Требования к осуществлению коммерческой деятельности

Общий режим коммерческой деятельности

Статья 8 ФЗ о ГРТД регламентирует права и обязанности хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки товаров, при организации торговой деятельности и ее осуществлении.

Прежде всего торговая деятельность может осуществляться только хозяйствующими субъектами, зарегистрированными в установленном законодательством Российской Федерации порядке, если иное не предусмотрено федеральными законами. Другими словами, торговая деятельность может осуществляться только профессиональными предпринимателями. ФЗ о ГРТД подразделяет субъектов хозяйственной деятельности в сфере торговли на два основных вида по признаку сферы обращения товара в гражданском обороте. Субъекты товарного оборота, являющиеся непосредственными производителями товара и выступающие в обороте в качестве "первого продавца" товара, т.е. вводящие товар в товарный оборот, именуются ФЗ о ГРТД как "хозяйствующие субъекты, осуществляющие поставки товаров". Субъекты товарного оборота, занимающиеся перепродажей товара со спекулятивной целью, т.е. перепродавцы товара, определяются названным Законом как "хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность".

Для перепродавцов ч. 2 ст. 8 ФЗ о ГРТД устанавливает право самостоятельного определения: 1) вида торговли (оптовая и (или) розничная торговля); 2) формы торговли (в стационарных торговых объектах, вне стационарных торговых объектов, в том числе на ярмарках, выставках, развозная торговля, разносная торговля, дистанционный способ продажи товаров, продажа товаров с использованием автоматов и иные формы торговли или иное); 3) способа торговли (с использованием торговых объектов и (или) без использования торговых объектов); 4) специализации торговли (универсальная торговля и (или) специализированная торговля); 5) типа торгового объекта, используемого для осуществления торговой деятельности (стационарный торговый объект и (или) нестационарный торговый объект); 6) основания использования имущества при осуществлении торговой деятельности (право собственности и (или) иное законное основание); 7) порядка и условий осуществления торговой деятельности, в частности ассортимент продаваемых товаров; режим работы; приемы и способы, с помощью которых осуществляется продажа товаров; количество, типы, модели технологического оборудования, инвентаря, используемых при осуществлении торговой деятельности; способы доведения до покупателей информации о продавце, о предлагаемых для продажи товарах, об оказываемых услугах; 8) цен на продаваемые товары; 9) формы распространения рекламы в торговом объекте и в его витринах; 10) условий заключения договоров купли-продажи товаров, договоров возмездного оказания услуг.

Применительно к государственным или муниципальным предприятиям и учреждениям торговли порядок и условия осуществления торговой деятельности устанавливаются по решению соответствующих государственных или муниципальных органов.

Режим торговли продовольственными товарами

Под продовольственными товарами ст. 2 ФЗ о ГРТД подразумевает продукты в натуральном или переработанном виде, находящиеся в обороте и употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутилированная питьевая вода, алкогольная продукция, пиво и напитки, изготавливаемые на его основе, безалкогольные напитки, жевательная резинка, пищевые и биологически активные добавки. Требования к продовольственным продуктам как к продуктам питания определяют правовой режим торговли ими, который регламентирован ст. 9 ФЗ о ГРТД.

В соответствии с этой статьей особые обязанности устанавливаются для взаимоотношений хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность посредством организации торговой сети, и хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров. Закон обязывает этих субъектов торговой деятельности взаимно обеспечивать доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора путем размещения соответствующей информации на своих сайтах в информационно-телекоммуникационной сети Интернет или путем предоставления запрашиваемой информации безвозмездно в 14-дневный срок со дня получения соответствующего запроса (ч. ч. 1 и 2 ст. 9 ФЗ о ГРТД). Хозяйствующий субъект, осуществляющий поставки продовольственных товаров, кроме этого обязан предоставлять доступ к информации о качестве и безопасности поставляемых продовольственных товаров.

При определении условия о цене в договорах купли-продажи и поставки продовольственных товаров стороны договора должны исходить из правил, установленных ч. ч. 4 - 6 ст. 8 ФЗ о ГРТД с учетом государственных требований о регулировании цен, торговых надбавок и торговых наценок.

Соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров (ч. 4 ст. 9 ФЗ о ГРТД). Данное вознаграждение является именно вознаграждением (бонусом, премией) оптовому покупателю в связи с приобретением им достаточно большого количества товаров, оно должно быть включено в цену договора, но не должно отражаться на цене продовольственных товаров. Это условие определяется антимонопольными требованиями к ценообразованию на рынке продовольственных товаров. Однако выплата такого вознаграждения при поставке социально значимых товаров, указанных в перечне, установленном Правительством РФ, согласно ч. 5 ст. 9 ФЗ о ГРТД запрещена, так же как и не допускается включение в цену договора поставки продовольственных товаров иных видов вознаграждения за исполнение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, условий этого договора и (или) его изменение (ч. 6 ст. 9 ФЗ о ГРТД), так как это может существенно влиять на потребительскую стоимость продовольственных товаров и тем самым ущемлять права потребителей.

ФЗ о ГРТД устанавливает специальные охранительные режимы для производителей товаров, осуществляющих поставки товаров на рынки, и покупателей-перепродавцов в целях защиты их прав и интересов. Так как поставщики заинтересованы быстро продать продовольственные товары из-за возможного истечения срока их годности, большое количество таких товаров продается в кредит, т.е. с условием их оплаты через определенное время после их передачи хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность. В этих случаях ч. 7 ст. 9 ФЗ о ГРТД устанавливает определенные правила сроков оплаты по таким договорам, направленные на защиту интересов поставщиков продовольственных товаров, которые сводятся к следующему:

1. продовольственные товары, на которые срок годности установлен менее чем 10 дней, подлежат оплате в срок не позднее чем 10 рабочих дней со дня приемки таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность;
2. продовольственные товары, на которые срок годности установлен от 10 до 30 дней включительно, подлежат оплате в срок не позднее чем 30 календарных дней со дня приемки таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность;
3. продовольственные товары, на которые срок годности установлен свыше 30 дней, а также алкогольная продукция, произведенная на территории Российской Федерации, подлежат оплате в срок не позднее чем 45 календарных дней со дня приемки таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность.

В целях защиты интересов покупателей-перепродавцов оплата продовольственных товаров в соответствии с перечисленными выше правилами осуществляется перепродавцами при условии исполнения поставщиками обязанности по передаче документов, относящихся к поставкам таких товаров. Если эта обязанность не будет исполнена, покупатель вправе увеличить сроки оплаты поставленных товаров на период предоставления поставщиком указанных документов (ч. ч. 8, 9 ст. 9 ФЗ о ГРТД).

Свобода предпринимательства диктует необходимость расширения прав сторон договора поставки продовольственных товаров в целях максимального обеспечения интересов конечных потребителей.

Поэтому ФЗ о ГРТД существенно расширил сферу возможностей торговых посредников и значительно активизировал процесс продвижения товаров на оптовых рынках благодаря включению в сферу товарного оборота механизма уступки права требования. В соответствии с ч. 10 ст. 9 Закона в договоре поставки продовольственных товаров не допускается установление запрета на перемену лиц в обязательстве по такому договору путем уступки требования, а также ответственности за несоблюдение указанного запрета сторонами такого договора. Другими словами, стороны договора поставки продовольственных товаров должны всегда иметь возможность использования механизма уступки права требования, а ответственность за установление ограничения на использование этой возможности также не допускается, так как само по себе такое ограничение признается Законом ничтожным.

Важной новеллой современного законодательства является разделение собственно поставки и купли-продажи продовольственных товаров от рекламных и маркетинговых услуг в этой области.

Использование в товарном обороте смешанных договорных конструкций, включающих в себя не только элементы купли-продажи, но также и связанные с нею дополнительные (сервисные) обязательства, существенно снижает эффективность товарного оборота из-за возможных дополнительных претензий, связанных именно с исполнением обязательств, непосредственно не имеющих отношения собственно к купле-продаже товаров. Это совершенно недопустимо в случаях, когда предметом договоров являются продовольственные (зачастую быстро портящиеся) товары.

В этой связи ч. 11 ст. 9 ФЗ о ГРТД устанавливает правило, в соответствии с которым услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг. Более того, ч. 12 ст. 9 ФЗ о ГРТД прямо запрещает включение в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность в отношении поставленных продовольственных товаров, определенных действий, об оказании услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, а также заключение договора поставки продовольственных товаров путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров.

Особенности размещения нестационарных торговых объектов

В соответствии с ч. 1 ст. 10 ФЗ о ГРТД размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Порядок включения в схему размещения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности, устанавливается Правительством РФ.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Схемой размещения нестационарных торговых объектов должно предусматриваться размещение не менее чем 60% нестационарных торговых объектов, используемых субъектами малого или среднего предпринимательства, осуществляющими торговую деятельность, от общего количества нестационарных торговых объектов.

Схема размещения нестационарных торговых объектов и вносимые в нее изменения подлежат опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов, а также размещению на официальных сайтах органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и органа местного самоуправления в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы.

Порядок размещения и использования нестационарных торговых объектов в стационарном торговом объекте, в ином здании, строении, сооружении или на земельном участке, находящихся в частной собственности, устанавливается собственником стационарного торгового объекта, иного здания, строения, сооружения или земельного участка.

Лицензирование деятельности субъектов товарных рынков

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон о лицензировании) к лицензируемым видам деятельности относятся разновидности деятельности, осуществление которых может повлечь за собой:

1. нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан;
2. ущерба обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации, и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Основными принципами осуществления лицензирования являются:

1. обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации;
2. установление лицензируемых видов деятельности федеральным законом;
3. установление федеральными законами единого порядка лицензирования отдельных видов деятельности на территории Российской Федерации;
4. установление исчерпывающих перечней лицензионных требований в отношении лицензируемых видов деятельности положениями о лицензировании конкретных видов деятельности;
5. открытость и доступность информации о лицензировании, за исключением информации, распространение которой запрещено или ограничено в соответствии с законодательством Российской Федерации;
6. недопустимость взимания с соискателей лицензий и лицензиатов платы за осуществление лицензирования, за исключением уплаты государственной пошлины, в размерах и в порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации о налогах и сборах;
7. соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

С точки зрения правового регулирования лицензирование деятельности любого субъекта гражданского оборота представляет собой определенный вид ограничения прав и свобод. Учитывая, что коммерческие отношения являются одним из видов гражданско-правовых отношений, государственное регулирование в целом и лицензирование в частности представляют собой разновидность правового ограничения, которое основано на п. 2 ст. 2 ГК РФ, в соответствии с которым гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

С учетом особенностей предмета коммерческого права лицензированию подлежат только те виды коммерческой деятельности, которые связаны с оптовой торговлей определенными группами товаров.

Все виды деятельности, подлежащие лицензированию в коммерческом обороте, входят в исчерпывающий перечень, содержание которого определяется как Законом о лицензировании, так и иными нормативно-правовыми актами, определяемым федеральным законодательством. Местные органы власти не могут самостоятельно вводить лицензирование продажи товаров.

Статья 12 Закона о лицензировании устанавливает перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии. В соответствии с Законом о лицензировании применительно к сфере торговли лицензированию подлежат следующие виды торговой деятельности:

1. распространение шифровальных (криптографических) средств, информационных систем и телекоммуникационных систем, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств;
2. реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации;
3. реализация защищенной от подделок полиграфической продукции;
4. торговля гражданским и служебным оружием и основными частями огнестрельного оружия;
5. реализация боеприпасов (в том числе патронов к гражданскому и служебному оружию и составных частей патронов).

Кроме того, в соответствии со ст. 5 Закона о лицензировании в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации Правительство РФ в соответствии с определенными Президентом РФ основными направлениями внутренней политики государства определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности, в том числе:

1. МВД России - торговля оружием и основными частями огнестрельного оружия; торговля патронами к оружию;
2. ФСБ России - реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность; деятельность по распространению шифровальных (криптографических) средств;
3. Росздравнадзор - деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ;
4. Росздравнадзор и Россельхознадзор - фармацевтическая деятельность в части деятельности, осуществляемой организациями оптовой торговли лекарственными средствами, предназначенными для медицинского применения, и аптеками федеральных организаций здравоохранения, а также деятельности, осуществляемой в сфере обращения лекарственных средств, предназначенных для животных;
5. Минпромторг России - деятельность по реализации специального игрового оборудования, предназначенного для осуществления игорного бизнеса;
6. Минпромторг России и Федеральное космическое агентство (Роскосмос) - торговля вооружением и военной техникой.

Согласно п. 2 ст. 1 Закона о лицензировании в коммерческом обороте правила о лицензировании не распространяются на:

а) деятельность в области оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;
б) биржевую деятельность.

В соответствии со ст. 18 Федерального закона N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - ФЗ N 171-ФЗ) лицензированию подлежат следующие виды деятельности:

1. по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков; розничной продажи спиртосодержащей продукции;
2. закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях.

Лицензии выдаются на осуществление следующих видов деятельности: 1) хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата; 2) хранение и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; 3) хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции; 4) закупку, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей продукции; 5) хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции; 6) розничную продажу алкогольной продукции (п. 2 ст. 18 ФЗ N 171-ФЗ). Лицензии на производство и оборот производных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции выдаются только организациям, которые имеют оборудование, отвечающее требованиям названного ФЗ N 171-ФЗ.

Лицензии на розничную продажу алкогольной продукции выдаются субъектами Российской Федерации в установленном ими порядке с учетом положений ФЗ N 171-ФЗ только организациям.

Биржевая торговля может осуществляться на биржах только на основании лицензии, выдаваемой в установленном порядке федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков (ч. 2 ст. 9 ФЗ об ОТ). Порядок выдачи, аннулирования и приостановки действия лицензии определяется Положением о лицензировании товарных бирж, которое утверждается Правительством РФ.

В соответствии со ст. 9 Федерального закона N 150-ФЗ "Об оружии" на территории Российской Федерации также подлежит лицензированию приобретение оружия и патронов к нему, за исключением приобретения оружия и патронов к нему государственными военизированными организациями. Лицензии на приобретение оружия и патронов к нему выдаются органами внутренних дел на основании заявлений граждан Российской Федерации. Срок действия лицензии на приобретение оружия и патронов к нему - шесть месяцев со дня выдачи лицензии. Юридическим лицам, имеющим лицензию на торговлю гражданским и служебным оружием и патронами к нему, запрещается совмещать продажу в одном торговом зале оружия и иных видов товаров, за исключением спортивных, охотничьих и рыболовных принадлежностей и запасных частей к оружию. Лицензия на торговлю гражданским и служебным оружием и патронами к нему не дает права на открытие филиалов юридических лиц, созданных для торговли гражданским и служебным оружием и патронами к нему (ст. 18 Закона "Об оружии").

Подлежит лицензированию также продажа товаров, правила о лицензировании которых предусмотрены не только Законом о лицензировании, но также рядом других законов и нормативно-правовых актов:

1. продажа товаров, изготовленных из объектов животного мира;
2. продажа лекарственных средств и изделий медицинского назначения;
3. торговля служебным и гражданским оружием и патронами к нему;
4. продажа алкогольной продукции, а также поставки алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;
5. реализация предметов антиквариата;
6. оптовая торговля табачными изделиями;
7. распространение, за исключением розничной торговли, экземпляров аудиовизуальных произведений на любых видах носителей;
8. распространение, за исключением розничной торговли, экземпляров фонограмм на любых видах носителей;
9. лицензирование деятельности по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг;
10. лицензирование деятельности на право хранения, фасовки, перевозки и реализации радиофармацевтической продукции и др.