Коммерческие договоры

Классификация коммерческих договоров

Договор в рыночной экономике является основным документом, определяющим условия взаимоотношений контрагентов. По образному выражению, договор - это закон для двоих. Гражданский кодекс РФ предусматривает, что граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1).

Динамичное по сравнению с другими видами предпринимательской деятельности развитие коммерческой деятельности требует не только постоянного совершенствования форм и методов организации продаж товаров, но и совершенствования договорных форм осуществления коммерческой деятельности. В Гражданском кодексе РФ предусмотрены модели основных, но далеко не всех договоров, используемых при осуществлении коммерческой деятельности. Возможность появления новых договоров, отвечающих потребностям быстро меняющегося торгового оборота, основывается на норме п. 2 ст. 421 ГК РФ, в которой предусмотрено, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Однако отсутствие законодательного закрепления непоименованных моделей договоров, уже широко распространенных на практике, в целом ряде случаев не соответствует интересам предпринимателей и приводит к сложностям формулирования условий договоров, выражающих действительную волю сторон, трудностям в квалификации таких договоров и др. В этих условиях основная нагрузка на разработку условий договоров, отражающих интересы обеих сторон при осуществлении ими взаимосогласованной деятельности, ложится на самих контрагентов.

Провозглашенный ГК РФ принцип свободы договора в его различных аспектах позволяет существенно повысить регулятивные возможности договора.

Специфика коммерческой деятельности требует определения круга договоров, используемых при ее осуществлении, выявления специальных признаков коммерческих договоров.

В законодательстве зарубежных стран с дуалистической системой частного права при построении системы торговых договоров используются два критерия: объективный и субъективный. Объективный критерий оценки сделки в качестве торговой исходит из торгового содержания сделки. Этот критерий использован в новом Французском торговом кодексе 2000 г. В нем отнесение сделки к торговой не связывается с фигурой зарегистрированного коммерсанта. При использовании субъективного критерия основным признаком является определение субъекта, который совершает сделку. Если сделку совершает коммерсант, то она считается торговой. Так, Торговое уложение Германии к торговым сделкам относит все сделки коммерсанта, относящиеся к ведению его торгового промысла. В случае сомнения осуществляемые коммерсантом сделки считаются относящимися к ведению его торгового промысла. Однако ни в одной из стран, как отмечается в литературе, последовательно не выдерживается использование одного из критериев.

Правовое значение деления договоров на гражданские и торговые в странах, где оно проводится, состоит в том, что торговые договоры в первую очередь подчиняются специальным нормам права (материально-правовым и процессуально-правовым с точки зрения особого порядка рассмотрения споров).

Г.Ф. Шершеневич к торговым сделкам относил сделки, совершенные в виде промысла, и отличие торговых сделок от общегражданских основывал на цели заключения сделок. "Сделка становится торговой потому, что она совершается для торговли".

Торговая деятельность явилась первым видом деятельности, которая приобрела впоследствии признаки предпринимательской деятельности. Потребность в специальном регулировании торговых договоров обусловила возникновение торгового права, его обособление от гражданского права. В последующем произошло распространение правил, регулирующих торговые сделки, на иные виды предпринимательских договоров.

В настоящее время торговая деятельность является одним из видов предпринимательской деятельности, и, следовательно, в отсутствие специальных правил о торговых договорах к ним должны применяться правила о предпринимательских договорах, а затем и общие положения о договоре, предусмотренные в ГК РФ.

Понятие же предпринимательского договора в российском законодательстве основывается на использовании сочетания нескольких критериев. Предпринимательские договоры заключают предприниматели (индивидуальные и коллективные). Предпринимательский договор заключается для использования соответствующего объекта с предпринимательской целью, а не для личного, домашнего, семейного и иного подобного использования. Признаком предпринимательского договора является его возмездность. По данным критериям проводится отграничение предпринимательских договоров от потребительских договоров.

Круг договоров коммерческого права значительно уже круга всех предпринимательских договоров.

Обладая признаками предпринимательского договора, торговые договоры заключаются вместе с тем только в одной из сфер предпринимательской деятельности - в сфере оптовой торговли.

Следовательно, характерным признаком коммерческих договоров является их связь с коммерческой деятельностью. В отличие от иных предпринимательских договоров торговые сделки в большей степени нуждаются в специальных, более простых правилах их оформления, поэтому выделение из состава других договоров коммерческих договоров важно с точки зрения совершенствования правил их регулирования, в том числе упрощения процедуры заключения с целью обеспечения динамичного товарооборота.

Тесная связь договоров гражданского и коммерческого права выражается в том, что можно выделить, во-первых, договорные институты, в которых появились черты и признаки, предназначенные для регулирования именно торговых отношений; во-вторых, договорные институты, в которых произошло фактическое разделение и наряду с гражданско-правовыми возникли соответствующие институты торгового права (например, коммерческое поручение в совокупности с представительством, существующее наряду с общегражданскими поручением и представительством); в-третьих, договоры коммерческого права, вообще не упоминаемые в ГК РФ в силу известной отдаленности цивилистики от проблем торгового оборота (договоры оптовой купли-продажи, на проведение маркетинговых исследований и др.). Ценность такой классификации для определения особенностей коммерческих договоров не вызывает сомнения. Возможно проведение классификации коммерческих договоров и по другим основаниям. Так, можно выделить три группы договоров: общегражданские, опосредующие отношения любых участников гражданского оборота; предпринимательские, заключаемые при осуществлении не коммерческой, а иных видов деятельности (аудиторской, оценочной инвестиционной и др.); и договоры, заключаемые при осуществлении коммерческой деятельности (договоры коммерческого права).

В Гражданском кодексе РФ термин "торговые сделки" только упоминается в ст. 184 применительно к институту коммерческого представительства. Хотя коммерческое представительство может осуществляться при заключении различных договоров в сфере предпринимательской деятельности, в основном деятельность коммерческого представителя направлена на осуществление от имени предпринимателей торговых сделок.

Перечень договоров, применяемых при организации и осуществлении коммерческой деятельности, не является исчерпывающим. Используя в качестве основания классификации такой критерий, как предмет договора, можно выделить несколько групп договоров, заключаемых при организации и осуществлении коммерческой деятельности.

Ядро коммерческих договоров составляют договоры продаж. К ним относятся договоры, направленные на передачу товаров в собственность от продавца к покупателю: договор поставки, поставки для государственных и муниципальных нужд, дистрибьюторский, оптовой купли-продажи, контрактации, сделки, заключаемые на товарной бирже, и др. К этой же группе договоров примыкают договоры мены и товарного кредита.

Вторую группу договоров составляют посреднические договоры: коммерческого поручения, комиссии, в том числе консигнации, агентский и др. Они находят широкое применение в коммерческой деятельности, поскольку с помощью посредников организации-изготовители осуществляют отчуждение производимых ими товаров и закупку необходимых им материальных ресурсов.

К третьей группе договоров можно отнести договоры, содействующие купле-продаже товаров.

Это договоры по оказанию информационных и консультационных услуг, на проведение маркетинговых исследований, коммерческой концессии, по созданию рекламной продукции и распространению рекламы, перевозки, транспортной экспедиции, складского хранения и др.

Договоры на выполнение подрядных работ имеют весьма ограниченное применение в коммерческой деятельности, к примеру подряд на создание рекламной продукции.

Четвертую группу составляют организационные договоры, т.е. договоры, направленные на организацию торговой деятельности. В эту группу можно включить несколько видов договоров: договоры органов исполнительной власти и местного самоуправления с коммерческими организациями по различным вопросам осуществления коммерческой деятельности; договоры о межрегиональных поставках; соглашения между союзами, ассоциациями, иными некоммерческими организациями, объединяющими производителей, и некоммерческими организациями, объединяющими торговцев, и др.

Важное значение приобретают заключаемые договоры между субъектами РФ о взаимных поставках товаров, налаживании межрегиональных коммерческих связей. Такие договоры способствуют развитию конкуренции, улучшению обеспечения регионов необходимыми товарами, укреплению кооперационных связей.

Приведенный перечень договоров не является исчерпывающим. К собственно коммерческим относятся договоры купли-продажи и торгово-посреднические договоры.

Договоры продаж

Договоры купли-продажи, или продаж, составляют основную группу договоров коммерческого права. Квалифицирующим признаком договоров продаж, регулируемых гл. 30 ГК РФ, является передача товара продавцом в собственность покупателю. На продавца возлагаются две основных обязанности: передать товар покупателю и передать право собственности на него. В соответствии с общим правилом право собственности на товар у приобретателя возникает с момента передачи товара, однако ГК РФ допускает возможность определения законом или договором иного момента возникновения права собственности (п. 1 ст. 223). При этом следует учесть, что в соответствии со ст. 491 ГК РФ стороны вправе определить момент перехода права собственности от продавца к покупателю только после передачи товара покупателю. Таким образом, в отношении купли-продажи действует специальное правило ГК РФ.

В соответствии со ст. 491 ГК РФ право собственности на товар может быть сохранено за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств.

Включение такого условия в договор позволяет продавцу не засчитывать отгрузку товара для целей налогообложения до момента поступления средств от покупателя, поскольку НК РФ не считает отгрузку товара без перехода права собственности реализацией товара. Но покупатель в таком случае не имеет права распоряжаться товаром по своему усмотрению и, в частности, не вправе использовать товар в производстве, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара. В случае же неоплаты товара в установленный срок или если не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец может потребовать от покупателя возврата товара, если иное не предусмотрено договором.

В коммерческой практике встречаются случаи, когда получивший товар покупатель перепродает его и после получения денег рассчитывается с продавцом. Но поскольку ГК РФ не содержит требования проведения идентификации товара, поступившего на склад покупателя, товар обычно смешивается с остальными товарами и продавец в случае неоплаты товара не может потребовать возврата товара, а только возмещения убытков. Для исключения ущемления прав продавца в таком случае необходимо дополнить ст. 491 ГК РФ положением о проведении покупателем идентификации товара, поступившего от продавца без перехода права собственности до установленного момента, путем хранения товара в отдельном помещении, маркировкой товара или иными способами, позволяющими достоверно установить, что данный товар принадлежит продавцу.

Договор поставки

Договор поставки выступает одним из основных договоров, заключаемых при осуществлении коммерческой деятельности. Этот договор является институтом исключительно российского права, существовавшим и в дореволюционный период, и в советское время.

Еще известный русский юрист Г.Ф. Шершеневич указывал на отличительные признаки договора поставки в сравнении с договором купли-продажи: во-первых, продавец в момент совершения сделки купли-продажи должен иметь право собственности на продаваемую вещь, тогда как поставщик может не быть собственником в момент совершения договора поставки и в действительности обыкновенно не бывает; во-вторых, продаваемая вещь должна быть определена индивидуализированными признаками, тогда как при поставке вещи определяется лишь количество и качество; в-третьих, в купле-продаже между совершением договора и исполнением его может и не быть промежутка времени, тогда как для договора поставки он представляется существенным.

В советский период договор поставки выступал основной правовой формой отношений социалистических организаций по снабжению и сбыту как продукции производственно-технического назначения, так и товаров народного потребления.

Договор поставки рассматривался как самостоятельный договор, имеющий плановый характер, поскольку заключался он на основании обязательного для сторон планового акта распределения товаров.

Договор купли-продажи в области снабжения и сбыта занимал весьма незначительное место. Он заключался в основном на продажу излишней и неиспользуемой продукции.

В настоящее время приобретает большое значение перспективное планирование деятельности коммерческих организаций, разработка стратегии коммерческой деятельности, поэтому возрастает роль договора поставки как правового средства долгосрочного сотрудничества партнеров по бизнесу.

Следует отметить, что регулятивные возможности договора в настоящее время используются не в полную силу. Предусмотренные в ГК РФ модели договоров не рассчитаны на конкретные ситуации, не могут учитывать различных особенностей, имеющихся во взаимоотношениях сторон. Гражданский кодекс РФ содержит преимущественно диспозитивные нормы, что позволяет контрагентам включать в заключаемый договор условия, соответствующие их интересам. При этом предпринимателям следует учитывать требование ст. 422 ГК РФ, предусматривающей, что договор должен соответствовать императивным нормам, содержащимся в нормативных актах и действующим в момент заключения договора.

Сторонами данного договора являются предприниматели (коллективные и индивидуальные), причем поставщиком выступает не любой предприниматель, а производитель товаров или коммерсант.

Определение договора поставки, содержащееся в ст. 506 ГК РФ, в соответствии с которым поставщик обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, дает основание для смешения договоров поставки и купли-продажи. Между тем правила ГК РФ о договоре поставки рассчитаны на длительное взаимодействие сторон. Так, ст. 508 регулирует периоды поставки товаров, т.е. сроки поставки отдельных партий товаров в течение срока действия договора. Наряду с периодами в качестве самостоятельного условия в договоре могут устанавливаться более дробные сроки поставки - график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.). Статьи 511 и 512 ГК РФ содержат правила о восполнении недопоставленных товаров и определение ассортимента при восполнении недопоставки товаров. Важность сохранения длительных связей по поставке учитывает законодатель в ст. ст. 523 и 524 ГК РФ. Так, допускается односторонний отказ от исполнения договора поставки или одностороннее его изменение только в случае таких существенных нарушений обязательств, как неоднократное нарушение поставщиком сроков поставки и поставка товаров ненадлежащего качества с неустранимыми недостатками в приемлемый для покупателя срок.

Существенным условием договора поставки помимо срока является его предмет (наименование и количество товара). Объектом договора поставки могут быть различные товары (сырье, материалы, оборудование, используемые для производственного потребления при создании готовой продукции, или товары, производимые для нужд населения). Хотя в качестве покупателя по договору поставки не выступает гражданин-потребитель, в договоре необходимо предусматривать условия, соответствующие интересам конечных потребителей - граждан. Количество товара может быть предусмотрено в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении.

С предметом договора тесно связано и условие об ассортименте поставляемых товаров.

Различают групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент ограничивается установлением небольшого количества показателей, а развернутый характеризуется детальной разбивкой поставляемых товаров по видам, моделям, размерам, цветам. При большом ассортименте поставляемых товаров ассортиментные позиции указываются в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора. Долгосрочный характер взаимоотношений сторон по договору поставки обеспечивает возможность предусматривать в договоре условие о расширении ассортимента поставляемых товаров, разработке новых видов товаров.

Одним из важнейших условий договора поставки является условие о качестве поставляемых товаров. Под качеством понимается совокупность свойств товара, обусловливающих его пригодность удовлетворять определенные потребности. Закон о техническом регулировании предусматривает принятие технических регламентов для обеспечения безопасности товаров. Однако потребители все большее значение придают качеству приобретаемых товаров. При таких условиях ведущая роль в определении качества поставляемых товаров помимо документов по стандартизации принадлежит договору. В условиях все возрастающей конкуренции поставщики должны поставлять не только безопасные товары, но и товары, удовлетворяющие покупателей по эргономическим, эстетическим, экологическим и иным показателям качества. Между тем в ГК РФ в правилах о договоре поставки не регулируются вопросы качества поставляемых товаров. Статья 469 ГК РФ допускает возможность не предусматривать в договоре купли-продажи условия о качестве товара. В таких случаях продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в целях, для которых товар такого рода обычно используется. Но для договора поставки, который опосредует передачу крупных оптовых партий товаров в течение длительного времени, правило ст. 469 ГК РФ непригодно. В договоре поставки при отсутствии соответствующего стандарта необходимо указывать подробные требования к качеству товаров.

Следует отметить, что российские организации все чаще внедряют на своем производстве системы качества, разработанные Международной организацией по стандартам (ИСО). Системы менеджмента качества ИСО предусматривают рекомендации по организации деятельности предприятия, охватывающей практически все виды деятельности и сферы: требования к готовой продукции, оборудованию, персоналу, взаимодействию структурных подразделений и др. Применение данных систем позволяет повысить доверие покупателей к качеству поставляемых товаров.

Государством проводится поддержка субъектов предпринимательской деятельности, внедряющих данную систему. Постановлением Правительства РФ от 2 февраля 1998 г. N 113 "О некоторых мерах, направленных на совершенствование систем обеспечения качества продукции и услуг" Госстандарту было предписано оказывать организациям методическую помощь по внедрению систем качества.

Наряду с качеством в договоре предусматривается условие о комплектности поставляемых товаров, понимаемой как совокупность деталей, узлов и т.п., включаемых в поставляемые изделия как единое целое, позволяющее его использовать по назначению. Обычно выделяется основное изделие и комплектующие принадлежности. Комплектность устанавливается соответствующим документом (стандартом) или договором. Стороны могут предусматривать в договоре поставку изделий с дополнительными частями либо без определенных частей.

В договоре поставки стороны предусматривают и порядок возврата многооборотной тары и средств пакетирования (ст. 517 ГК РФ), если этот вопрос не урегулирован в нормативном порядке.

Прочая тара, а также упаковка подлежат возврату поставщику только в случаях, если это предусмотрено договором.

Гражданский кодекс РФ не рассматривает цену договора поставки в качестве существенного условия договора. В соответствии со ст. 424 ГК РФ, если условие о цене в договоре отсутствует и цена не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Однако при закупке оптовых партий товара цену необходимо согласовывать в договоре.

Таким образом, договор поставки следует рассматривать в качестве договора, опосредующего долгосрочные отношения сторон по реализации оптовых партий товара.

Регулятивные возможности договора поставки в ГК РФ не использованы в должной мере, поскольку в законе отсутствуют правила, направленные на повышение качества и конкурентоспособности, расширение ассортимента поставляемых товаров, решение вопросов технического и технологического характера на долгосрочную перспективу.

Договор поставки продовольственных товаров в торговые сети

Заключаемые при осуществлении коммерческой деятельности договоры поставки в ряде случаев имеют своеобразные признаки, обусловленные видом поставляемых товаров, особым субъектным составом контрагентов и другими факторами. Так, специальные правила по заключению и исполнению договора поставки продовольственных товаров в торговые сети содержатся в Законе о госрегулировании торговли.

К продовольственным товарам Закон о госрегулировании торговли относит продукты в натуральном или переработанном виде, находящиеся в обороте и употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутилированная питьевая вода, алкогольная продукция, пиво и напитки, изготавливаемые на его основе, безалкогольные напитки, жевательная резинка, пищевые добавки и биологически активные добавки (п. 9 ст. 2).

По сравнению с нормами о договоре поставки, предусмотренными в § 3 гл. 30 ГК РФ, имеющими преимущественно диспозитивный характер, в отношении поставки продовольственных товаров в Законе закреплен ряд императивных правил. Так, установлена обоюдная обязанность хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность посредством организации торговой сети (ритейлера), и поставщика продовольственных товаров предоставлять необходимую информацию об условиях доступа контрагента для заключения договора поставки и существенных условий такого договора путем размещения соответствующей информации в сети Интернет или путем предоставления запрашиваемой информации безвозмездно в 14-дневный срок со дня получения запроса. Данная мера должна обеспечить открытость и прозрачность информации об условиях заключения договоров поставки. Однако применение данного правила на практике с большой вероятностью вызовет затруднение, поскольку ритейлер без полученной информации от поставщика заранее определить все существенные условия заключаемого договора не сможет. Цена не является существенным условием договора поставки, следовательно, поставщики вправе не размещать информацию о цене в сети Интернет, а сообщить ее по запросу ритейлера. Кроме того, размещенная поставщиками продовольственных товаров на сайте информация о цене может послужить основанием для привлечения к ответственности за нарушение ст. 11 Закона о защите конкуренции о согласованных действиях, которые могут приводить к установлению или поддержанию цен и надбавок.

С целью исключения случаев необоснованного взимания с поставщиков различных выплат (бонусов) в Законе о госрегулировании торговли предусмотрена только одна возможность включения в цену товара выплачиваемого поставщиком ритейлеру вознаграждения - за определенное количество поставляемого товара. Причем размер указанного вознаграждения Законом ограничен и не может превышать 10% от цены приобретенных продовольственных товаров. При этом не допускается выплата указанного вознаграждения за поставки отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, внесенных в Перечень, установленный Правительством РФ.

В соответствии с ч. 6 ст. 9 Закона о госрегулировании торговли не допускается включение в цену договора поставки продовольственных товаров иных видов вознаграждения за исполнение ритейлером условий договора и (или) его изменение.

Особое значение имеют установленные Законом правила о сроках оплаты поставленных товаров.

Законом о госрегулировании торговли в отличие от ГК РФ (ст. 516) предусмотрены императивные нормы об оплате поставленных товаров, что вызвано сложившейся до его принятия практикой задержки торговцами оплаты товаров, в связи с чем поставщики испытывали значительные трудности, связанные с нехваткой оборотных средств. В соответствии с нормами ч. 7 ст. 9 Закона о госрегулировании торговли, если в договоре поставки предусмотрено условие оплаты товаров через определенное время после их передачи в торговую сеть, срок оплаты таких товаров определяется не сторонами, а Законом о госрегулировании торговли и зависит от установленного срока годности на соответствующие товары.

Так, по скоропортящимся продовольственным товарам, срок годности на которые установлен менее чем 10 дней, срок оплаты установлен не позднее чем 10 рабочих дней со дня приемки товаров.

Продовольственные товары, на которые срок годности установлен от 10 до 30 дней включительно, подлежат оплате в срок не позднее чем 30 календарных дней со дня их приемки, а продовольственные товары со сроком годности свыше 30 дней, а также алкогольная продукция отечественного производства - в срок не позднее чем 45 календарных дней со дня приемки таких товаров.

Указанные сроки оплаты применяются при условии передачи поставщиком всех необходимых документов на поставленные товары. При нарушении поставщиком сроков передачи таких документов сроки оплаты товаров увеличиваются на период предоставления документов поставщиком (ч. 9 ст. 9 Закона о госрегулировании торговли).

Предусмотренное в Законе правило о том, что включение в договор поставки условий по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение товаров, а также условия о совершении хозяйствующим субъектом определенных действий в отношении поставленных продовольственных товаров не допускается, направлено на защиту поставщиков продовольственных товаров, поскольку на практике различные услуги навязывались ритейлерами поставщикам. По существу, в данном случае законодатель установил запрет на заключение смешанного договора, предусмотренного п. 3 ст. 421 ГК РФ, содержащего элементы разных договоров - договора поставки и договора оказания услуг или иного договора. Установленное Законом о госрегулировании торговли ограничение действия принципа свободы договора не следует считать чрезмерным, поскольку в соответствии с ч. 11 ст. 9 Закона такие услуги могут оказываться ритейлерами на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

Кроме того, в целях защиты прав поставщиков Закон о госрегулировании торговли установил запрет на возврат поставщику продовольственных товаров, не проданных по истечении определенного срока, за исключением случаев, если возврат таких товаров допускается или предусмотрен законодательством (подп. "и" п. 2 ч. 1 ст. 13).

В Законе о госрегулировании торговли (ст. 13) установлены прямые запреты торговцам и поставщикам навязывать контрагенту условия:

• о запрете на заключение договоров поставки продовольственных товаров с другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность, а также с другими хозяйствующими субъектами на аналогичных или иных условиях;
• об ответственности за неисполнение обязательства хозяйствующего субъекта о поставках товаров на условиях, которые лучше, чем условия для других субъектов, осуществляющих аналогичную деятельность;
• о предоставлении хозяйствующим субъектом контрагенту сведений о заключаемых данным субъектом договорах с другими хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность;
• о внесении хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, платы за право поставок таких товаров хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, в функционирующие или открываемые торговые объекты;
• о возмещении хозяйствующим субъектом затрат, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров и др.

Указанные правила представляют собой существенные изъятия из общих правил ГК РФ о договоре поставки, что позволяет рассматривать договор поставки продовольственных товаров в торговую сеть как разновидность договора поставки.

Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд

Впервые предусмотренный в § 4 главы 30 ГК РФ государственный или муниципальный контракт на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд отражает новые правила взаимодействия государства и предпринимателей по государственным и муниципальным закупкам товаров в рыночной экономике, основанные на равенстве прав организаций-поставщиков независимо от форм собственности и организационно-правовых форм и конкуренции при размещении заказов публичных образований, свободе договора, применении государством мер экономического стимулирования поставщиков товаров. Договорные отношения по поставкам товаров для государственных нужд регулируются помимо ГК РФ Федеральными законами от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд", от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве", от 27 декабря 1995 г. N 213-ФЗ "О государственном оборонном заказе", Закон о размещении заказов, Бюджетным кодексом РФ и другими нормативными правовыми актами. Для данных договорных отношений характерно сочетание публично-правового и частноправового регулирования.

Существуют два уровня государственных нужд: федеральные нужды и нужды субъектов РФ.

Под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов РФ и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация; либо потребности субъектов РФ, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов РФ, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ (ч. 1 ст. 3 Закона о размещении заказов).

В соответствии с внесенными изменениями, вступающими в действие с 1 января 2011 г., Закон о размещении заказов распространяет свое действие и на размещение заказов бюджетных учреждений.

Государственные заказчики, ответственные за обеспечение федеральных государственных нужд, утверждаются Правительством РФ; государственные заказчики, ответственные за обеспечение региональных государственных нужд, - соответствующим органом государственной власти субъекта РФ.

Под муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования в соответствии с расходными обязательствами муниципальных образований потребности муниципальных образований в товарах (работах, услугах), необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов РФ (ч. 2 ст. 3).

Государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, принятого поставщиком (п. 1 ст. 527 ГК РФ). По общему правилу размещение заказа осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона. В случаях, предусмотренных Законом о размещении заказов, размещение заказа производится без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика) (ст. 10). Функции по размещению заказов могут выполнять уполномоченные государственными и муниципальными заказчиками органы. Заказчик или уполномоченный орган вправе привлечь на основе договора юридическое лицо - специализированную организацию для осуществления функций по размещению заказа путем проведения торгов в форме конкурса или аукциона. При этом определение начальной цены контракта, предмета и существенных условий контракта, утверждение проекта контракта, документации о конкурсе или аукционе, определение условий торгов осуществляются заказчиком, уполномоченным органом, а правом подписания контракта обладает только заказчик. Размещение заказов публичных образований осуществляется в условиях обеспечения гласности, прозрачности, обязательного привлечения субъектов малого предпринимательства, предоставления преимуществ учреждениям уголовно-исполнительной системы и организациям инвалидов. Законом установлен единый порядок размещения заказов на поставки товаров (работ, услуг) для федеральных государственных нужд, государственных нужд субъектов РФ, муниципальных нужд.

В контракте указываются наименование товаров, ассортимент, количество, качество, цена, сроки поставки, порядок расчетов и другие необходимые условия. Для повышения качества и конкурентоспособности товаров, поставляемых для удовлетворения государственных нужд, как было указано, проводится работа по созданию системы каталогизации продукции для федеральных государственных нужд.

Если товары в соответствии с контрактом поставляются не государственному или муниципальному заказчику, а по его указанию иному лицу, в контракте устанавливаются порядок и сроки направления поставщику отгрузочных разнарядок с указанием в них получателей товаров, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (ст. 526 ГК РФ).

Предусмотрен и иной вариант структуры договорных связей при обеспечении товарами публичных нужд.

Поставка может осуществляться определенному заказчиком покупателю по договору поставки для государственных или муниципальных нужд (ст. 529 ГК РФ). В этом случае заказчик после заключения контракта направляет поставщику и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику. На основании извещения между поставщиком и покупателем заключается договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. Заказчик в таких случаях признается поручителем по обязательству покупателя оплатить поставленные товары (ст. 532 ГК РФ).

Заказчик в отличие от обычного покупателя по договору поставки вправе осуществлять контроль за ходом работ по выполнению контракта и оказывать консультативную помощь поставщику без вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность последнего (п. 3 ст. 3 Федерального закона "О поставках продукции для федеральных государственных нужд").

Особые правила предусмотрены в законодательстве и по изменению и расторжению государственного или муниципального контракта. Так, в случаях, предусмотренных законом, заказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена контрактом при условии возмещения поставщику убытков, причиненных таким отказом (ст. 534 ГК РФ). Указанное правило установлено в публичных интересах, но для защиты частных интересов исполнителей государственных контрактов в перечисленных случаях предусмотрена обязанность по возмещению государственным заказчиком причиненных убытков поставщикам.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств эта сторона:

1) возмещает другой стороне причиненные в результате этого убытки;

2) несет другую ответственность, установленную законодательством РФ (ст. 5 Федерального закона "О поставках продукции для федеральных государственных нужд").

В законодательных актах, регулирующих отношения по поставке товаров для обеспечения специальных государственных нужд (материальных ценностей в государственный резерв, для нужд обороны и безопасности государства и др.), установлена специальная имущественная ответственность.

Договор оптовой купли-продажи

Договор оптовой купли-продажи не предусмотрен в ГК РФ в отличие от договора розничной купли-продажи, что весьма негативно отражается на правоприменительной деятельности. В условиях невысокого уровня договорной работы, который существует в настоящее время, предприниматели не разрабатывают самостоятельно условия договора и применяют предусмотренную в ГК РФ модель договора поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные основания. Отсутствие законодательного закрепления договора оптовой купли-продажи приводит к противоречивой квалификации разовых сделок по оптовой реализации товаров арбитражными судами. В одних случаях арбитражные суды квалифицируют такие сделки как договоры поставки, в других к ним применяют общие правила о договоре купли-продажи (§ 1 главы 30 ГК РФ). Между тем, хотя договор поставки и является одним из видов договора купли-продажи, и к нему применяется ряд общих положений о договоре купли-продажи, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ правила договора поставки рассчитаны на применение его в коммерческом обороте, поэтому в ГК РФ (§ 3 гл. 30) предусмотрены некоторые специальные правила об условиях договора поставки, отличающиеся от аналогичных правил, предусмотренных в общих положениях о купле-продаже (в качестве примера можно привести ст. 512 об ассортименте товаров при восполнении недопоставки товаров, специальные нормы о правах покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнении требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров).

Следует отметить, что договор оптовой купли-продажи предусмотрен как один из основных торговых договоров в законодательстве развитых западных стран. Широко применяется он и во внешнеторговой деятельности, что повлекло принятие в 1980 г. Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров.

Рассматривая соотношение договора поставки и договора оптовой купли-продажи, следует отметить, что оба этих договора заключаются в сфере оптовой торговли. Отличие договора оптовой купли-продажи от договора поставки заключается в разовости сделки оптовой купли-продажи, отсутствии длительных договорных отношений сторон, однократной передаче оптовой партии товаров. Данные особенности требуют и их нормативного закрепления. Договор поставки, рассчитанный на крупный, чаще всего годовой заказ покупателя, требует организационной и технической подготовки производства.

Соответственно, долгосрочные коммерческие отношения сторон нуждаются в детальной проработке условий договора.

Разовая закупка товаров по договору оптовой купли-продажи обусловливает потребность в упрощенном порядке и форме заключения договора, а заключение договора поставки осуществляется по специальным, более сложным правилам. В дальнейшем по мере укрепления цивилизованных правил поведения на рынке, возрождения дореволюционного "нерушимого слова купца" возможно применение и устной формы сделок между предпринимателями.

Заключаемые в оптовом обороте договоры нуждаются в четком определении срока исполнения обязательств. При заключении договора оптовой купли-продажи для обеих сторон важно определить точный срок передачи товаров. Это важно для определения сроков хранения товаров с целью оптимизации расходов на хранение, приемки товаров, обеспечения согласования сроков приемки товаров со сроками производства. Не случайно достаточно широкое применение в зарубежной коммерческой деятельности приобретает принцип поставки "точно в срок", без складирования.

Применение же правил ст. 314 ГК РФ при заключении договора поставки и оптовой купли-продажи, в которой говорится о том, что, если обязательство не предусматривает срока его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства, не отвечает интересам предпринимателей. Разумный срок - понятие субъективное. Опираясь на правила ст. 314 ГК РФ, восполнить отсутствующее в договоре условие о сроке или сроках поставки достаточно сложно. Правило ст. 315 ГК РФ о праве должника исполнить обязательство до срока не распространяется на обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Квалифицирующим признаком договора оптовой купли-продажи в отличие от розничной следует считать срок передачи товара от продавца к покупателю. Это придаст взаимоотношениям сторон четкость и определенность и поможет избежать арбитражных споров.

Таким образом, по договору оптовой купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать покупателю в предусмотренный договором срок партию товаров, производимых или закупаемых им, в собственность покупателю для последующей продажи в розничной торговле или иных предпринимательских целях, а покупатель обязуется принять и оплатить товары.

Договор на комплексное обеспечение материальными ресурсами

Предусмотренные в ГК РФ поименованные договоры являются договорными моделями, конструкциями. На практике применяемые модели договоров модернизируются, приобретают некоторые своеобразные черты, вызванные коммерческими интересами сторон.

К коммерческим договорам относится договор на комплексное обеспечение материальными ресурсами, заключаемый коммерсантом (организацией оптовой торговли) и юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Комплексное обеспечение сырьем, оборудованием, материалами предпринимателей-потребителей позволяет последним резко снизить число контрагентов, сократить издержки на транспортные расходы, осуществление функций снабжения. При данной форме коммерческого обслуживания организация-коммерсант принимает на себя обязанности по подыскиванию необходимых поставщиков, осуществлению поставок различных товаров, разработке графиков доставки товаров в соответствии с технологическим циклом производства. Согласно данному договору, организация оптовой торговли осуществляет контроль за поставками, а также оказывает разнообразные услуги по комплектованию, подсортировке товаров, определению уровня запасов и другие услуги.

Отношения коммерсанта и клиента приобретают более высокий уровень взаимодействия. Ядро договорных взаимоотношений сторон составляют обязательственные отношения по поставкам материальных ресурсов, однако данный договор усложняется наличием элементов других договоров, поэтому по своей правовой природе является смешанным.

В качестве смешанного договора, содержащего элементы договоров поставки и подряда, можно квалифицировать и договор поставки товаров из давальческого сырья, согласно которому покупатель предоставляет поставщику сырье для производства и поставки из него готовых изделий.

Дистрибьюторский договор

Достаточно широкое распространение в коммерческой деятельности получил в настоящее время дистрибьюторский договор. Поскольку данная договорная модель в российском законодательстве отсутствует, при возникновении арбитражных споров есть определенные трудности в квалификации подобных правоотношений. Однозначных признаков, присущих данному договору, арбитражная практика и доктрина не выработали. В рассмотренном Президиумом ВАС РФ деле (Постановление от 18 мая 1999 г. N 7073/98) подобные обязательства охарактеризованы не как обычный договор поставки, а как договор на организацию отношений по поставкам продукции с оказанием услуг по поиску покупателей, но квалификация правовой природы договора не была дана, в связи с невыяснением ряда существенных обстоятельств дела, которое было направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Данная модель договора позаимствована из практики международной торговли. В опубликованном

Международной торговой палатой Типовом дистрибьюторском контракте предусмотрены существенные черты данного договора. Его заключает продавец (поставщик) и дистрибьютор - оптовый покупатель, который осуществляет продвижение и (или) размещение товаров поставщика на определенной согласованной территории. Поставщик может предоставить дистрибьютору права на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности.

Договорные отношения сторон носят длительный характер.

При заключении дистрибьюторских соглашений особую актуальность приобретает проблема соблюдения конкурентного законодательства. Дистрибьютор и поставщик заключают так называемое вертикальное соглашение, определяемое Законом о защите конкуренции как соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает или является потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является потенциальным продавцом (п. 19 ст. 4). Закон о защите конкуренции допускает заключение вертикальных соглашений, если они являются договорами коммерческой концессии, а также если доля каждого из хозяйствующих субъектов, заключающих соглашение, не превышает 20% на любом товарном рынке.

Часть 1.2 статьи 11 запрещает вертикальные соглашения между хозяйствующими субъектами, если такие соглашения:

1. приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара;
2. предусматривают, что продавец товара предъявляет покупателю требование не допускать товар хозяйствующего субъекта-конкурента для продажи.

Вместе с тем такой запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо фирменным наименованием продавца или производителя, что характерно для дистрибьюторских соглашений.

При продвижении товаров российских производителей такой договор чаще всего именуется дилерским.

Существенными признаками данного договора являются следующие. Сторона договора, называемая дистрибьютором, приобретает товары от поставщика на праве собственности, однако содержание этого договора значительно сложнее договора поставки, поскольку помимо периодических закупок партий товаров дистрибьютор принимает на себя обязательства по продвижению товаров на определенной договором территории. Вследствие этого объемы закупаемых товаров значительно больше, чем по договору поставки, и оптовый торговец получает в связи с этим оговоренные с поставщиком размеры скидок с цены. При взятии на себя обязательств по продвижению товаров российского производства оптовый торговец выступает, по существу, дилером.

В дистрибьюторском договоре могут содержаться элементы различных договоров, но они подчинены одной общей цели - распространению товаров одним лицом по поручению другого лица на определенной территории. Характерной особенностью данного договора является то, что дистрибьютор не является потребителем, он приобретает товары на праве собственности с целью перепродажи.

Достаточно широкое распространение данного договора вызвано его преимуществами, предоставляемыми обеим сторонам. В отличие от посреднических договоров, в частности близкого по существу к рассматриваемому договору агентского договора, дистрибьютор получает по сравнению с агентом высокую степень самостоятельности в создании сбытовой сети. Производитель (поставщик) же, заключая данный договор, переводит тем самым риск неоплаты поставленных товаров многим потребителям на дистрибьютора. Следует отметить, что дистрибьюторский договор может строиться по модели организационного договора, если в заключаемом соглашении содержится условие об обязанности поставщика поставлять товар и обязанность дистрибьютора покупать товар на основе отдельных договоров купли-продажи. Важно при этом установить связь договоров купли-продажи с дистрибьюторским соглашением.

Договор мены

Договор мены является самостоятельным типом договора и регулируется правилами гл. 31 ГК РФ.

Поскольку при обмене товарами происходит переход права собственности на них, данный договор примыкает к группе договоров купли-продажи. На практике договор мены зачастую именуется бартером.

Однако следует отметить, что термин "бартер" используется для обозначения внешнеторговых операций по обмену не только товарами, но эквивалентными по стоимости работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, поэтому отождествлять мену и бартерные сделки неверно.

В практической деятельности и в арбитражных решениях используется термин договор о взаимных поставках. Подобные договоры трудно в ряде случаев отграничить от договора мены.

Трудностей в квалификации договора в качестве договора мены не возникало, когда ранее действовавшим гражданским законодательством не допускался обмен неравноценными по стоимости товарами, не допускалось проведение денежных расчетов по договору мены.

Действующий ГК РФ (ст. 568) предусматривает право сторон на обмен неравноценными товарами с доплатой разницы в цене за обмениваемые товары.

Квалифицирующими признаками договора мены является цель заключения договора - получение определенной вещи в собственность в обмен на другую вещь, а не денежного эквивалента и необходимость встречного предоставления вещи. Кроме того, исходя из определения договора мены (п. 1 ст. 567 ГК РФ) можно сделать вывод о том, что по данному договору происходит в большинстве случаев однократный обмен товарами. При наличии же в заключенном договоре условий об осуществлении обеими сторонами взаимных поставок товаров с осуществлением денежных расчетов по сделкам и об отсутствии указаний в договоре на обязательство стороны, получившей товар, произвести встречную поставку товаров, такой договор можно рассматривать как конгломерированный.

Понятие конгломерированного договора разработано достаточно давно наукой гражданского права. Конгломерированный договор содержит, по существу, два или более самостоятельных договора.

Этот вывод целиком относится и к договору о взаимных поставках. В нем, по сути, содержатся два самостоятельных договора поставки, т.е. предусмотрено ничем не обусловленное обязательство одной стороны осуществить поставку другой стороне товаров и, в свою очередь, обязательство другой стороны также осуществить поставку товаров в согласованном объеме и ассортименте.

Биржевые сделки

В систему договоров коммерческого права включаются биржевые сделки, однако не все их виды.

С принятием Федерального закона от 25 ноября 2009 г. N 281-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" в законодательные акты были внесены значительные изменения, в том числе и в Закон о товарных биржах (были предусмотрены новые виды биржевых сделок).

Определение биржевой сделки осталось прежним.

Биржевой сделкой признается зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов.

Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей.

Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи (ст. 7 Закона о товарных биржах).

Таким образом, биржевая сделка должна отвечать определенным признакам.

Объектом биржевой сделки является биржевой товар, под которым понимается не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле.

Биржевым товаром не может быть недвижимое имущество и объект интеллектуальной собственности. В настоящее время в качестве объектов купли-продажи на бирже выступают около 70 групп товаров (зерновые, масличные, цветные металлы, текстильное сырье и др.). Биржевыми являются стандартизированные товары, т.е. однородные по качеству, размеру, весу, числу и другим характеристикам.

Биржа по требованию участника биржевой торговли обязана организовать экспертизу качества реальных товаров, реализуемых через биржевые торги (ст. 27 Закона о товарных биржах).

Биржевые сделки заключаются участниками биржевой торговли.

Биржевые сделки заключаются в ходе биржевых торгов, порядок проведения которых устанавливается биржей в разрабатываемых и утверждаемых ею правилах биржевой торговли.

Обязательным признаком биржевой сделки является ее регистрация. Сделки считаются заключенными с момента их регистрации биржей. Порядок регистрации устанавливается биржей.

Следует отметить, что в соответствии с Положением о регистрации товарной биржей внебиржевых сделок с биржевым товаром, в том числе долгосрочных договоров поставки, а также о ведении реестра указанных сделок и предоставлении информации из реестра, утвержденным Постановлением

Правительства РФ от 10 февраля 2011 г. N 65, обязательной регистрации на товарной бирже подлежат все внебиржевые сделки, которые предусматривают поставки биржевого товара на территории Российской Федерации, а также дополнительные соглашения к зарегистрированному договору, внесенные в договор изменения, определяющие (изменяющие) количество, стоимость или место, в котором обязанность поставщика по поставке биржевого товара признается исполненной.

Перечень биржевых товаров, в отношении которых внебиржевые сделки подлежат регистрации товарной биржей, утвержден распоряжением Правительства РФ от 10 февраля 2011 г. N 167-р.

Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие установленным требованиям, не являются биржевыми. Гарантии биржи на такие сделки не распространяются.

Исполнение биржевых сделок осуществляется вне биржи.

В Законе о товарных биржах перечислены виды заключаемых на бирже сделок. Статья 8 Закона предусматривает, что в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки купли-продажи биржевого товара, а также заключаться договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар. Таким образом, договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, Закон не рассматривает в качестве договоров купли-продажи.

Понятие производных финансовых инструментов содержится в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Тем самым происходит унификация норм о биржевых сделках, совершаемых на товарных и фондовых биржах.

В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона о товарных биржах к договорам, являющимся производными финансовыми инструментами, заключаемым на биржевых торгах, применяются положения ст. 51.4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", если это не противоречит существу отношений, возникающих из таких договоров.

Таким образом, в Законе о товарных биржах, во-первых, предусмотрено совершение сделок купли-продажи биржевого товара, т.е. сделок с реальным товаром, целью которых является действительное приобретение товара. Данный договор относится к так называемым кассовым договорам, исполняемым на условиях немедленной (не менее двух дней с момента заключения договора) поставки биржевых товаров. Этот договор входит в систему договоров коммерческого права.

Во-вторых, в ходе биржевых торгов могут заключаться также договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар.

Производный финансовый инструмент - договор, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:

1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

В данном определении, по существу, перечислены различные виды или разновидности производного финансового инструмента, хотя правовая природа их Законом не определена.

В соответствии со ст. 44 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе квалифицировать ценные бумаги и производные финансовые инструменты в установленном им порядке. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н утверждено Положение о видах производных финансовых инструментов, в котором проведена их квалификация (далее - Положение). В Положении предусмотрены следующие разновидности опционного договора:

1) договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным активом;

2) договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать базисный актив, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара; или обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.

Кроме того, опционный договор помимо указанных условий может также предусматривать обязанность каждой из сторон периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Положением квалифицирован опционный договор, предусматривающий обязанность купить или продать базисный актив, за исключением обязанности заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, в качестве поставочного договора. Иные опционные договоры (контракты) квалифицированы в качестве расчетных договоров.

Таким образом, если целью заключаемого договора является передача биржевого товара одной стороной другой стороне, такой договор можно рассматривать как коммерческий договор, относящийся к группе договоров продаж. Расчетные договоры, не имеющие целью поставки базисного актива, к коммерческим договорам не относятся.

Положение определяет фьючерсный договор как заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Фьючерсный договор помимо указанных условий может также предусматривать:

• обязанность стороны такого договора передать другой стороне ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) фьючерсного договора и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен фьючерсный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара;
• обязанность сторон фьючерсного договора заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.

Аналогично опционному договору Положение квалифицирует фьючерсный договор, предусматривающий обязанность передать базисный актив (за исключением обязанности заключить договор), являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, как поставочный договор. Иные фьючерсные договоры (контракты) являются расчетными договорами.

Таким образом, только поставочный договор можно отнести к коммерческим договорам.

На товарных биржах заключаются и форвардные договоры. В соответствии с Положением форвардным договором признается договор, заключаемый на биржевых торгах, предусматривающий обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом; и не предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен), и (или) значения (значений) базисного актива, и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Биржевой форвардный договор (контракт) является поставочным договором.

Определение данного договора позволяет сделать вывод, что форвардный договор имеет признаки договора поставки и, следовательно, относится к группе коммерческих договоров продаж.

Договор контрактации

Договор контрактации является правовой формой опосредования отношений по реализации сельскохозяйственной продукции. Этот договор предусмотрен в ГК РФ и отражает в целом протекционистскую политику государства по отношению к производителям сельскохозяйственной продукции.

В современных условиях наименование данного договора неудачно. Договор так стал именоваться в 20-е гг. XX в. при осуществлении плановых закупок на договорной (контрактной) основе.

Правовое регулирование договорных отношений в ГК РФ направлено на защиту интересов сельскохозяйственных товаропроизводителей. Так, с учетом непосредственной зависимости производства сельскохозяйственной продукции от погодно-климатических условий, в ГК РФ предусмотрена ответственность производителя сельскохозяйственной продукции за ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии его вины (ст. 538).

В качестве общего правила в ГК РФ предусмотрена обязанность заготовителя принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту нахождения продукции и обеспечить ее вывоз (п. 1 ст. 535). Однако развернутого регулирования отношений по контрактации в ГК РФ не содержится. Исследователи отмечают, что хотя ГК РФ и закрепляет договор как самостоятельный правовой институт, но не наполняет его контрактационными началами (оказание помощи в производстве продукции, выдача авансов производителям, встречная продажа товаров и т.п.).

Квалифицирующими признаками данного договора, в совокупности позволяющими рассматривать его в качестве особого вида договора купли-продажи, являются специальный субъектный состав и особый объект. Стороной данного договора выступает товаропроизводитель: сельскохозяйственные коммерческие организации, фермерские хозяйства. Товарная продукция производится на личных крестьянских подворьях. В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации, индивидуальные предприниматели, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) в соответствии с Перечнем, утверждаемым Правительством РФ, и реализацию этой продукции при условии, что в общем доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей доля от реализации этой продукции составляет не менее 70% в течение календарного года (ч. 1 ст. 3). Закон признает сельскохозяйственными товаропроизводителями также граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, сельскохозяйственные потребительские кооперативы и крестьянские фермерские хозяйства.

К этим субъектам не установлены обязательные требования к размеру дохода от реализации сельскохозяйственной продукции.

Объектом договора контрактации является исключительно сельскохозяйственная продукция, выращенная (зерновые, овощные, плодово-ягодные и другие культуры) или произведенная (птица, скот) стороной договора.

Второй стороной данного договора является заготовитель - коммерсант, профессионально осуществляющий закупочную деятельность.

Специальной является и цель приобретения сельскохозяйственной продукции: продукция приобретается для переработки или продажи, но не для потребления.

Закупка сельскохозяйственной продукции для государственных нужд регулируется Федеральным законом от 2 декабря 1994 г. N 53-ФЗ "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд". Закон не определяет вид заключаемого государственного контракта. Представляется, что при закупках сельскохозяйственной продукции, выращенной (произведенной) товаропроизводителем, должен заключаться договор контрактации для государственных нужд, а при закупке продукции у заготовителей - договор поставки для государственных нужд. В пункте 2 ст. 535 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям, не урегулированным правилами § 5 гл. 30 ГК РФ о договоре контрактации, применяются правила о договоре поставки, а в соответствующих случаях - о поставке товаров для государственных нужд (ст. ст. 525 - 534).

Договор товарного кредита

К группе договоров продаж примыкает также договор товарного кредита.

В соответствии со ст. 822 ГК РФ сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила § 2 гл. 42 (о кредите), если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа обязательства. Условия о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, таре и (или) упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита. В свою очередь, к отношениям по кредитному договору применяются правила о договоре займа, если иное не предусмотрено специальными правилами и не вытекает из существа кредитного договора.

Таким образом, товарное кредитование регулируется многоступенчатыми правилами о кредитных и заемных отношениях. "Скупое" (всего одна статья в ГК РФ) правовое регулирование товарного кредитования, предусматривающее обязанность только одной стороны предоставить товары, вызывает неоднозначное понимание сущности складывающихся при предоставлении кредита в товарной форме отношений как на практике, так и в теории.

Объектом данного договора могут быть только вещи, определенные родовыми признаками.

Договор товарного кредита носит возмездный характер, но может быть и безвозмездным.

Существо товарно-кредитного обязательства состоит в заимствовании товаров, что предполагает возврат товаров, а не уплату их стоимости. Поскольку в правилах о договоре товарного кредита не указана обязанность заемщика возвратить товар того же рода и качества, на практике заключаемые договоры товарного кредита весьма различаются по содержанию.

Так, при осуществлении хозяйственной деятельности у организаций иногда возникает потребность во временном заимствовании у другой организации сырья, материалов и других материальных ценностей. Но такие отношения товарного кредитования в чистом виде встречаются редко.

Следует сказать, что в ГК РФ, по существу, отсутствует разработанная в полном объеме и сформулированная модель договора товарного кредита. Из содержащейся в ст. 822 ГК РФ "заготовки" можно делать различные выводы относительно содержания и правовой природы данного обязательства.

Имеются основания рассматривать договор товарного кредита как продажу с условием оплаты стоимости товара в будущем, относить к группе договоров, направленных на предоставление отсрочки возврата такого же количества имущества того же рода и качества или на отсрочку оплаты, как договор мены. Характерными особенностями договора товарного кредита являются предоставление вещей, определяемых родовыми признаками, а также возможность начисления процентов.

В сельском хозяйстве применяются сложные схемы товарного кредитования с участием многих субъектов, которые не проработаны в правовом отношении. Так, товарный кредит, носящий беспроцентный характер, предоставляется сельскохозяйственным товаропроизводителям. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 1996 г. N 135 "О мерах по стабилизации экономического положения агропромышленного комплекса Российской Федерации в 1996 году" Правительством РФ был разработан порядок оформления товарного кредита на поставку горюче-смазочных материалов для сельскохозяйственных товаропроизводителей. Объемы поставок материалов на условиях товарного кредита определялись на основании заявок органов исполнительной власти субъектов РФ и по их гарантии возврата. Органы исполнительной власти субъектов РФ на конкурсной основе определяли оптовых получателей горюче-смазочных материалов, которые затем поставляли их сельскохозяйственным получателям. В первоочередном порядке горюче-смазочные материалы получали товаропроизводители - поставщики сельскохозяйственной продукции в федеральный и региональные фонды сельскохозяйственной продукции. При этом предусматривался зачет товарного кредита в качестве авансового платежа по закупкам сельскохозяйственной продукции в федеральный фонд и проценты по бюджетным ссудам, получаемым субъектами РФ, не взимались.

Посреднические договоры

В рыночной экономике посреднические услуги получают широкое распространение, что обусловлено различными факторами, в том числе возможностью производителей с помощью посредников проникать на новые рынки сбыта, получать экономию трансакционных издержек и др.

Цель посредничества - установление торгово-хозяйственных связей в интересах клиентов.

Посредники оказывают как фактические, так и юридические услуги в реализации (закупке) товаров за счет средств клиентов и действуют, как уже было сказано, от своего имени или от имени своего клиента.

Взаимоотношения посредников с клиентами опосредуются различными договорами, наиболее распространенными из которых являются договоры поручения, комиссии, агентские.

Договор поручения является общегражданским договором, однако наличие в ГК РФ специальных правил в отношении договора поручения, заключаемого при осуществлении коммерческой деятельности, позволяет ставить вопрос о формировании коммерческого договора поручения.

По договору поручения поверенный обязуется совершать от имени и за счет доверителя определенные юридические действия (ст. 971 ГК РФ).

Это более широкое понятие, чем сделки. Так, по поручению доверителя поверенный может осуществлять приемку поступающих в адрес доверителя грузов. Помимо юридических действий поверенный совершает и фактические действия, но они носят сопутствующий, неосновной характер, поэтому не изменяют квалификацию договора. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Права и обязанности поверенного определяются договором, а также доверенностью, которую доверитель обязан выдать поверенному (п. 1 ст. 975 ГК РФ). Кроме того, поверенный исполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК РФ).

Указания доверителя могут быть сделаны в устной или письменной форме, что должно быть отражено в договоре.

Специальными признаками коммерческого договора поручения являются следующие. В отличие от общегражданского договора поручения, в случаях когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, договор поручения носит всегда возмездный характер (п. 1 ст. 972 ГК РФ).

Коммерческий представитель - поверенный вправе удерживать находящиеся у него вещи, подлежащие передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст. 972 ГК РФ).

Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан уведомить в разумный срок доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 973 ГК РФ).

Договор поручения носит фидуциарный характер. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. При этом сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без всякого предварительного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК РФ).

Специальными являются и правила о последствиях прекращения коммерческого договора поручения (п. п. 2 и 3 ст. 978 ГК РФ).

Договор комиссии не является новым договором, он возник как торговый договор и регулировался Торговым уставом 1903 г.

В советский период сфера применения данного договора была весьма ограниченной. Договор комиссии заключался при сдаче гражданами вещей в комиссионные магазины. Организации потребительской кооперации осуществляли комиссионную продажу товарных излишков, передаваемых им колхозами. Снабженческо-сбытовые организации осуществляли комиссионную торговлю товарно-материальными ценностями, не используемыми предприятиями.

В настоящее время этот договор получил широкое применение, что связано с большими регулятивными возможностями договора комиссии.

По договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

В большинстве случаев комиссионер заключает по поручению комитента сделки купли-продажи.

Данное положение подтверждается содержанием ряда правил ГК РФ о договоре комиссии. Так, п. 2 ст. 995 предусматривает правила о последствиях продажи комиссионером имущества по цене ниже согласованной с комитентом; п. 3 ст. 995 - правила о покупке имущества комиссионером по цене выше согласованной с комитентом; ст. 996 предусматривает права на вещи, являющиеся предметом комиссии; ст. 998 устанавливает ответственность комиссионера за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента.

Следует отметить, что сферой применения договора комиссии является преимущественно предпринимательская деятельность. Таким образом, как и в отношении договора поручения, происходит постепенное разделение торгового и гражданского договора комиссии. Так, договор комиссии может быть заключен с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условием или без условия относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии (п. 2 ст. 990 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ предусматривает общие правила о бытовой и коммерческой комиссии, вследствие чего специфические особенности ни того ни другого договора не учитываются. Следует согласиться с предложением Б.И. Путинского, который считает, что назрела необходимость закрепления в законе коммерческой комиссии как вида торговых договоров.

Договор комиссии, как и договор поручения, относится к посредническим договорам, но в отличие от договора поручения комиссионер обладает большей самостоятельностью, чем поверенный.

Существенным признаком договора комиссии является то, что комиссионер заключает сделки купли-продажи от собственного имени, поэтому права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами, возникают для комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по сделке (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Следовательно, заключенный комиссионером договор с третьим лицом не порождает для комитента прав и обязанностей до момента уступки требования по нему комитенту. Финансирует же исполнение сделок комитент, поскольку комиссионер действует за счет комитента.

Учитывая большую распространенность договора комиссии на практике и сложности, возникающие у арбитражных судов по применению ряда норм ГК РФ, ВАС РФ проведено обобщение арбитражной практики разрешения споров по договору комиссии и даны разъяснения ряда важных положений ГК РФ.

В частности, на практике часто заключаются договоры на реализацию товаров, трактуемые либо как договор купли-продажи, либо как комиссия. Президиум ВАС РФ указал, что при наличии в заключенном договоре условия об оплате взятых на реализацию товаров не позднее определенного договором срока, такой договор следует считать договором купли-продажи. В отличие от договора купли-продажи в соответствии с правилами о договоре комиссии обязанность комиссионера перечислить соответствующие денежные суммы за реализуемый товар не возникает до момента фактической реализации товара.

Следующим существенным моментом является то, что товары, поступившие к комиссионеру от комитента для продажи или приобретенные комиссионером для комитента, являются собственностью комитента (ст. 996 ГК РФ). Комиссионер обязан передать комитенту все полученное по договору. При этом, как указал Президиум ВАС РФ, комиссионер должен индивидуализировать определенные родовыми признаками товары, находящиеся у него на складе и подлежащие передаче комитенту. В противном случае на данные товары может быть обращено взыскание по долгам комиссионера.

Основной интерес в заключении комиссионером договора комиссии заключается в получении им комиссионного вознаграждения. В этом вопросе ГК РФ достаточно полно защищает права комиссионера.

Помимо ст. 991, предусматривающей обязанность уплаты комитентом вознаграждения комиссионеру, ст. 1001 устанавливает обязанность комитента возместить комиссионеру также израсходованные им суммы на исполнение комиссионного поручения. Комиссионеру предоставлено право на удержание вещей, переданных ему, в обеспечение своих требований по договору (ст. 996 ГК РФ). Право на вознаграждение возникает у комиссионера с момента совершения сделки с третьим лицом, принятие же исполнения по этой сделке может входить или не входить в предмет комиссионного поручения в зависимости от соглашения между комитентом и комиссионером (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии").

Договор консигнации заключается обычно при осуществлении внешнеторговой деятельности, но достаточно часто стал применяться и во внутреннем обороте. Данный договор можно квалифицировать как разновидность договора комиссии. Необходимой предпосылкой заключения договора консигнации является наличие складских помещений у комиссионера (консигнатора) на праве собственности, в аренде или другом праве.

По договору консигнации одна сторона - консигнатор (комиссионер) обязуется в течение определенного времени за вознаграждение продавать от своего имени, но за счет другой стороны - консигнанта (комитента) товары, переданные ему для продажи комитентом (консигнантом).

В отличие от договора комиссии консигнатор совершает для клиента лишь один вид сделок - продажу товаров. Товары завозятся на склад консигнатора. Договор, как правило, заключается на длительный срок - от одного года до пяти лет. В договоре оговаривается судьба не реализованных консигнатором товаров: либо осуществляется их выкуп консигнатором по согласованной цене, либо возврат консигнанту, либо распродажа по сниженным ценам.

Агентский договор широко применяется в зарубежных странах. Однако его понятие в континентальной системе права и в англо-американской системе различается.

В континентальной системе права агентский договор является одним из видов договоров о представительстве наряду с комиссией и поручением, в англо-американской системе права он практически заменяет все виды представительства.

Агентский договор используется в имущественном обороте как внутри страны, так и во внешнеэкономической деятельности.

Международная торговая палата подготовила Типовой коммерческий агентский контракт и Руководство по его составлению. Однако функции агента, согласно данным документам, ограничиваются сбором заказов у покупателей, и при намерении сторон расширить полномочия агента об этом должно быть достигнуто специальное соглашение.

Данный договор весьма близок к договорам поручения и комиссии, но содержание его значительно шире и сложнее, поэтому его следует рассматривать как самостоятельный вид посреднических договоров. К агентскому договору субсидиарно применяются правила о договоре поручения или комиссии, в зависимости от того, действует агент от имени принципала или от своего имени. В торговом обороте агент совершает большое количество разнообразных операций, вследствие чего отношения зачастую носят продолжительный характер и оформляются долгосрочным договором.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Агент в отличие от поверенного может совершать не только юридические, но и фактические действия.

Агент совершает в интересах принципала не разовые сделки, а осуществляет, как сказано в п. 1 ст. 1007 ГК РФ, определенную деятельность. Договор может быть заключен на определенный срок или без определенного срока его действия (п. 3 ст. 1005).

Агентский договор всегда возмезден. Размер и порядок уплаты вознаграждения устанавливаются в договоре.

По сделке, совершенной агентом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил в непосредственные отношения с третьим лицом по исполнению сделки (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Правилами о договоре комиссии следует руководствоваться и по вопросам, связанным с передачей прав по сделкам агентом принципалу, прав на товары, приобретенные агентом для принципала или переданные агенту для продажи.

Если агент совершает сделки с третьими лицами от имени и за счет принципала, то, как и в договоре поручения, права и обязанности возникают непосредственно у принципала. Однако в агентском договоре могут быть указаны полномочия агента на совершение сделок от имени принципала в общем виде, без конкретизации. В таких случаях принципал не вправе ссылаться в отношениях с третьими лицами на отсутствие надлежащих полномочий у агента, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

Агентский договор постепенно получает широкое распространение в коммерческой деятельности в России, так как обладает большими возможностями регулирования оказания разнообразных услуг принципалу. И если первоначально существовали сомнения в необходимости включения данного договора в ГК РФ наряду с договорами поручения и комиссии, то в настоящее время такие сомнения отпали.

В целом ряде случаев в коммерческой деятельности у организаций возникает потребность найти потенциального партнера, предварительно согласовать с ним основные условия договора. Такого рода услуги оказываются посредниками путем заключения договора простого посредничества.

Обязанности простого посредника ограничиваются совершением фактических действий по подысканию контрагента клиенту за вознаграждение. Подобные договоры могут именоваться по-разному: маклерский договор, договор случайного посредничества.

В Гражданском кодексе РФ данный договор не предусмотрен.

Поскольку такие услуги широко распространены в международной практике, Международная торговая палата разработала Рекомендации по заключению договоров случайного посредничества и Типовой договор случайного посредничества.

Случайным посредником, согласно рекомендациям, является лицо, принявшее на себя обязательство на основе разового или краткосрочного договора с другой стороной по предоставлению ей определенных услуг в виде информации об именах потенциальных клиентов, содействия по заключению сделок.

В содержание договора случайного посредничества могут включаться условия о сообщении информации о потенциальных клиентах или о конкретной сделке. Посредник может вступить в предварительные переговоры с третьим лицом, оказывать содействие своему клиенту во время переговоров и др. В некоторых случаях посредник соглашается оказывать клиенту содействие и в период исполнения сделки. В зависимости от объема и сложности оказываемых услуг в договоре устанавливается размер вознаграждения посреднику.

Договоры, содействующие купле-продаже товаров

Договоры по оказанию информационных, консультационных услуг

Процесс купли-продажи товаров с необходимостью сопровождается деятельностью по оказанию различных услуг, позволяющих реализовать товары, поэтому в особую классификационную группы выделяются договоры, способствующие успешному проведению торговых операций. Прежде всего необходимо выделить договор по оказанию информационных услуг.

Своевременное получение предпринимателями различной информации о спросе потребителей на тот или иной товар, конъюнктуре рынка, потенциальных партнерах, конкурентах и т.п. очень важно для успешного ведения бизнеса. В связи с возникшей потребностью в такого рода услугах появились специализированные фирмы, оказывающие информационные услуги на основании заключенных с клиентами договоров.

Объектом договора об оказании информационных услуг является информация, не охраняемая как результат интеллектуальной деятельности, предоставляемая в различных формах и на различных материальных носителях. Обеспечение информацией происходит и в рамках некоторых договоров (купли-продажи, агентского и др.), но только в договоре на оказание информационных услуг информация выступает в качестве самостоятельного объекта регулирования.

Информационные услуги определяются как деятельность, обеспечивающая по заданию заказчика процесс сбора, обработки, накопления, хранения и передачи заказчику информации либо предоставление заказчику полезной информации из имеющихся в распоряжении услугодателя информационных ресурсов.

Отношения сторон по оказанию информационных услуг регулируются правилами гл. 39 ГК РФ "Возмездное оказание услуг". Как подчеркнул Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 23 января 2007 г. N 1-П, по смыслу положений гл. 39 ГК РФ договором возмездного оказания услуг могут охватываться разнообразные услуги, с учетом конкретных особенностей которых осуществляется дальнейшая нормативная регламентация порядка их предоставления как в специальных законах, так и в принимаемых в соответствии с ними Правительством РФ правилах оказания отдельных видов услуг.

Объединяющим признаком услуг, оказание которых регулируется правилами данной главы ГК РФ, является то, что в предмет договора возмездного оказания услуг законодатель не включил достижение результата, ради которого договор заключается. Выделение в качестве предмета данного договора совершения определенных действий или осуществления определенной деятельности обусловлено тем, что даже в рамках одного вида услуг результат, ради которого заключается договор, в каждом конкретном случае не всегда достижим, в том числе в силу объективных причин (п. 3.1).

Необходимо также учитывать положения Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", который, однако, определяет общие положения, но не регулирует договорные отношения. В данном Законе информация определяется как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

Предоставление информации Закон рассматривает в качестве действий, направленных на получение информации определенным кругом лиц или передачу информации определенному кругу лиц (ст. 2). В пункте 4 ст. 10 указанного Закона определено, что предоставление информации осуществляется в порядке, установленном соглашением сторон.

Правила главы 39 ГК РФ рассчитаны на оказание разнообразных услуг помимо информационных (консультационных, связи, аудиторских, ветеринарных и иных). В отличие от правил других глав, достаточно подробно регулирующих отдельные виды договоров, гл. 39 ГК РФ содержит общие правила, рассчитанные на различные услуги. Однако значимость информационных услуг в рыночной экономике обусловливает необходимость разработки и законодательного закрепления специальных правил о договоре по оказанию информационных услуг. В настоящее время условия предоставления информации определяются сторонами в договоре. В договоре согласовываются сроки и порядок передачи информации, размер оплаты полученных информационных данных. Основное требование, предъявляемое к исполнителю, - это предоставление достоверной информации в обусловленном объеме. Договор может заключаться на разовое получение определенных сведений либо на систематическое получение информации, и в таких случаях заключается, как правило, договор на абонементное обслуживание. Заказчик передает исполнителю исходные данные, необходимые для оказания услуг, а исполнитель осуществляет сбор необходимой заказчику информации и передает ее путем использования различных средств связи.

Гражданский кодекс РФ правомерно разграничивает услуги связи и информационные услуги, тогда как на практике и в литературе эти два вида услуг иногда отождествляются, поскольку у них один объект - информация. Между тем услуги связи - это услуги по пространственному перемещению информации с помощью различных средств связи. В Законе о связи услуга связи определяется как деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений. Оператор связи не оказывает преобразовательного воздействия на информацию, напротив, он обязан обеспечить сохранность передаваемого сообщения, соблюдение сроков его передачи, защиту от несанкционированного изменения или уничтожения.

Близкими по содержанию к информационным услугам являются консультационные услуги (консалтинг), иногда их объединяют в один вид услуг - информационно-консультационные.

Однако они отличаются друг от друга, поскольку помимо передачи информации консультационные услуги предполагают и предоставление разъяснений, рекомендаций, т.е. являются несколько более сложными по сравнению с информационными услугами. Консультации предоставляются по вопросам налогообложения, правовым вопросам, в области производства товаров, управления организацией и др.

Исполнитель, если иное не предусмотрено договором об оказании консультационных услуг, обязан оказывать информационные или консультационные услуги лично. При невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором. Если невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 781 ГК РФ).

Односторонний отказ от исполнения договора ГК РФ допускается (ст. 782). При этом, если от исполнения договора отказался заказчик, он должен оплатить исполнителю фактически понесенные им расходы. Исполнитель же вправе отказаться от исполнения обязательств по договору лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

Договор на оказание маркетинговых услуг

Успешный сбыт товаров на рынке обусловливает необходимость не простого знания ситуации на рынке определенного товара, но требует постоянного анализа спроса потребителей на товар, выявление круга потенциальных потребителей, изучения потребительских пристрастий и т.п.

В крупных фирмах этим занимаются специальные службы маркетинга, остальными заключается договор на оказание маркетинговых услуг.

Маркетинг можно рассматривать как рыночную философию организации производства и реализации товаров промышленными и торговыми организациями, в соответствии с которой производство товаров должно осуществляться в тех объемах и таком ассортименте, который удовлетворяет спрос потребителей. Маркетинговая деятельность заключается в целом комплексе действий по исследованию рынка определенного товара, анализу спроса на товары, изучению товаров конкурентов и т.п.

Маркетинговые услуги являются гораздо более сложным видом услуг, включающим в качестве составных элементов информационные и консультационные услуги.

В маркетинговой деятельности можно выделить ряд этапов: сбор необходимой заказчику информации, обработка полученной информации, исследование полученных данных, формулирование выводов и заключения по исследуемому кругу вопросов, предоставление отчета заказчику, составление акта сдачи-приема результатов.

Маркетинговая деятельность включает элементы научно-исследовательской работы. В литературе отмечается, что маркетинговые услуги более близки к научно-исследовательским работам, договор на оказание маркетинговых услуг занимает по своему правовому режиму промежуточное место между договором возмездного оказания услуг и договором на выполнение научно-исследовательских работ.

Договор на оказание маркетинговых услуг обычно носит длительный характер. В таком договоре формулируется задание заказчика исполнителю, могут устанавливаться этапы проведения маркетингового исследования. Стороны устанавливают в договоре срок и порядок сдачи отчета исполнителя, определяют стоимость услуг и порядок расчетов. В отчете могут содержаться рекомендации об изменении ассортимента производимых товаров, о необходимости проведения рекламных мероприятий, поиске новых рынков сбыта и т.п.

Поскольку в процессе проведения маркетинговых исследований исполнителю может стать известна конфиденциальная информация о клиенте, в договоре необходимо предусматривать условие о неразглашении полученной информации.

Основной целью заключения данного договора является получение рекомендаций по эффективному продвижению товаров на рынке. В литературе справедливо отмечается, что в современных условиях этот договор должен занять одно из ведущих мест в системе договоров, опосредующих предпринимательскую деятельность хозяйствующих субъектов. Отсутствие данного договора в ГК РФ рассматривается как существенный пробел.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии можно считать одним из основных коммерческих договоров.

На Западе данный договор, как правило, именуется договором о франшизе, а сама система организации бизнеса - франчайзингом.

Франчайзинг можно рассматривать как особый способ ведения предпринимательской деятельности, при котором известная на рынке фирма (правообладатель) создает производственную, или сервисную, или товарно-сбытовую сеть и предоставляет пользователю на основе договора свой опыт, знания, комплекс исключительных прав, а также оказывает всестороннюю помощь и поддержку, а пользователь в свою очередь уплачивает за это вознаграждение в установленных договором формах.

Преимущества заключения данного договора для обеих сторон достаточно очевидны.

Правообладатель расширяет рынок сбыта товаров без необходимости открытия новых предприятий или филиалов, найма работников. При этом он получает возможность контролировать качество товаров или услуг, производимых или распространяемых пользователем.

Пользователи в свою очередь остаются юридически самостоятельными субъектами, поэтому имеют больше стимулов для эффективной работы. С экономической же точки зрения пользователь становится одним из звеньев сети правообладателя.

Пользователи получают возможность действовать на рынке под фирменным наименованием широко известной организации, получать от нее всестороннюю помощь и поддержку, использовать коммерческий опыт и деловую репутацию. Правовое регулирование договора коммерческой концессии осуществляется гл. 54 ГК РФ.

Квалифицирующими признаками данного договора, предусмотренными в определении данного договора в ст. 1027 ГК РФ, позволяющими определить его место среди других договоров, является то, что правообладатель обязуется предоставить другой стороне право использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав, включающего право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Однако договор коммерческой концессии не сводится к передаче исключительных прав. По данному договору передается коммерческий опыт, знания, современные способы продаж товаров.

Договор коммерческой концессии обязательно заключается в письменной форме и подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Рассматриваемый договор заключается на длительный срок, поскольку только в рамках долгосрочного сотрудничества можно наладить успешное ведение бизнеса. Договор коммерческой концессии является возмездным. В статье 1030 ГК РФ предусмотрены различные возможные варианты осуществления платежей пользователем правообладателю. Вознаграждение может выплачиваться в форме разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Обязанности сторон определены соответственно ст. ст. 1031 и 1032 ГК РФ.

Основными обязанностями правообладателя являются следующие:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию, иную информацию, необходимую ему для осуществления прав, предоставленных по договору;
• инструктировать пользователя и его работников по вопросам осуществления переданных прав;
• обеспечить государственную регистрацию договора, если иное в нем не предусмотрено;
• оказывать постоянное техническое и консультационное содействие, в том числе в повышении квалификации работников пользователя;
• контролировать качество производимых пользователем товаров (работ, услуг) и др.

Пользователь в свою очередь обязан:

• использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя;
• обеспечивать качество производимых товаров (работ, услуг), соответствующее качеству аналогичных товаров, производимых правообладателем;
• соблюдать все инструкции и указания правообладателя, касающиеся использования комплекса исключительных прав, включая внешнее и внутреннее оформление коммерческих помещений;
• оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар непосредственно у правообладателя;
• не разглашать секреты производства и иную конфиденциальную информацию;
• сообщать покупателям, что он использует средства индивидуализации правообладателя в силу договора коммерческой концессии, и др.

Правила ГК РФ об обязанностях правообладателя и пользователя направлены на обеспечение прав покупателей, поскольку предусматривают, что качество и другие характеристики продаваемого пользователем товара (работ, услуг) должны быть не ниже качества товара, производимого правообладателем.

Широкому применению рассматриваемого договора препятствует, как отмечается на практике, установление ГК РФ в ст. 1034 субсидиарной ответственности правообладателя по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем, и солидарной ответственности - по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю товаров. Имея большое количество пользователей во многих странах мира, правообладателю достаточно сложно осуществлять всесторонний контроль за ними.

Единого мнения о правовой природе этого нового для российского права договора не сложилось.

По крайней мере, можно выделить четыре точки зрения на данный договор: договор лицензионного типа; договор, направленный на передачу объектов во временное пользование; договор услуг; самостоятельный договор.

Отсутствие единого мнения о природе данного договора объясняется тем, что договор коммерческой концессии интегрирует в себе элементы различных договоров. Однако отдельные элементы различных договоров в своей совокупности придают данному договору новые качественные черты, позволяющие его рассматривать как самостоятельный договор.

За рубежом данный договор рассматривается как договор особого рода (sui generis).

При исследовании правоотношений, возникающих между правообладателем и пользователем, следует обратить внимание на цель заключения данного договора, которой является расширение рынка сбыта, укрепление позиций на рынке определенного товара, завоевание новых рынков. Хотя на условиях франчайзинга может быть организован и производственный процесс, основными сферами использования данной системы, как показывает зарубежный опыт, являются торговля и сервисное обслуживание.

Договор перевозки

Необходимым этапом продвижения товаров на рынке является его доставка от продавца к покупателю. Договором может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров) (п. 2 ст. 510 ГК РФ). Однако в большинстве случаев доставка товаров осуществляется продавцом путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором, и на определенных в договоре условиях (п. 1 ст. 510 ГК РФ). Таким образом, основные условия доставки товаров, касающиеся вида используемого транспорта, условий транспортировки груза, определяются в одном из видов договора купли-продажи. При заключении внешнеторговых контрактов обычно применяется один из терминов, предусмотренных ИНКОТЕРМС (в редакции 2000 г.), определяющих решение вопросов, связанных с установлением обязанности продавца или покупателя заключить договор перевозки, распределение расходов между сторонами по погрузке и выгрузке товаров, оформлению различных документов и др. Правила ИНКОТЕРМС все чаще применяются при заключении договоров во внутренней торговле. Вместе с тем подробное регулирование отношений по перевозке грузов определяется транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами.

На каждую отправляемую партию товаров заключается договор перевозки. До передачи груза железнодорожному перевозчику отправитель подает ему заявку, которую перевозчик рассматривает и согласовывает с владельцами инфраструктуры. Согласованная заявка с отметкой о ее принятии возвращается грузоотправителю не позднее чем за три дня до начала перевозки (ст. 11 УЖТ). В силу подачи и принятия заявки возникает обязательство перевозчика подать транспортное средство под погрузку, а грузоотправителя - использовать транспортное средство для перевозки в указанный в заявке срок. Перевозчик несет ответственность за неподачу транспортных средств в соответствии с принятой заявкой (заказом) или иным договором, а отправитель - за непредъявление груза или неиспользование поданных транспортных средств (ст. 794 ГК РФ).

По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (п. 1 ст. 785 ГК РФ).

Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (п. 2 ст. 785 ГК РФ). На железнодорожном транспорте составляется транспортная железнодорожная накладная и выдается на ее основании отправителю квитанция о приеме груза (ст. 25 УЖТ). При перевозке груза автомобильным транспортом также составляется транспортная накладная. Кроме того, согласно Уставу автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта, договор (далее - Устав автомобильного транспорта) перевозки груза может заключаться посредством принятия перевозчиком к исполнению заказа, а при наличии договора об организации перевозок грузов - заявки грузоотправителя (ч. 5 ст. 8).

При перевозке груза внутренним водным транспортом отдельная перевозка оформляется накладной, и на ее основании порт (пристань) отправления составляет дорожную ведомость, которая следует вместе с грузом и после его выдачи остается у перевозчика. Морская перевозка оформляется коносаментом, который является товарораспорядительным документом. Он может быть объектом сделок купли-продажи, в том числе на товарных биржах. В отличие от коносамента железнодорожная накладная является товаросопроводительным документом, поскольку сопровождает груз, который выдается указанному в ней лицу в пункте назначения. Возможность переадресовки грузов грузовладельцем затруднена действующими на железной дороге правилами, в связи с чем товар зачастую на длительный срок выводится из коммерческого оборота.

При перевозке груза автомобильным транспортом прием груза для перевозки производится при предъявлении водителем транспортного средства грузоотправителю документа, удостоверяющего личность, и путевого листа (ч. 1 ст. 10 Устава автомобильного транспорта).

Грузоотправитель обязан сдать груз для перевозки в таре или упаковке, обеспечивающей его сохранность. Одной из мер обеспечения сохранности грузов является пломбирование транспортных средств (вагонов, контейнеров, трюмов судна). Для штучных грузов и в некоторых других случаях обязательным условием является их маркировка, которая бывает двух видов: транспортная и отправительская. При перевозке многих видов грузов (скоропортящихся, опасных и др.) требуется также оформление сопроводительных документов, содержащих необходимые сведения о грузе.

Перевозчик обязан подавать под погрузку исправные, очищенные внутри и снаружи, а также в необходимых случаях продезинфицированные транспортные средства, годные для перевозки конкретных грузов.

Плата за перевозку грузов транспортом общего пользования определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами (п. 2 ст. 790 ГК РФ).

Работы и услуги, выполняемые перевозчиком по требованию грузовладельца и не предусмотренные тарифами, оплачиваются по соглашению сторон (п. 3 ст. 790 ГК РФ). Оплата производится грузоотправителем до сдачи груза к перевозке. Однако окончательный расчет производится на станции назначения, и груз выдается грузополучателю после внесения им всех причитающихся перевозчику платежей. Перевозчик вправе удерживать груз в случае неуплаты причитающихся ему платежей (п. 4 ст. 790 ГК РФ).

Груз выдается получателю, указанному в транспортной накладной. В Гражданском кодексе РФ установлено, что в случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта (п. 3 ст. 513). Получатель вправе отказаться от принятия груза, если обязанность его принятия не установлена законом. Так, грузополучатель может отказаться от принятия груза, в случаях если его качество вследствие повреждения, порчи или по иным причинам изменилось в такой степени, что исключается возможность частичного или полного использования груза по назначению (ст. 36 УЖТ). На внутреннем водном транспорте грузополучатель может отказаться от приема грузов, за исключением опасных и скоропортящихся, в случае если качество его изменилось настолько, что исключается возможность его использования по назначению, что подтверждается выводами независимой экспертизы (п. 5 ст. 79 КВВТ РФ).

Грузы в опломбированных контейнерах, вагонах, автомобилях с ненарушенными пломбами отправителей выдаются получателям без проверки. На станции назначения перевозчик обязан проверить массу, количество мест груза и его состояние, если груз прибыл в неисправном вагоне или контейнере, с повреждением пломб отправителя, при прибытии груза с признаками недостачи или порчи в открытом железнодорожном составе, при погрузке или выгрузке груза перевозчиком и в других случаях (ст. 41 УЖТ). Если при проверке груза обнаружена его несохранность, перевозчик обязан выдать получателю груза коммерческий акт. При этом если представитель грузополучателя не участвовал в составлении коммерческого акта, составленный в одностороннем порядке данный документ подлежит оценке судом при решении вопроса о причинах несохранности груза наряду с другими документами, которые могут служить основанием для ответственности перевозчика, отправителя или получателя груза (п. 4 ст. 796 ГК РФ).

Общие положения об ответственности за нарушение обязательств по перевозке грузов установлены в ГК РФ (ст. 793). В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную ГК РФ, транспортными уставами и кодексами, а также соглашением сторон.

В соответствии со ст. 796 ГК РФ перевозчик несет ответственность за несохранность груза с момента его принятия к перевозке до момента выдачи грузополучателю, управомоченному им лицу.

Традиционно ответственность перевозчика является ограниченной, т.е. ограничивается стоимостью утраченного, недостающего или поврежденного груза. В случае утраты груза, сданного к перевозке с объявлением его ценности, ущерб возмещается перевозчиком в размере объявленной стоимости груза.

Наряду с возмещением установленного ущерба перевозчик возвращает отправителю (получателю) провозную плату, если эта плата не входит в стоимость груза. За несоблюдение сроков доставки груза перевозчик уплачивает штраф, размер которого установлен транспортными кодексами и зависит от времени просрочки.

До предъявления иска к перевозчику обязательно соблюдение претензионного порядка, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом (ст. 797 ГК РФ).

Договор транспортной экспедиции

Для осуществления перевозки грузов грузоотправителям и грузополучателям необходимо выполнять целый комплекс операций, связанных с отправкой и получением грузов: оформить документы, обеспечить отправку, уплатить сборы и другие платежи и т.п.

Такие операции осуществляют специализированные экспедиционные организации на основании заключенного с клиентом договора транспортной экспедиции. Долгое время договор транспортной экспедиции не был предусмотрен гражданским законодательством. Экспедиционные услуги регулировались только Уставом автомобильного транспорта РСФСР и подзаконными нормативными актами.

В Основах гражданского законодательства 1991 г. договор транспортной экспедиции был включен в главу "Перевозка". Законодатель не рассматривал договор транспортной экспедиции в качестве самостоятельного договора услуг.

В действующем ГК РФ договор транспортной экспедиции регулируется отдельной гл. 41. Это свидетельствует о признании законодателем самостоятельности данного договора, хотя он и очень тесно связан с договором перевозки.

По договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза (п. 1 ст. 801 ГК РФ).

В то же время не всеми современными исследователями, как и раньше, признается самостоятельность этого договора.

Высказывание различных мнений на природу договора транспортной экспедиции объясняется тем, что этот договор относится к договорам возмездного оказания услуг и имеет "родственные" признаки с такими договорами, как договор поручения, комиссии, агентский договор. Соответственно, в зависимости от чьего имени действует экспедитор и признаки какого договора в нем присутствуют, и квалифицируется договор транспортной экспедиции. Так, если экспедитор действует от своего имени, такой договор рассматривается как "перевозочный" вид договора комиссии и к такому договору, считается, должны применяться правила о договоре комиссии.

В.В. Витрянский, проведший исследование договора транспортной экспедиции в соотношении с другими договорами, в качестве главной особенности этого договора, выделяющего его из числа остальных договоров, относящихся к группе договоров возмездного оказания услуг, указывает на единую цель всех разнообразных услуг, оказываемых экспедитором клиенту, - обеспечение перевозки груза.

Именно неразрывная связь экспедиционных услуг с перевозкой грузов обусловливает необходимость специального регулирования договора транспортной экспедиции, а не применения к данным правоотношениям правил о договоре комиссии или агентском договоре.

Договор транспортной экспедиции является вспомогательным по сравнению с договором перевозки. Он может предшествовать перевозке или завершает ее.

В Федеральном законе "О транспортно-экспедиционной деятельности" транспортно-экспедиционная деятельность определяется как порядок оказания услуг по организации перевозок грузов любыми видами транспорта и оформлению перевозочных документов, документов для таможенных целей и других документов, необходимых для осуществления перевозок грузов.

Постановлением Правительства РФ от 8 сентября 2006 г. N 554 утверждены Правила транспортно-экспедиционной деятельности.

Федеральный закон "О транспортно-экспедиционной деятельности" устанавливает приоритет норм ГК РФ в регулировании условий договора транспортной экспедиции. Хотя в ГК РФ нет прямого указания на то, что экспедитор является предпринимателем, исходя из вида оказываемых услуг, круга обязанностей экспедитора и возмездного характера отношений между экспедитором и клиентом, следует, что экспедитором выступает предприниматель.

Транспортно-экспедиционная деятельность является предпринимательской деятельностью, вспомогательной по отношению к перевозке. Вместе с тем сдача товара экспедитору не считается исполнением обязательства по передаче товара в отличие от сдачи товара перевозчику, как это предусмотрено в ст. 316 ГК РФ. Обязанности экспедитора может осуществлять и перевозчик (п. 2 ст. 801 ГК РФ).

Экспедитор выполняет свои обязанности лично, но вправе привлечь других лиц. При этом возложение исполнения обязательства на третье лицо не освобождает его от ответственности перед клиентом за исполнение договора (ст. 805 ГК РФ).

Клиентами могут выступать различные субъекты, как коммерческие организации, так и физические лица, но являющиеся грузоотправителями или грузополучателями.

Экспедитор оказывает разнообразные услуги, как фактические, так и юридические, которые в ГК РФ разграничиваются на основные и дополнительные. Транспортно-экспедиционное обслуживание может включать весь комплекс услуг, а может только определенную часть.

В качестве основных услуг на экспедитора возлагаются обязанности организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранному экспедитором или клиентом, заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а также другие услуги, связанные с перевозкой груза.

В качестве дополнительных в договоре может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспорта или импорта товаров документов, выполнение таможенных или иных формальностей, проверка количества и состояния груза, а также выполнение иных услуг и операций, предусмотренных договором.

К обязанностям клиента относятся предоставление документов и иной полной, точной и достоверной информации о свойствах груза, условиях его перевозки, предоставление других нужных для выполнения экспедитором своих обязанностей сведений и документов, необходимых для осуществления государственного контроля.

В случае неполноты или недостаточности информации экспедитор обязан запросить у клиента необходимые сведения. При непредоставлении сведений экспедитор вправе не приступать к исполнению соответствующих обязанностей (ст. 804 ГК РФ).

Клиент имеет право выбирать маршрут следования груза и вид транспорта; требовать у экспедитора, если это предусмотрено договором, предоставления информации о процессе перевозки груза, давать указания экспедитору в соответствии с договором.

Экспедитор в свою очередь вправе проверить достоверность предоставляемых ему документов и информации. Экспедитор оказывает услуги исходя из интересов клиента, поэтому он вправе отступить от указаний клиента, если это необходимо и экспедитор не смог по объективным причинам запросить об этом клиента или если он не получил ответ на такой запрос в течение суток.

При приеме груза экспедитор обязан выдать клиенту экспедиторский документ, а также предоставить оригиналы договоров, заключенных им от имени клиента на основании выданной клиентом доверенности.

Основания и размер ответственности экспедитора определяется правилами главы 25 ГК РФ, т.е. экспедитор несет ответственность в отличие от перевозчика за ненадлежащее исполнение договорных обязательств независимо от вины. Однако в ГК РФ имеется специальное правило о том, что, если экспедитор докажет, что нарушение обязательства вызвано ненадлежащим исполнением договора перевозки, ответственность экспедитора перед клиентом определяется по тем же правилам, по которым перед экспедитором отвечает соответствующий перевозчик (ст. 803).

Экспедитор несет ответственность перед клиентом за утрату, недостачу или повреждение груза в виде возмещения реального ущерба, если докажет, что это произошло вследствие обстоятельств, которые экспедитор не мог предотвратить или устранение которых от него не зависело. В договоре может быть установлено, что наряду с возмещением реального ущерба экспедитор возвращает клиенту ранее уплаченное вознаграждение, если оно не входит в стоимость груза, в размере, пропорциональном стоимости утраченного, недостающего или поврежденного (испорченного) груза. Экспедитор обязан возместить также клиенту упущенную выгоду в связи с утратой, недостачей или повреждением (порчей) груза, произошедшими по его вине.

При нарушении срока исполнения обязательств по договору экспедитор возмещает причиненные клиенту убытки, если иное не предусмотрено договором и экспедитор не докажет, что нарушение срока произошло вследствие обстоятельств непреодолимой силы или по вине клиента.

В случае одностороннего отказа экспедитора или его клиента от договора сторона возмещает другой стороне убытки, вызванные расторжением договора, и уплачивает штраф в размере 10% от суммы затрат, понесенных экспедитором или клиентом.

Следует отметить, что законом предусмотрен обязательный претензионный порядок рассмотрения споров при оказании экспедиторских услуг.

Договор складского хранения

Услуги по хранению оказываются в рамках различных договоров (купли-продажи, транспортной экспедиции, перевозки, комиссии и др.).

С развитием рыночных отношений хранение на товарных складах (складское хранение) превратилось в специализированный вид предпринимательской деятельности. Такие услуги оказывают профессиональные хранители - товарные склады.

Товарными складами являются элеваторы, овощехранилища, холодильники, таможенные склады.

Деятельность последних регулируется таможенным законодательством.

Потребность в услугах по хранению товаров, особенно в больших городах, в которых не хватает складских мощностей, очень велика.

Отношения по хранению товаров на товарных складах оформляются специальным видом договора хранения - договором складского хранения и регулируются правилами § 2 главы 47 ГК РФ.

По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

Общие положения о хранении (правила § 1 главы 47 ГК РФ) применяются к отношениям по складскому хранению субсидиарно.

Товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги (п. 1 ст. 907 ГК РФ).

Контрагентом по данному договору (поклажедателем) выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, передающие товарному складу товары на хранение.

Правила § 2 главы 47 ГК РФ, регулирующие деятельность по хранению юридически самостоятельных организаций - хранителей, не распространяются на деятельность складов, являющихся структурными подразделениями коммерческих организаций-изготовителей (потребителей) и оптово-посреднических фирм.

Среди товарных складов выделяются склады общего пользования. Ими признаются товарные склады, если из закона, иных правовых актов или выданного коммерческим организациям разрешения вытекает, что они обязаны принимать товары на хранение от любого товаровладельца.

Договор складского хранения, заключаемый складом общего пользования, признается публичным договором (ст. 908 ГК РФ). В соответствии с правилами о публичном договоре (ст. 426 ГК РФ) при необоснованном уклонении товарного склада от заключения договора хранения поклажедатель вправе обратиться в арбитражный суд с требованием о понуждении заключить договор.

Договор складского хранения заключается в письменной форме. Заключение договора удостоверяется складским документом (складской квитанцией, простым складским свидетельством и двойным складским свидетельством). Как и всякий коммерческий договор, договор складского хранения является возмездным договором.

Товарный склад принимает на хранение как индивидуально-определенные вещи, так и товары, определяемые родовыми признаками. Хранение товаров может быть раздельным, т.е. обособленным от других товаров, или с обезличением. В последнем случае переданные на хранение товары могут смешиваться с товарами того же рода и качества других поклажедателей. Вне зависимости от вида товаров товаровладелец остается собственником переданных на хранение товаров. При хранении с обезличением товаровладельцу возвращается равное или обусловленное сторонами количество товаров того же рода и качества (ст. 890 ГК РФ).

При приеме товаров на хранение товарный склад обязан, если иное не предусмотрено договором, произвести их осмотр, определить количество (число единиц или товарных мест либо вес, объем) и оценить внешнее состояние для обеспечения надлежащих условий хранения.

Если товар имеет особые свойства, поклажедатель обязан предупредить о них товарный склад.

Если поклажедатель не предупредил об особых свойствах товара и хранитель не знал и не должен был знать об этих свойствах, поклажедатель обязан возместить хранителю убытки, причиненные сданными на хранение товарами (ст. 903 ГК РФ).

Во время хранения товаровладелец вправе производить осмотр товаров и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности товаров (ст. 909 ГК РФ).

Специальные правила для договора складского хранения по сравнению с общими правилами установлены в отношении изменения условий хранения и состояния товаров (ст. 910 ГК РФ). Товарный склад как профессиональный хранитель имеет право самостоятельно принять меры для обеспечения сохранности товаров, когда требуется существенно изменить условия их хранения, и затем уведомить товаровладельца о принятых мерах.

При обнаружении во время хранения повреждений товара, выходящих за пределы согласованных в договоре или обычных норм естественной порчи, товарный склад обязан незамедлительно составить акт и в тот же день известить товаровладельца.

Срок хранения товаров обычно предусматривается в договоре. При отсутствии данного условия в договоре хранитель обязан хранить вещь до востребования ее поклажедателем. Если срок хранения определен моментом востребования вещи, хранитель вправе по истечении обычного при данных обстоятельствах срока хранения вещи потребовать от поклажедателя взять вещь обратно, предоставив для этого разумный срок.

При невыполнении данного требования наступают последствия, предусмотренные ст. 899 ГК РФ.

Хранитель вправе, если иное не предусмотрено договором, после письменного предупреждения самостоятельно продать вещь по сложившейся в месте хранения цене, а при превышении стоимости вещи по оценке 100 установленных законом минимальных размеров оплаты труда продать на аукционе.

"Обычный" срок хранения является оценочным критерием, который достаточно трудно определить.

В отношении большинства видов товаров такой срок может быть достаточно длительным, и отсутствие в законе требований об установлении в договоре складского хранения срока хранения может причинить хранителю значительные убытки, связанные с невозможностью расторгнуть договор. Думается, в законе необходимо предусмотреть обязанность сторон по включению в договор условия о сроке хранения товаров на товарном складе.

Товарный склад может быть наделен и правом распоряжения переданными ему на хранение товарами. Такое право ему может быть предоставлено законом, иными правовыми актами или договором (ст. 918 ГК РФ). В этом случае договор можно рассматривать как смешанный, и к отношениям сторон будут применяться правила о займе, а время и место возврата товаров - определяться правилами хранения.

При возврате товара товаровладельцу каждая из сторон имеет право его осмотра и проверки количества. На практике сдача товаров на хранение и получение их обратно обычно оформляются актом, в котором отражается состояние товара, количество и другие данные. Если при возврате товара складом товар не был совместно осмотрен сторонами, заявление о недостаче или повреждении товара вследствие его ненадлежащего хранения должно быть сделано складу письменно при получении товара, а в отношении недостачи или повреждений, которые не могли быть обнаружены при обычном способе принятия товара, - в течение трех дней по его получении.

Профессиональный хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение товара, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы либо из-за свойств товара, о которых хранитель не знал и не должен быть знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности поклажедателя (п. 1 ст. 901 ГК РФ).

В правилах о договоре поставки предусмотрено понятие ответственного хранения товаров, не принятых покупателем (ст. 514 ГК РФ), хотя такого рода отношения могут возникнуть не только при заключении договора поставки. При отказе от принятия товаров, поставленных без договора либо с нарушением условий договора, покупатель обязан обеспечить сохранность этого товара (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика. Поставщик в свою очередь обязан вывезти товар либо распорядиться им в разумный срок. В противном случае покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику. Денежные средства, полученные за реализованный товар, передаются поставщику за вычетом необходимых затрат, связанных с хранением и реализацией товара.

Организационные договоры

Организационные договоры имеют большое значение в коммерческой деятельности, поэтому их следует выделить в специальную группу договоров коммерческого права, хотя они применяются в самых различных сферах деятельности. Можно сказать, что организационный элемент присутствует в любом имущественном договоре, поскольку имущественный договор направлен на организацию коммерческих связей и согласование условий взаимодействия сторон в определенных отношениях. Однако организационный элемент не является основным в имущественных договорах, поскольку они заключаются с целью возмездного эквивалентного обмена товарами. Цель организационных договоров состоит в организации конкретной деятельности, определении общих условий согласованных действий сторон.

В настоящее время организационные договоры, как отмечает Б.И. Пугинский, выполняют ряд важных функций, таких как формирование и стабилизация долгосрочных отношений участников договора; основание заключения и исполнения договоров определенного вида; создание условий и предпосылок для последовательного совершенствования взаимоотношений сторон.

Теории организационных договоров в литературе уделяется мало внимания. О.А. Красавчиков впервые предложил выделить среди гражданских правоотношений организационные правоотношения. К числу организационных он относил правоотношения, цель которых состоит в упорядочении, налаживании экономических отношений, в которых участвуют стороны. Он отмечал тесную взаимосвязь организационных и имущественных отношений.

Гражданский кодекс РФ регулирует лишь некоторые из организационных договоров (например, договор о простом товариществе, договор об организации перевозок грузов). В правоприменительной же деятельности заключаются самые разнообразные организационные договоры между предпринимателями, органами государственной власти и местного самоуправления, условия которых вырабатывают стороны самостоятельно.

Охватить все организационные договоры, проведя их классификацию по предмету, не представляется возможным ввиду разнообразия и многочисленности организационных договоров.

Однако в качестве классификационного критерия можно использовать субъектный состав заключаемых договоров. В соответствии с данным критерием выделяются:

• договоры между органами государственной власти разных уровней;
• договоры между органами государственной власти и местного самоуправления и предпринимателями;
• договоры между некоммерческими объединениями (союзами, ассоциациями) предпринимателей различных отраслей;
• договоры между предпринимателями (коллективными и (или) индивидуальными).

Так, весьма распространены заключаемые соглашения между органами исполнительной власти субъектов РФ о взаимных поставках товаров из одного региона в другой. В таких соглашениях согласовываются общие объемы поставляемых товаров и определяются поставщики и покупатели, которые затем заключают между собой договоры поставки. Заключение подобных соглашений предусмотрено, к примеру, в Законе города Москвы от 12 июля 2006 г. N 39 "О продовольственной безопасности города Москвы", где указано, что в целях развития интеграции с производителями сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия в заключаемых договорах и соглашениях города Москвы с федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов РФ в области сотрудничества в продовольственной сфере предусматриваются в числе прочих условия, направленные на снижение зависимости продовольственного рынка от импорта путем увеличения поставок отечественных пищевых продуктов в город Москву (ст. 8).

Договоры органов исполнительной власти и местного самоуправления с организациями оптовой и розничной торговли, производственными, строительными и иными предпринимателями заключаются по вопросам оказания помощи и содействия соответствующему образованию в решении экономических и социальных задач. В частности, в договорах с торговыми организациями предусматриваются обязанности торговцев по поддержанию объемов продаж необходимого населению ассортимента потребительских товаров, продажа по льготным ценам определенной группы товаров ветеранам, инвалидам и другим социально незащищенным слоям населения и др. В свою очередь органы исполнительной власти или местного самоуправления могут принимать на себя обязательства по снижению ставок арендной платы, предоставлению льгот по налогам и т.п.

Соглашения между ассоциациями (союзами) торговцев и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки товаров, предусмотрены в Законе о госрегулировании торговли (ст. 12).

Такие соглашения заключаются в целях соблюдения принципа добросовестности при заключении и исполнении договоров поставки в торговые сети. Как было уже сказано, Закон о госрегулировании торговли значительно расширил формы участия некоммерческих организаций в формировании государственной политики в торговле, тем самым повысив их роль в становлении добросовестных рыночных взаимоотношений товаропроизводителей и торговцев. Так, в настоящее время представителями различных объединений производителей продовольствия разрабатывается проект кодекса добросовестных практик, представляющего собой свод ненормативных правил.

Так, некоммерческие объединения предпринимателей в заключаемых соглашениях могут предусматривать меры по совершенствованию производства и реализации товаров, повышению конкурентоспособности товаров, расширению ассортимента и повышению качества поставляемых товаров и др.

Следует учитывать, что при заключении подобных соглашений необходимо учитывать требования антимонопольного законодательства.

Следующий вид организационных договоров составляют договоры между предпринимателями.

Наиболее распространенными среди этих договоров можно считать договоры о создании контрактных объединений - концернов, консорциумов, о простом товариществе и др. В зависимости от цели создаваемого образования стороны согласовывают в заключаемых договорах необходимые вопросы взаимоотношений в будущем.

Договоры об организации перевозок грузов заключаются грузовладельцем и перевозчиком при систематических массовых перевозках грузов. В соответствии со ст. 798 ГК РФ в данном договоре определяются объемы, сроки и другие условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозки, порядок расчетов и иные условия организации перевозки. Перевозчик обязуется в установленные сроки принимать грузы в согласованном объеме, грузоотправитель обязуется предъявлять грузы для перевозки. Долгосрочные организационные договоры на перевозку грузов предусмотрены в УЖТ (ст. 10), КТМ РФ (ст. 118), КВВТ РФ (ст. 68).

Организационными являются и заключаемые между организациями различных видов транспорта соглашения и договоры по вопросам перевозок грузов (например, узловые соглашения организаций железнодорожного и водного транспорта).

Среди организационных договоров в качестве одной из их разновидностей Л.Г. Ефимова выделяет рамочные договоры, которые имеют цель организации длительных экономических связей и в которых определена только схема предполагаемых отношений и оставлено некое неурегулированное пространство, которое должно стать предметом будущих соглашений сторон. Иными словами, рамочный договор обязательно предполагает в будущем заключение "договоров-приложений", исполнительских сделок. По своей правовой природе исполнительские сделки являются самостоятельными договорами, но посредством их заключения и исполнения реализуется основная цель рамочного договора. К рамочным договорам можно отнести договоры на организацию перевозок грузов, поскольку реализация поставленных в них целей возможна только путем заключения и исполнения договоров перевозок грузов.

Подытоживая сказанное, следует отметить характерные черты организационных договоров: они направлены на определение общих условий взаимной деятельности сторон, не носят имущественного характера, имеют особый субъектный состав, в который не включаются граждане, заключаются бессрочно либо на длительный срок.