу не обнаружено лицо, подлежащее привлечению к уголовной ответственности в качестве подозреваемого или обвиняемого; 2) при выполнении указания прокурора и поручения следователя о производстве оперативно-розыскных действий. При этом прокурор и следователь ставят перед указанными органами задачу, которую те должны решить, а выбор конкретных оперативно-розыскных мероприятий, в том числе прослушивания телефонных переговоров, для решения этой задачи, входит в исключительную компетенцию оперативно-розыскных подразделений соответствующих органов.

Если следователь считает необходимым провести прослушивание, он делает это в порядке, предусмотренном ст. 186 УПК РФ. По общему правилу после принятия следователем уголовного дела к своему производству контроль и запись телефонных и иных переговоров должны производиться именно таким образом.

В соответствии с ч. 4 ст. 8 Федерального закона об ОРД (в редакции от 22.08.2004) прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях. При этом до возбуждения уголовного дела фонограммы, полученные в результате прослушивания, должны храниться в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность их прослушивания и тиражирования посторонними лицами, а после возбуждения дела, как уже упоминалось выше, передаваться следователю.

Представление результатов ОРМ, связанных с прослушиванием телефонных и иных переговоров, органу дознания, следователю или в суд осуществляется согласно ч. 3 ст. 11 Федерального закона об ОРД на основании постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами. Таковым является Инструкция о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору и в суд, утвержденная совместным приказом руководителей ФСНП России, ФСБ России, МВД России, ФСО России, ФПС России, ГТК России, СВР России от 13.05.98 № 176 /226/ 336/201/286/410/56, согласованная с Генеральной прокуратурой РФ и зарегистрированная Министерством юстиции РФ 3 сентября 1998 г. (регистрационный номер 1603) (далее – Инструкция).

В соответствии с п. 10 Инструкции представление результатов ОРД включает в себя: а) вынесение руководителем органа, осуществляющего ОРД, постановления о представлении этих результатов, при необходимости - постановления о рассекречивании отдельных оперативно-служебных документов, содержащих государственную тайну; б) оформление сопроводительных документов и фактическую передачу материалов соответствующему должностному лицу или органу. В постановлении должны быть подробно перечислены подлежащие направлению конкретные предметы (применительно к прослушиванию переговоров - фонограммы, бумажные носители их записи), указано, когда, кем, на основании каких документов проведено прослушивание, когда, кем выносилось судебное решение о его проведении.

Требования к содержанию постановления и мерам по защите сведений об органах, осуществляющих ОРД, а также обеспечению безопасности непосредственных участников ОРМ сформулированы в п.п. 12-16 Инструкции. Постановление согласно Инструкции подготавливается в одном экземпляре и приобщается к делу оперативного учета или номенклатурному делу.

В орган дознания, следователю, прокурору, в суд результаты ОРД предписано представлять в виде обобщенного официального сообщения (справки-меморандума) или подлинников соответствующих оперативнослужебных документов.

Инструкция допускает представление полученных результатов в копиях, «в том числе с переносом наиболее важных моментов (разговоров, сюжетов) на единый носитель, что обязательно оговаривается в сопроводительных документах (протоколах)».

Однако это положение Инструкции противоречит ст. 8 Федерального закона об ОРД, из текста которой видно, что передаче подлежат подлинные фонограмма и бумажный носитель записи переговоров, а не их копии, что является одним из обязательных условий использования результатов ОРМ в доказывании по уголовному делу. Представляется, что в подобном случае необходимо руководствоваться требованиями закона. При этом важно, чтобы фонограмма и бумажный носитель записи переговоров полностью, а не выборочно были представлены следователю, так как именно он, ознакомившись с содержанием, должен оценить их значимость для уголовного дела.

В соответствии с п. 18 Инструкции следователю должна быть представлена также подтвержденная необходимыми оперативно-служебными документами информация о времени, месте, об обстоятельствах, технических средствах, типе носителя записи, что необходимо для ее последующего качественного прослушивания и возможного проведения экспертного исследования.

При подготовке к представлению следователю и другим должностным лицам фонограммы и бумажного носителя записи переговоров орган, осуществляющий ОРД, в соответствии с п. 19 Инструкции обязан принять необходимые меры по их сохранности и целостности при пересылке адресату: обеспечить защиту от деформации, размагничивания и проч. Фонограмма должна быть упакована по правилам упаковки вещественных доказательств с печатью органа, ее представившего, и подписью должностного лица.

Необходимым условием использования результатов прослушивания оперативными работниками телефонных и иных переговоров в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела и в доказывании является факт проведения данного ОРМ по постановлению руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и решению суда. Поэтому к уголовному делу должны быть приобщены постановление соответствующего органа о возбуждении перед судом ходатайства о проведении прослушивания и постановление судьи, разрешающее прослушивание. Если прослушивание проводилось по правилам, предусмотренным ч. 3 ст. 8 Федерального закона об ОРД, к делу должна быть приобщена также копия уведомления в суд о начатом прослушивании с указанием времени начала ОРМ и получения судом уведомления.

При возбуждении по результатам рассматриваемого ОРМ уголовного дела поводом для принятия этого процессуального решения в соответствии со ст. 140 и 143 УПК РФ служит рапорт должностного лица оперативнорозыскного подразделения, осуществлявшего прослушивание и обнаружившего при этом признаки преступления. К рапорту должны быть приложены фонограмма и бумажный носитель записи переговоров, содержащие сведения о признаках преступления. Все это подлежит приобщению к материалам уголовного дела.

Согласно ч. 1 ст. 146 УПК РФ при наличии повода и основания, предусмотренных ст. 140 того же Кодекса, уголовное дело о любом преступлении, в том числе тяжком и особо тяжком, предварительное расследование по которому осуществляет следователь, вправе возбудить наряду с прокурором следователь, орган дознания и дознаватель - с согласия прокурора. Однако с учетом предписаний ч. 2 ст. 41 УПК РФ о запрете возложения полномочий по проведению дознания на «лицо, которое проводило или проводит оперативно-розыскные мероприятия по данному уголовному делу» сотрудник оперативно-розыскного подразделения, проводивший прослушивание переговоров, не имеет права сам возбудить уголовное дело, а должен представить результаты ОРМ со своим рапортом начальнику органа дознания, прокурору или следователю для решения вопроса о возбуждении или об отказе в возбуждении уголовного дела либо о передаче представленного материала по подследственности в соответствии со ст. 145 УПК РФ.

Тактические приемы подготовки к производству контроля и записи переговоров

В процессе предварительного следствия результаты прослушивания телефонных и иных переговоров (полученные в ходе проведения ОРМ) могут быть использованы в качестве ориентирующей информации при выдвижении версий, выборе методики расследования, тактики проведения допроса и других следственных действий, а также в качестве основания производства следственных действий и непосредственно в доказывании. В двух последних случаях, в отличие от первого, их приобщение к уголовному делу является обязательным.

Следователь с участием понятых в порядке, предусмотренном ст. 177, ч. 7 ст. 186 УПК РФ, производит осмотр представленных оперативнорозыскными подразделениями предметов (фонограмм и бумажных носителей записи переговоров), а также документов, подтверждающих законность проведения ОРМ, в которых должно быть указано, кем, когда, где, какие телефоны прослушивались, кому они принадлежат, каковы были условия прослушивания, какие технические средства при этом использовались и проч. В процессе осмотра осуществляется прослушивание фонограммы, что обязательно отражается в протоколе этого следственного действия с описанием технических средств, с помощью которых оно производилось.

Участие лиц, чьи переговоры записаны, при составлении протокола о результатах осмотра и прослушивания фонограммы, не обязательно. Следователь вправе произвести осмотр и прослушивание фонограммы с участием таких лиц, если только в этом имеется необходимость.

Кроме того, после приобщения результатов прослушивания в качестве доказательства к уголовному делу они могут быть предъявлены подозреваемому, обвиняемому, иному участнику уголовного процесса при производстве допроса и очной ставки (ч. 3 ст. 190, ч. 3 ст. 192 УПК РФ).

Статья 89 УПК РФ запрещает использовать в процессе доказывания результаты ОРД, не отвечающие требованиям, предъявляемым Кодексом к доказательствам. Они должны быть проверены и оценены следователем по правилам ст. 87 и 88 УПК РФ. Для уточнения обстоятельств, при которых проводилось прослушивание, может быть допрошено должностное лицо, осуществлявшее эти действия.

При необходимости подтверждения подлинности фонограммы, отсутствия на ней признаков монтажа, выборочной фиксации, установления лиц, речь которых записана, и других имеющих значение по уголовному делу данных фонограмма должна быть подвергнута фоноскопическому экспертному исследованию.

С включением в уголовно-процессуальное законодательство следственного действия «контроль и запись переговоров» возможности своевременного назначения и использования результатов прослушивания телефонных и иных переговоров возросли. Реализуя предоставленные ему ст. 186 УПК РФ полномочия, в ходе предварительного расследования следователь при наличии установленных законом оснований по собственной инициативе решает вопрос о возбуждении перед судом ходатайства о производстве контроля и записи переговоров интересующих его лиц. Получив положительное решение суда, он направляет постановление о применении этих мер в соответствующий орган для исполнения и вправе в любое время истребовать из этого органа фонограмму для осмотра и прослушивания.

В ст. 186 УПК РФ детально регламентированы основания и порядок производства данного следственного действия. Характерно то, что основные требования к нему как к следственному действию и как к рассмотренному выше оперативно-розыскному мероприятию совпадают. В обоих случаях такие действия допускаются только по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях на основании судебного решения.

Кроме того, ч. 2 ст. 186 УПК РФ содержит положение, согласно которому при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, а также близких лиц контроль и запись переговоров в виде следственного действия допускаются по их письменному заявлению без решения суда, а при отсутствии такого заявления – по решению суда. В первом случае разрешения суда не требуется, поскольку вторжение в тайну телефонных переговоров, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну происходит с согласия указанных лиц и для обеспечения их безопасности. Письменное заявление является формой выражения добровольного волеизъявления на сотрудничество с правоохранительными органами. Такое обращение должно быть, кроме того, разрешено в порядке ст. 144 УПК РФ как сообщение о преступлении.

Подобное основание для прослушивания переговоров содержится и в ч. 6 ст. 8 Федерального закона об ОРД, регламентирующей условия проведения оперативно-розыскных мероприятий. Однако в ней речь идет не об участниках уголовного процесса, их родственниках и близких, а о любых лицах в случае возникновения угрозы их жизни, здоровью, собственности. При этом прослушивание разрешается только по письменному заявлению этих лиц либо с их согласия в письменной форме на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 48 часов.

Максимальный срок контроля и записи телефонных и иных переговоров в виде следственного действия, как и при проведении ОРМ, не может превышать шести месяцев. Если необходимость в данной мере отпадет раньше, ее применение прекращается по постановлению следователя. Не допускается производство контроля и записи переговоров в порядке ст. 186 УПК РФ после окончания предварительного следствия по уголовному делу.

На практике возникли вопросы, в каком порядке должно осуществляться прослушивание телефонных переговоров в период, когда производство предварительного следствия приостановлено, и как исчислять в этом случае предельный срок прослушивания телефонных переговоров (6 мес.), установленный ч. 5 ст. 186 УПК РФ.

Как известно, прослушивание телефонных переговоров является следственным действием (п. 2 ч. 3 ст. 186 УПК РФ). В соответствии со ст. 209 УПК РФ после приостановления предварительного следствия производство следственных действий не допускается. Кроме того, до приостановления предварительного следствия следователь обязан выполнить все следственные действия, производство которых возможно в отсутствие подозреваемого или обвиняемого (ч. 5 ст. 208 УПК РФ). Поэтому при наличии постановления следователя о производстве контроля и записи переговоров и необходимости продолжения этого следственного действия следствие по делу не приостанавливается до его окончания. Таким образом, в случае принятия решения о приостановлении предварительного следствия производство контроля и записи телефонных и иных переговоров как следственное действие по постановлению следователя должно быть прекращено.

В то же время возможна ситуация, когда следователь после приостановления предварительного следствия принимает меры по определению места нахождения подозреваемого или обвиняемого или по установлению лица, подлежащего привлечению в качестве подозреваемого или обвиняемого, давая соответствующее поручение органу дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38, п.п. 1 и 2 ч. 2 ст. 209 УПК РФ).

На основании такого поручения орган дознания в соответствии со ст. 7 Федерального закона об ОРД проводит по делу оперативно-розыскные мероприятия (ОРМ). Выбор же конкретных ОРМ, как указывалось выше, является прерогативой оперативно-розыскного подразделения. В числе таких мероприятий может быть и прослушивание телефонных переговоров (п. 10 ч. 1 ст. 6 Федерального закона об ОРД). Это ОРМ осуществляется на основании судебного решения по результатам рассмотрения мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативнорозыскную деятельность. Предельный срок такого ОРМ не может превышать 6 месяцев (ч. 5 ст. 9 Федерального закона об ОРД).

Поскольку в ст. 186 УПК РФ говорится о контроле и записи «переговоров», возникает вопрос, допустимы ли в качестве следственного действия контроль и запись информации, передаваемой не посредством устной речи, а с помощью других способов электрической связи: телексных, факсимильных каналов передачи данных, компьютерных сетей, используемых преступниками. Ответ на него содержится в ч. 1 ст. 13 УПК РФ, в которой указано, что ограничение прав гражданина на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается на основании судебного решения.

С учетом сказанного используемый в ст. 186 УПК РФ термин «переговоры» следует понимать как сообщения, осуществляемые посредством не только речи, но и иных названных способов передачи информации (так, под понятие «иные переговоры» подпадают и переговоры с использованием Интернета).

В п. 14.1 ст. 5 УПК РФ определено, что контроль телефонных и иных переговоров - это прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм. Возникает вопрос, может ли следователь без судебного решения потребовать от учреждения связи представления ему сведений о номерах телефонов, с которыми производились соединения абонента, датах разговоров, времени их начала и продолжительности, а также данных, отраженных в протоколе соединения абонента. При применении положений п. 14.1 ст. 5 УПК РФ необходимо учитывать правовую позицию Конституционного Суда Российской Федерации, который в своем определении от 02.10.2003 № 345-О указал, что право каждого на тайну телефонных переговоров по своему конституционноправовому смыслу предполагает комплекс действий по защите информации, получаемой по каналам телефонной связи, независимо от времени поступления, степени полноты и содержания сведений, фиксируемых на отдельных этапах ее осуществления. В силу этого инфор-мацией, составляющей охраняемую Конституцией РФ и действующими на территории Российской Федерации законами тайну телефонных переговоров, считаются любые сведения, передаваемые, сохраняемые и устанавливаемые с помощью телефонной аппаратуры, включая данные о входящих и исходящих сигналах соединения телефонных аппаратов конкретных пользователей связи. Исходя из этого, следует сделать вывод о том, что для получения следователем таких сведений требуется судебное решение.

В ст. 186 УПК РФ детально регламентированы основания, порядок производства следователем контроля и записи переговоров, требования к протоколу осмотра фонограммы и ее приобщения в полном объеме к уголовному делу в качестве вещественного доказательства, а также к условиям хранения фонограммы, исключающим возможность ее прослушивания и тиражирования посторонними лицами и обеспечивающим ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

При необходимости к осмотру фонограммы кроме понятых может быть привлечен специалист, а также, как уже говорилось выше, лица, чьи телефонные и иные переговоры записаны. С учетом важности использования фонограммы в качестве вещественного доказательства в доказывании в ч. 7 ст. 186 УПК РФ особо оговорено, что в протоколе осмотра должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу.

Нарушение предписаний ст. 186 УПК РФ согласно ст. 75 того же Кодекса может привести к признанию фонограммы недопустимым доказательством.

Также следователю следует учитывать, что преступники боятся разоблачения, допускают возможность контроля и записи их переговоров, стараются направить следствие по ложному пути и т.д. Поэтому они маскируют передаваемую ими информацию, в том числе путем использования в этих целях современных средств связи: сообщают ложные факты; применяют зашифрованные способы общения; умышленно искажают голос; используют цифратор речевых сообщений и массивы данных; создают помехи; используют средства для обнаружения прослушивания; приводят звукозаписывающую аппаратуру в неисправное состояние с помощью короткого замыкания в линии электросвязи; применяют различные устройства, включаемые между телефонной трубкой и телефонным аппаратом, обеспечивающие анонимность переговоров путем цифровой обработки речевого сигнала для изменения тембра и тона голоса; используют средства обнаружения подключения к телефонной линии и специальные приборы защиты телефона от высокочастотного зондирования и индуктивного съема речевой информации с телефонной линии; применяют телефонные анализаторы для осуществления круглосуточного тестирования телефонных систем и создания помехи при попытках прослушивания или снятия информации и т.д.

Поэтому на следователя возлагается обязанность установить, какие технические средства связи могут использоваться преступниками для маскировки их переговоров, причём учитывая то, что многие преступники пользуются SIM-картами различных операторов связи и имеют несколько номеров телефонов. Это предотвратить противодействие осуществлению этого следственного действия и обеспечить его продуктивность.

И ещё один немаловажный факт, как показала практика, часто лица, занимающиеся противоправной деятельностью, пользуются условными обозначениями. Анализ телефонных разговоров лиц, распространяющих наркотические средства и психотропные вещества, полученных в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий показал, что используются выражения — «сахар», «мешочки», «бошечки» или же используются условные обозначения типа «Федор» — фенциклидин, «Константин Константинович» — кокаин; «Гера», «гербалайф» — героин; «Лошадка» — метадон; «Крокодил» — триметилфентанил; «Мерседес», «Слон», «велосипед» — ЛСД и т.д. Поэтому следователю нужно на начальном этапе подготовиться, изучить жаргон преступников соответствующих специфике преступлений. Так же очень важно, что благодаря этому этапу данное следственное действие преобладает над оперативно-розыскным мероприятии «прослушивание телефонных переговоров» с точки зрения разрешения спора в целесообразности контроля и записи переговоров в том, что на момент прослушивания фонограммы, лица, чьи телефонные переговоры записаны, могут подтвердить в протоколе смысл своих высказываний, которые были ранее зашифрованы.

Итак, следователь на подготовительном этапе помимо выполнения простых задач, связанных с документальным оформлением и выполнения стандартных тактических приемов, которые напрашиваются сами по себе, должен:

• соблюдать требования конспирации.
• установить, какие технические средства связи могут использоваться преступниками для маскировки переговоров.
• подготовиться, изучив жаргон преступников соответствующих специфике преступлений.

Тактические приемы рабочего этапа контроля и записи переговоров

В связи с тем, что на рабочем этапе производство контроля и записи телефонных переговоров занимается как правило, орган, осуществляющий оперативно-розыскное обеспечение, а именно техническим исполнителем, то может показаться, что у следователя помимо как действий, связанных с документальным оформлением, тактических приёмов – нет, но это лишь на первый взгляд.

Так, например, следующий тактический приём: создание тревожной ситуации среди преступников, путем сообщения им сведений, направленных на повышение активности их действий (бездействия), либо инсценировки утечки данных, связанных с расследуемым событием и т.д., для того чтобы побудить преступников использовать полученную информацию в своих целях, в том числе путем применения средств коммуникации. Причем чем выше субъективная значимость тревожной ситуации, тем больше вероятность осознания ее опасности и тем более активны ее защитные действия, в том числе с использованием средств связи, короче говоря, преступники, захотят связаться по телефону со своими сообщниками, родственниками, знакомыми и обменяться информацией, которая может иметь значение для раскрытия и расследования преступления. Ещё следователю необходимо учитывать, что подозреваемый (обвиняемый) также может применять различные средства для оказания противодействия расследованию.

Способами противодействия контролю и записи переговоров могут быть:

а) умышленное сообщение ложной информации с целью направить следствие по ложному пути;
б) умышленное искажение голоса;
в) применение устройств, обеспечивающих цифровую обработку речевого сигнала для изменения тембра и тона голоса;
г) использование шифраторов речевых сообщений;
д) использование средств обнаружения подключения к телефонной линии;
е) применение телефонных анализаторов, осуществляющих круглосуточное тестирование телефонных систем и создающих помехи при попытках прослушивания или снятия информации;
ж) использование генератора зашумлений, создающего помехи за счет вибро-акустического зашумления.

Можно выделить ещё один немало важный тактический приём. Благодаря тому, что во время работы системы возможно оперативное прослушивание любой ранее сделанной записи без перерывов в ней. При этом значимая для уголовного дела информация может немедленно передаваться следователю. Получение таких сведений дает возможность следователю быстро и оперативно планировать другие следственные действия и иные действия, направленные на изобличения участников преступления. Также, обладая такой информацией, следователь может заблаговременно предостеречь граждан от новых преступных посягательств со стороны подозреваемого (обвиняемого).

Итак, следователь на рабочем этапе, несмотря на достаточно долгое по продолжительности следственное действие, должен часто обращаться к следующим тактическим приёмам:

• создание тревожной ситуации среди преступников.
• учитывать, что подозреваемый (обвиняемый) также может применять различные средства для оказания противодействия расследованию.
• часто пользоваться оперативной информацией, добытой в ходе контроля и записи переговоров.

Фиксация результата и использование записи переговоров в доказывании

Фиксация результата из ст. 186 УПК РФ подразумевается составлением протокола об осмотре фонограммы и её прослушиванием.

И так, для того чтобы разобраться в части протокола об осмотре фонограммы, нужно выяснить, что такое фонограмма в тот период человечества, когда быстром темпом развивается наука и техника. Фонограмма – запись, сохранённая на звуковом носителе, притом, что звуковой носитель служит для хранения звука с целью последующего воспроизведения.

Различают следующие звуковые носители:

Аналоговые:

• механическая звукозапись
• цилиндр фонографа
• грампластинка
• диск Эдисона
• грампластинка 78 об/мин
• грампластинка 45 об/мин
• виниловая грампластинка (33. об/мин)
• стальная проволока
• аналоговая магнитная лента
• магнитная лента на катушках
• четырёхдорожечная кассета
• восьмидорожечная кассета
• Play Tape (миниатюрные двухдорожечные магнитные ленты)
• компакт-кассета
• микрокассета

Цифровые носители:

• DAT (англ. Digital audio tape)
• DCC (англ. Digital compact cassette, цифровая компакт-кассета)
• компакт-диск (CD)
• минидиск (MD)
• аудио форматы файлов (MP3, Ogg Vorbis и т. п.)
• любое запоминающее устройство, например, карты флэш-памяти (Compact Flash, Memory Stick, SD, MMC, xD и т. п.)
• DVD-Audio (DVD-A)
• SACD (Super audio compact disc, супер аудио компакт-диск)

Поэтому при осмотре нужно обращать внимание на индивидуальные признаки и общее состояние материалов звукозаписи, технические параметры. Прежде всего, осматриваются коробки и футляры для хранения звуковых носителей, указывать материалы, из которых они изготовлены, форма, размеры, цвет, степень изношенности, наличие надписей, их содержание и расположение, способ нанесения.

Сколь бы подробным ни было описание внешнего вида звукового носителя, оно не раскроет содержания фонограммы, что возможно только при прослушивании. Прослушивание фонограммы должно производиться одновременно с внешним осмотром с фиксацией результатов в едином процессуальном документе — протоколе осмотра и прослушивания фонограммы.

Так вот, участники осмотра приступают к прослушиванию фонограммы. Закон (ч. 7 ст. 186 УПК РФ) не требует от следователя дословного отражения всей аудиоинформации в тексте протокола. В протоколе указывается лишь одна или несколько первых фраз, а также дословное изложение той части фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к рас- следуемому событию. Также необходимо указать общую продолжительность аудиозаписи, а также фразы, которыми заканчивается фонограмма.

Следует отметить, что данное следственное действие производится с участием понятых и, при необходимости, специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу.

Надо иметь в виду, что вещественное доказательство - фонограмма, полученная следователем в процессе контроля и записи переговоров, при расследовании подлежит проверке и оценке по правилам гл. 11 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности. Лишь при соблюдении этих требований она может быть включена следователем в обвинительное заключение в качестве одного из доказательств, подтверждающих событие преступления, виновность обвиняемых и другие подлежащие доказыванию обстоятельства.

Наряду с этим результаты данного следственного действия могут быть использованы как основание для возбуждения нового уголовного дела, например, по факту насильственных действий в отношении потерпевшего и других лиц, уничтожения их имущества и проч., для производства дополнительных следственных действий: осмотров, обысков, допросов свидетелей и др.

Прокурорский надзор за исполнением законов при проведении оперативно-розыскных мероприятий, связанных с прослушиванием телефонных переговоров и снятием информации с технических каналов связи, осуществляют уполномоченные прокуроры с соблюдением требований приказа Генерального прокурора РФ от 25.04.2000 № 56 «Об организации надзора за исполнением Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Используя предоставленные законом права, уполномоченный прокурор должен организовать свою работу так, чтобы своевременно получать информацию о каждом случае проведения поднадзорными оперативно-розыскными подразделениями упомянутых оперативно-розыскных мероприятий и держать их вплоть до завершения под контролем.

Путем ознакомления с подлинными оперативно-служебными документами, опроса должностных лиц оперативно-розыскных подразделений, использования иных своих полномочий прокурор проверяет соблюдение предписаний ст. 8 Федерального закона об ОРД о порядке и сроках проведения ОРМ, наличии соответствующих постановлений начальника органа, осуществляющего ОРД, судьи, уведомления суда о начатом без его согласия прослушивании и проч. В случае возбуждения уголовного дела особого внимания прокурора требует наряду с этим своевременность и полнота представления результатов ОРМ, включая подлинные фонограммы и бумажные носители записи переговоров, следователю.

Прокурорам необходимо принимать строгие меры реагирования на нарушения закона, связанные со складывающейся в последние годы практикой ограниченного информирования следователей о результатах ОРД по находящимся в их производстве уголовным делам. В ходе опросов следователей выяснилось, что представление им результатов ОРМ, в том числе прослушивания телефонных переговоров, как правило, осуществляется без передачи подлинных документов и носителей записи – лишь в виде справокмеморандумов, к тому же далеко не по всем делам. Только четвертой части следователей представлялись постановления начальников органов, осуществляющих ОРД, о возбуждении перед судом ходатайств по поводу прослушивания телефонных переговоров и других оперативно-розыскных мероприятий, требующих решения суда, примерно трети - соответствующие постановления судей.

Необходимо иметь в виду, что и прокурор, и следователь вправе поручить органу дознания производство следственного действия, заключающегося в контроле и записи переговоров (ст. 186 УПК РФ). Однако при даче указаний и поручений о проведении оперативно-розыскных мероприятий они не могут требовать от органов, осуществляющих ОРД, проведения конкретного

ОРМ, в том числе прослушивания телефонных переговоров, снятия информации с технических каналов связи. В адресованных этим органам указаниях прокурора и поручении следователя ставится задача, которую они должны решить силами и средствами оперативно-розыскной деятельности: установить лицо, совершившее преступление, место его нахождения и проч. Там же могут быть высказаны предложения о проведении конкретных ОРМ с обоснованием, вытекающим из материалов уголовного дела. Для органа, осуществляющего ОРД, данные предложения носят рекомендательный характер. Выбор вида оперативно-розыскных мероприятий для решения поставленной задачи по закону принадлежит им.

Актами прокурорского реагирования на нарушения закона органами, осуществляющими ОРД, при прослушивании переговоров, снятии информации с технических каналов связи и проведении других ОРМ являются:

протест на незаконное и необоснованное постановление либо иной правовой акт;

представление об устранении нарушений закона и их причин, о принятии мер дисциплинарного воздействия к виновным должностным лицам; возбуждение при наличии достаточных оснований уголовного дела в отношении должностных лиц органа, осуществляющего ОРД, и лиц, содействовавших проведению оперативно-розыскных мероприятий.

Надзор за исполнением требований закона при производстве контроля и записи переговоров в порядке ст. 186 УПК РФ возлагается на прокурора, осуществляющего надзор по уголовному делу. Как и в предыдущем случае, со стороны прокурора здесь требуется постоянный контроль за законностью действий и решений соответствующего должностного лица, в данном случае следователя, с тем чтобы иметь возможность предупредить либо своевременно выявить и устранить незаконное и необоснованное ограничение конституционного права гражданина на тайну телефонных и иных переговоров, обеспечить эффективное использование результатов ОРД при производстве следственных действий и в доказывании по уголовным делам.

Говоря об использовании записи переговоров в доказывании, можно выделить несколько моментов:

Во-первых, в связи с тем, что законодатель допускает в качестве доказательств и вещественные доказательства, и протоколы следственных действий, то по отношению к контролю и записи переговоров, получается, действует двойной эффект, т.е. в качестве доказательств выступает сам протокол осмотра и прослушивания переговоров и по ч. 8 ст. 186 УПК РФ сама фонограмма в качестве вещественного доказательства.

Во-вторых, современные компьютерные технологии позволяют редактировать и осуществлять иные действия, направленные на изменения содержания аудиозаписи, выполненной в цифровом формате. Поэтому указанное обстоятельство серьезно затрудняет проверку допустимости использования данных сведений в качестве источника доказательства.