История развития корпоративного права

Корпорации в Древнем мире и в Средние века

В Древнем мире корпорации существовали в зачаточном состоянии и решающего влияния на ход экономического развития не оказывали. Общепризнано, что истоком корпораций являются торговые гильдии, которые возникали для организации совместных путешествий в отдельные страны с торговыми целями. Эти вояжи были сопряжены с серьезными опасностями: неблагоустроенные пути сообщения, беззащитность перед силами природы, нападениями пиратов, плохие условия быта и др. Купец-одиночка оказывался незащищенным не только в пути, но и по прибытии в чужую страну, поэтому купцы собирались вместе и отправлялись в другие страны со своим товаром, собираясь в караваны, чтобы в случае нападения могли постоять за себя против разбойников, т.е. была выработана практика совместной деятельности и торговые караваны подчинялись определенным правилам. Ассоциации купцов пока не ставили своей целью ведение за общий счет совместного дела, а только стремились к тому, чтобы добиться покровительства, защиты тех предприятий, которые осуществлялись отдельными участниками.

У них еще не шла речь об общем капитале, хотя существовали общие платежи, по размеру напоминавшие государственные или общинные повинности.

Торговые гильдии не были целостными хозяйственными единицами, так как им была присуща солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. Торговая гильдия отвечала за долги каждого из своих членов подобно тому, как лица одной национальности отвечают друг за друга на чужбине или как граждане солидарно отвечали за долги общины.

Т.В. Кашанина в своей книге «Корпоративное право» говорит, что, возможно, корпорации первоначально зародились в Греции, а затем, в силу преемственности, стали появляться и в Риме. В Греции было очень хорошо развито морское сообщение, и греки в своей колонизаторской политике, вероятно, уже обращались к этой форме коллективного сотрудничества. Точных данных история не дает.

Скорее всего, корпорации впервые появились в Риме. Термин «корпорация» происходит от латинского выражения «corpus habere», обозначающего права юридической личности. Такие права стали признаваться за частными союзами в Римской империи в императорский период (начиная со 160-х гг. н.э.), однако окончательного признания гражданско-правовых союзов как равных с физическими лицами субъектов права в Риме так и не произошло.

И в течение достаточно долгого времени термин «корпорация» служил синонимом термина «юридическое лицо». Во многом это было связано с тем, что в гражданском праве до Ф.К Савинъи (1779—1861) — немецкого юриста, главы исторической школы правоведения — не было известно понятие учреждения; все образования, даже те, которые наполнялись институтным содержанием, трактовались как universitas, или корпорации. Лишь вследствие разработки германскими цивилистами понятия «учреждение» понятие «корпорация» приобрело более современное значение — юридическое лицо, основанное на членстве, участии.

Трактовка корпорации как союза, под которым долгое время подразумевалось юридическое лицо, привела к появлению так называемой корпоративной теории учреждения, в соответствии с которой учреждение рассматривалось не как иная, противоположная корпорации организационная форма, а как корпорация с неопределенным числом участников, под которыми, по сути, понимались все дестинаторы (пользователи) данного учреждения. Такая теория не могла быть принята, поскольку понятие членства со всеми вытекающими из него правами и обязанностями члена корпорации нельзя применить к отношениям пользователя с учреждением. Кроме того, создание учреждения не всегда предусматривает существование пользователей.

В то же время германские цивилисты проводили различие между римскими universitas и немецкими союзами. Они отмечали, что римская корпорация — это фингированное лицо, отличное от ин- дивидов, его составляющих, между тем как германские союзы — объединения, в которых интересы союзной личности и ее членов переплетены таким образом, что права членства не противопоставляются интересам союзной личности.

Римскому праву не был известен термин «юридическое лицо». Первоначально в Риме частные корпорации, религиозные общины (collegia sodalicia) и профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum) представляли собой не юридические лица, а объединения, напоминающие простые товарищества. Отношения третьих лиц строились не с корпорацией в целом, а с каждым участником, общее же имущество корпораций рассматривалось как принадлежащее каждому из его участников в определенной доле либо как принадлежащее одному из участников — казначею, ведущему дела объединения и ответственному перед его членами. Лишь в императорское время идея о самостоятельности общины по отношению к членам, в нее входящим, стала доминирующей. Имущество профессиональных союзов ремесленников и религиозных общин было обособлено от личного имущества их членов. Однако данная процедура имела значение лишь во внутренних отношениях союза с его членами, поскольку для третьих лиц существовал не союз как целое, а физические лица, участники союза. На основе сказанного многими исследователями делается вывод о том, что римские союзы не достигли той ступени развития, на которую поднялись современные корпорации.

Но уже тогда выделялись различия между римскими союзами (universitas) и гражданско-правовыми товариществами (societas).

Во-первых, существование союза, являющегося центром принадлежности прав, не зависит от смерти или выхода отдельных членов или от вступления новых, тогда как societas уничтожается при этих событиях.

Во-вторьх, отдельные члены такого союза, выступающего в обороте в качестве особого центра принадлежности прав, не являются субъектами прав, группирующихся около союза как центра принадлежности прав. Члены союза могут сами вступать в договоры со всем союзом и предъявлять иски к союзу; они не отвечают своим имуществом за долги союза и не имеют права требования по обязательствам, в которые вступил союз, и т.д. Все эти особенности не характерны для товарищества (societas).

Дальнейшее развитие торговых товариществ привело к тому, что, хотя в них общее имущество обособлено и товарищи действуют под единой фирмой, такое товарищество может быть представлено в обороте любым из товарищей, и все они несут солидарно субсидиарную ответственность по долгам товарищества всем своим имуществом.

По мере распространения римского господства на всю Италию и на Восток стали быстро перекраиваться старые патриархальные отношения, при которых римский гражданин вместе со своими рабами обрабатывал поле. В руках отдельных римлян сосредоточились относительно большие богатства и большие объемы торгового оборота. Но эти богатства наживались в значительной мере благодаря духу предпринимательской инициативы, охватившему все общество. Не случайно Рим считается колыбелью частного права.

С развитием экономики, появлением новых средств производства, а особенно со становлением морского дела развиваются и юридические формы. Возникают морские товарищества. Личные отношения в этих товариществах отодвигаются на задний план, преобладают отношения по поводу капитала. Капитал заключался в основном в корабле. Целью морского товарищества была перевозка товаров. Патрон, т.е. лицо, задумавшее построить корабль, объявлял размеры корабля и соответственно размеры пая. Обычно паи были равны между собой. Расходы признавались общими. Могли быть установлены и дополнительные платежи, которые включали в себя платежи на ремонт корабля, покупку снаряжения в дальнее плавание, на увеличение размеров корабля.

Развитие начал корпоративной организации часто связывают и с горными товариществами, у которых управление делами находилось в ведении общих собраний, решавших вопросы большинством голосов. Число паев было в них весьма солидным (более 100), поэтому и собрания были многолюдными. Право участия в горном товариществе обусловливалось приобретением пая, который отчуждался свободно, но по правилам отчуждения недвижимой собственности. Цены на паи постоянно колебались.

Свою роль в развитии корпоративного права сыграли и генуэзские маоны (корпоративные объединения государственных кредиторов). Причинами их возникновения стали дезорганизация и упадок государственного хозяйства. Городам Италии приходилось отстаивать свою независимость, что было связано с огромными денежными затратами. Военные расходы требовали очень быстрого сбора средств, а осуществление такового путем обложения налогами населения было весьма сомнительным. Прямое обложение налогами не отвечало интересам зажиточной части населения, игравшей решающую роль в вопросах законодательства. Тогда стали осуществляться государственные займы, которые носили частично принудительный характер. К займам привлекалась вся масса населения. Именно через государственные займы возникли банки в Венеции, Генуе, Флоренции. Условия этих займов были следующими: гражданам обещалась выплата процента вплоть до выплаты долга. При заключении такого займа процент обещался очень высокий, а затем он снижался. Поэтому необходимо было придумать такую систему санкций, которая бы заставляла правительство добросовестно исполнять взятые на себя обязательства. Была введена уголовная ответственность в виде штрафов, которая обрушивалась на всякого чиновника, не выполнявшего своих обязанностей по отношению к кредиторам.

Такие банки (маоны) можно считать первоначальной формой финансового бизнеса. В дальнейшем, кроме системы государственных займов, они стали вести и другую предпринимательскую деятельность, т.е. получать доход и распределять его между кредиторами. Их организационная структура становится сложной, так как банки начинают поглощать друг друга и осуществлять процессы слияния. Например, созданный в 1419 г. в Генуе Банк св. Георгия побил в этом отношении все рекорды, поглотив многие маоны и став своего рода маоном маонов.

Итак, корпоративное право, начав свое развитие с торговых гильдий и караванов купцов, которые были лишь прообразами торговых корпораций, и с частных корпораций, религиозных общин и профессиональных союзов ремесленников, прошло несколько стадий, и уже 1419 г. можно считать годом начала развития финансового корпоративного бизнеса.

Развитие корпораций в Голландии и Англии

Сложные виды корпораций ведут свое происхождение из Голландии.

XVI век, а именно его конец, в Голландии связан со значительным подъемом промышленности и торговли, особенно оживившейся в области морского оборота после открытия новых морских путей и новых стран. В Голландию со всех концов света съезжаются энергичные люди, желающие заняться предпринимательством, которые хотят завязать торговые отношения с Индией, Африкой, Бразилией.

Серьезные трудности создавало испанское правительство, которое задерживало нидерландские торговые корабли и конфисковывало товар. Поэтому стали составлять экспедиции или караваны по четыре — семь и даже по 18 кораблей. Такого рода объединения, занятые торговлей, были союзом лиц, затративших капитал на снаряжение экспедиции. Вскоре появилось очень много подобных голландских компаний, поэтому они стали конкурировать друг с другом. Покупая туземные товары по очень дорогой цене, они теряли массу прибыли, продавая собственные очень дешево. В колониальной торговле назрела необходимость выработки каких-то правил. Вначале представители от каждой компании старались договориться, чтобы действовать согласованно. Но договоры легко нарушались. Поэтому правительство взяло инициативу в свои руки и вступило в переговоры с отдельными компаниями, результатом чего в 1595 г. стало соединение их в одну Нидерландскую Ост-Индскую компанию. Итак, произошло объединение купеческих гильдий и морских товариществ в колониальную компанию. Вначале было запрещено производить прием в компанию новых членов и выходить из нее в течение 10 лет. Впоследствии стало возможным отчуждать свою долю третьим лицам.

Таким образом, Ост-Индская компания представляла собой единую организацию. С созданием этой компании в Голландии начинается развитие корпоративного права. Однако корпоративное право обязано своим развитием не только Голландии, но и другим государствам, в частности Англии.

Как и Голландия, в качестве источника первоначального накопления капитала Англия использовала колониальную экспансию. Англия начала колониальные захваты в XVI в., а в XVII в. она осуществила колониальную экспансию в Центральную и Северную Америку, в Индию. Вывозя оттуда золото и серебро и ведя неэквивалентный обмен (торговлю), а также морской разбой (пиратство), метрополия обогащалась. Поддерживала торговлю и судоходство королева Елизавета (1533—1603). Во время ее правления был построен большой военный флот.

Англия, как и Голландия, создает купеческие компании, правительство обеспечивает их субсидиями и привилегиями на мопонольное ведение внешней торговли в определенных регионах. В их число входили Московская, Африканская, Гвинейская, Восточная компании.

Возникновение корпораций в Англии было вызвано теми же экономическими условиями, что и в Голландии, но они испытывали и влияние Италии.

Возникновение первой компании в Англии относится к XV в. В 1496 г. Генрих VII дает разрешение на торговлю со всеми странами, которые будут открыты на северо-востоке, по пути в Индию. С этой целью создается Московская компания, инициатором которой становится С. Кабот (ок. 1476—1557) — итальянский мореплаватель, который 1547 г. переселился в Англию, где в 1551 г. основал и возглавил Московскую торговую компанию, которая в 1553— 1556 гг. снаряжала экспедиции на поиск Северо-Восточного морского пути.На первых порах ему способствовал успех, но затем дело расстроилось вследствие недостатка в средствах. Спустя 30 лет Кабот вновь организует товарищество для снаряжения экспедиции с целью отыскать северный путь в Индию.

Конечно, Московская торговая компания по уровню своей организации значительно уступала голландской Ост-Индской, хотя бы потому, что ее участники принуждены были сдавать товары для продажи агенту, да и вступительный взнос был очень мал и служил, скорее, оплатой права торговать за свой счет, пользуясь при этом покровительством компании.

Итак, Московская компания была старейшей. А ее принципы уже с легкостью могли быть применены в английской Ост-Индской компании, которая возникла в последний год XVI в. и пошла гораздо дальше в развитии корпоративных принципов.

Ост-Индская английская компания в отличие от Московской (Русской) компании своим возникновением была обязана не правительству Англии, а частной инициативе энергичных предприимчивых людей, которые привыкли действовать совместно в морских товариществах и ранее уже предпринимали дальние плавания. Поводом для ее создания послужило искусственное и сильное повышение цен на перец, предпринятое голландцами. В ней сразу же выразили желание принять участие 101 человек. Королева даровала компании права корпорации и разные преимущества по ввозу и вывозу товаров. Вопросы внутренней организации компании правительство предоставляло решать самостоятельно.

Внутренние правила корпорации начинают формироваться постепенно. В числе первых можно назвать правила проведения общих собраний, где устанавливалось, что они должны проходить в известном всем месте, один участник имеет один голос, присутствие на собрании — обязанность каждого члена, в противном случае к нему может быть применен штраф. Собрания уже подразделялись на очередные и чрезвычайные. Позднее эти правила претерпели значительные изменения.

Размер участия каждого члена компании в экспедиции определялся добровольно, и каждый участник получал свидетельство, удостоверявшее его участие в предприятии, а также право на соответствующую часть прибыли.

Успехи Ост-Индской компании в значительной степени содействовали популяризации новой юридической формы. Среди других компаний можно назвать Южное общество, Англо-Виргинское общество, но первое место здесь, бесспорно, принадлежит ЮжноАмериканской компании (1711). Эти компании также сыграли свою роль в развитии корпоративного права. Их деятельность повторяла деятельность Ост-Индской корпорации.

В XVII в. получила широкое распространение практика образования компаний путем выпуска акций. Началась биржевая спекуляция акциями. Таков опыт всех стран, воспринявших принципы корпоративного строя. Заслуга Англии состоит в том, что ее законодательство раньше других отреагировало на спекуляцию, позволив начать с ней борьбу.

Английское правительство в тот период впало в другую крайность: начало жестко регулировать деятельность корпораций, например учреждением неотчуждаемости акций, стесняя тем самым свободу предпринимательства. И только почти спустя столетие это положение было отменено. Кроме того, на помощь пришли суды, смягчившие некоторые положения законодательства и в своих решениях указывающие, что действие тех или иных запретов не безусловно, а находится в зависимости от положений, закрепленных в уставах корпораций.

Для акционерных обществ была установлена обязанность проводить предварительную и окончательную регистрацию, указывать, что корпорация имеет ограниченную ответственность, фиксировать в уставе местопребывание, цели деятельности, уставный капитал. Если корпорация вводила именные акции, то необходимо было составлять точные списки акционеров, а книги представлять для всеобщего обозрения. Кроме того, допускалось отчуждение акций только по договору и после их перерегистрации. Ликвидация компаний могла осуществляться в добровольном или судебном порядке. Надо сказать, что акты о компаниях 1856 и 1857 гг. были противоречивы.

Англия внесла свою лепту в область корпоративного права и введением понятия привилегированных акций, а также акций на предъявителя.

Большое значение в развитии корпоративного строя сыграла биржа, правила которой часто дополняли законодательство.

Стратегией английского корпоративного права является возможность заблаговременно узнать о злоупотреблениях, совершаемых в компании, и принять вовремя соответствующие меры.

Развитие корпораций во Франции

Во Франции в Средние века существовала цеховая организация труда. Но господство цехового строя препятствовало удовлетворению растущего спроса на промышленные изделия и ограничивало городской бедноте возможности заработков. Поэтому против цеховой организации ремесленного производства выступали нарождавшаяся буржуазия и низшие слои горожан. С развитием буржуазных отношений происходил процесс первоначального накопления капитала. Основными его каналами стали налоговая система, государственные займы (т.е. система государственного долга), продажа судебных и финансовых должностей.

В 1439 г. введен прямой налог (большая, или королевская, та- лья), взимавшийся с земли, имущества или персонально (подушно). В 1549 г. во Франции наряду с большой тальей ввели малую талью, доходы от которой шли на оплату войска. В XVI в. была введена откупная система: в 1604 г. сюринтендант финансов М. Сюлли (1560—1641) установил общефранцузский откуп налогов. Откупная система стала источником первоначального накопления капитала. Первые государственные займы-ренты были выпущены во Франции в 1522 г., когда король Франциск I (1494—1543) взял в долг у парижских банкиров 250 тыс. ливров из расчета 10%. Началась спекуляция на курсе рентных бумаг, выросли проценты. Порождением системы государственного долга стала тонтина — наследование права получения процентов по государственным займам. С этого времени стало увеличиваться число рантье — лиц, живущих на проценты с ценных бумаг. Однако бесконтрольный выпуск государственных рент привел к банкротствам, и в 1596 и в 1604 гг. Сюлли вынужден был аннулировать государственные займы.

Увеличение королевской тальи и других налогов, а также усиление ростовщической эксплуатации во Франции определили процесс имущественного расслоения и обезземеливания крестьянства. Зажиточные и буржуазные слои пользовались возможностью скупать права дворян на сбор ренты, брали на откуп сбор косвенных налогов, занимались ипотечным кредитом.

Таким образом, во Франции преобладали ростовщичество и откупные операции.

Наибольший размах политика меркантилизма получила при Ж Кольбере (1619—1683). Он занимал пост генерального контролера (министра) финансов. Кольбер полагал, что могущество государства определяется количеством находящихся у него денег. Источником денег он считал торговлю. Кольбер был основателем Ост-Индской и Вест-Индской компаний, ввел протекционистский тариф, поощрял развитие королевской мануфактурной промышленности. Во Франции получили развитие созданные при поддержке Кольбера шелковые, шерстяные и металлургические мануфактуры. Появились кредитные учреждения.

Французские компании возникли под влиянием голландских, хотя раньше торговля во Франции развивалась под сильным воздействием Италии.

Корпоративный строй во Франции имел одну характерную особенность: он насаждался сверху, можно сказать, насильно. Французское правительство хотело этим оказать энергичную поддержку развитию торговли и промышленности.

Правительство посчитало, что может заменить отсутствие частной инициативы своей поддержкой, но чужое реципировалось плохо, а прививалось еще хуже. В 1601 г. провалилась первая экспедиция в Индию, в 1604 г. — вторая, в 1611 г. экспедиция также не состоялась и компания была соединена с другой. В 1615 г. с помощью служащих из Голландии все же были снаряжены два корабля, но они не возвратились из Индии, и деятельность компании сошла на нет.

Французы старались слепо подражать голландцам и даже ввели принцип децентрализованного управления компанией, не оправдавший себя в самой Голландии. В итоге многие предприниматели бежали в Голландию.

Каждая компания учреждалась специальным правительственным актом. Поначалу на этом и заканчивалась юридическая поддержка компаний правительством, хотя это давало мощный экономический, политический и финансовый импульс. Внутренняя жизнь компании определялась решениями общих собраний, где акционеры занимали господствующее положение.

Законодательное регулирование заменялось непосредственным надзором и опекой со стороны правительства. Компании не находили законодательного признания, чему способствовали периодически повторяющиеся взрывы биржевых спекуляций, и поэтому корпоративная форма развивалась как бы на ощупь. Закон от 2 марта 1791 г. провозгласил свободу промыслов, но вопрос об особенностях акционерных обществ оставил открытым. Стали возникать многочисленные торговые товарищества, в большинстве своем направляющие свою энергию на спекуляцию. Правительство запретило деятельность тех, чей уставный капитал делился на свободно передаваемые акции, и предусмотрело создание компаний с разрешения Законодательного собрания.

Такое состояние длилось до издания Торгового кодекса. Предполагалось по-прежнему сохранить разрешительный порядок создания компаний. Но Торговый кодекс пошел дальше этих предложений и обогатил систему торгового права новым правовым понятием — институтом акционерных обществ. Акционерные общества были легализированы и обрели право гражданства. Вместе с тем сохранялся порядок их учреждения на основе разрешений правительства, которое не было обязано мотивировать свой отказ.

Закон о коммандитных компаниях 1856 г. является значительной вехой в истории корпоративного строя Франции. Согласно этому Закону компания может возникнуть только после подписки всего основного капитала и уплаты четверти этого капитала; после такой оплаты допускаются акции на предъявителя, но до оплаты двух третей стоимости акций они не могут быть отчуждены. Если же сум- мировать положения Закона, в качестве позитивных моментов можно отметить то, что он дал гарантии третьим лицам и обеспечил стабильность самих компаний.

Закон 1863 г. развивал положения предыдущего в деталях и подробностях. Закон 1867 г. по некоторым параметрам устраняет законодательное регулирование деятельности корпораций, а по отдельным смягчает (о порядке учреждения компаний, о начале их деятельности, о возможной доле неподписанных акций, о праве ревизоров созывать собрание и др.).

Целью закона о компаниях 1884 г. было заполнить пробелы, усовершенствовать, не разрушая, сам корпоративный строй, предупредить злоупотребления, не осложняя при этом работу замечательной машины, которая называется корпорацией, не жертвовать свободой корпорации ради интересов тех, чья доверчивость не знает границ, и в то же время не приносить их интересы в жертву.

Корпоративное право за рубежом и в России на современном этапе

Бурное развитие производства под воздействием научно-технической революции на рубеже XIX—XX вв. усилило процесс его концентрации и централизации, образования монополистических объединений. Сращивание промышленного и банковского капиталов привело к созданию крупнейших финансовых групп, занявших ключевые позиции в основных отраслях хозяйственной жизни. Всемогущие корпорации не замедлили вмешаться во внутреннюю и внешнюю политику своих государств, поставив ее под свой контроль. Начался процесс складывания государственно- монополистического капитализма, приобретший особый размах в период Первой и Второй мировых войн.

Мопополии как мощнейшие субъекты хозяйства в погоне за прибылью все более активно влияли на сферу ценообразования. Это приводило не только к возникновению серьезных диспропорций в рамках национального хозяйства отдельных стран, но и усиливало международные экономические противоречия. Таким образом, экономические кризисы XX в. связаны главным образом не с гипотетическими сбоями в сфере товарного, денежного обращения, а с корыстной политикой монополий. Именно это и определило особенности протекания кризисов, их цикличность, масштабы, глубину, продолжительность и последствия. Так, в первой половине XX в. кризисы становятся более частым явлением по сравнению с предыдущим периодом, в то время как стадии оживления и роста — менее продолжительными.

Послевоенные годы для США характерны усилением новых монополистических групп, разбогатевших в 1941—1945 гг. и во время Корейской войны на поставках вооружения. Наряду с группировками, имеющими своим центром Нью-Йорк (Морганов, Рокфеллеров, Дюпонов и др.), большое влияние получили средне-западная группировка с центрами в Чикаго, Детройте, Кливленде, юго- западная, основной базой которой являлись Сан-Франциско, Лос- Анджелес, южная группировка с центром в Далласе. Каждая из них имела свои региональные экономические интересы и стремилась оказывать влияние на политику правительства. Наметившийся в 1960-х гг. блок южной и юго-западной групп означал дальнейшее усиление позиций реакции в политической жизни США.

В современных условиях термин «корпорация» в национальных правовых отношениях понимается по-разному. В Швейцарии корпорациями называют один из двух основных типов юридических лиц наряду с учреждениями.

В Англии корпорация может быть определена как само юридическое лицо, поскольку юридические лица здесь делятся на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).

В США корпорация хотя и не является единственной формой юридического лица, включает самые разные организации. Корпорации здесь бывают четырех видов: публичные, квазипубличные, предпринимательские и непредпринимательские. К публичным относятся государственные и муниципальные органы, к квазипубличным — корпорации, служащие общим нуждам населения. Предпринимательские преследуют в качестве основной цели получение прибыли и сравнимы с акционерными обществами в странах континентальной системы права. Непредпринимательские корпорации не стремятся к получению прибыли.

Во Франции и Германии при классификации юридических лиц термин «корпорация» не используется вовсе: во Франции юридические лица подразделяются на товарищества и ассоциации, а в Германии — на союзы и учреждения. Наконец, в России юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие.

Приведенные классификации свидетельствуют о том, что само по себе применение (или неприменение) термина «корпорация» не означает обязательного отнесения (отказа от отнесения) такой организации к организациям корпоративного типа. Для определения ее типа необходимо как минимум установить основной принцип построения, т.е. выяснить, создана ли она по принципу членства.

Корпорации представляют собой добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организованных на началах членства их участников.

Если в организации есть несколько участников, обладающих правом управлять ею, в том числе определять ее судьбу, то, как правило, сложностей не возникает. В том же случае, когда организация имеет только одного такого участника или учредителя, возникает вопрос о том, можно ли такую организацию отнести к числу корпоративных, или она по своему статусу должна быть причислена к учреждениям либо иным (некорпоративным) образованиям.

Формирование и развитие крупных интегрированных корпоративных структур — важнейшая задача государственной промышленной политики России. Деятельность подобных структур послужила ощутимым фактором преодоления последствий кризиса августа 1998 г., определенного улучшения финансового состояния промышленности, наращивания объемов производства и стабилизации инвестиций. В то же время необходимо продолжать повышать качество корпоративного управления — прежде всего с точки зрения эффективности взаимодействия собственников (акционеров) и менеджеров. В этой связи необходимо в первую очередь улучшить взаимодействие государства как собственника и управленческого корпуса корпораций.

В ведущих корпорациях России постепенно разворачивается совместная деятельность участников по такому важному направлению, как приближение к консолидированной отчетности.

Само развитие корпоративного права в России достигло сегодня достаточно высокого уровня — разработано большое число законодательных и подзаконных актов, накоплена достаточно обширная судебная практика. Но на определенном этапе стало очевидно, что какую-то часть проблем не решить с помощью обязательных норм, так как их решение вообще находится вне правового поля. Участникам корпоративных отношений — не только в России, но и во многих других странах — становилось все очевидней, что без взаимного доверия, без соблюдения определенных этических норм, без проявления разумности и добросовестности развитие в этой сфере может остановиться.

1990-е гг. оказались весьма примечательными в сфере корпоративного права во многих странах. Калифорнийский пенсионный фонд государственных служащих, вкладывающий свои средства в акции компаний, поставил вопрос о необходимости получения полной и достоверной информации о деятельности этих компаний, о соблюдении прав акционеров, о взаимоотношениях между компанией и ее акционерами, между исполнительными органами и советом директоров, о степени открытости и доверия между различными органами компании и акционерами.

Решение о вложении капитала ставилось в непосредственную зависимость от соблюдения корпорациями правил, сформулированных Фондом. Поскольку для многих корпораций Калифорнийский пенсионный фонд являлся весьма привлекательным инвестором, они согласились выполнять эти правила. Позднее они были взяты за основу при разработке Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) принципов корпоративного управления. Принципы ОЭСР, в которых нашла отражение соответствующая накопленная к этому времени практика, были подписаны на заседании Совета ОЭСР 26—27 мая 1999 г. и с этого момента могли использоваться для улучшения корпоративного поведения.

Инициатива Калифорнийского пенсионного фонда привела к осознанию того факта, что информация о деятельности компаний необходима любому инвестору, принимающему решение о вложении денег в то или иное предприятие. Исследования экономистов показали, что репутация компании, соблюдение ею этических норм и высоких стандартов корпоративного поведения самым непосредственным образом влияют на ее рейтинг, на привлекательность в глазах акционеров и инвесторов, на допуск на мировые фондовые биржи.

В документе ОЭСР сформулированы и раскрыты пять основных принципов:

1. права акционеров;
2. равное отношение к акционерам;
3. роль заинтересованных лиц в управлении корпорацией;
4. раскрытие информации и прозрачность;
5. обязанности совета директоров.

Каждый из этих принципов снабжен кратким комментарием, позволяющим понять его содержание. Основная цель этого документа — разработать механизмы соблюдения и защиты прав акционеров, равного отношения к акционерам, обеспечения своевременного и точного раскрытия информации о компании, включая ее финансовое положение.

Многие страны в конце 1990-х гг. разработали национальные кодексы корпоративного управления, большая часть которых носит рекомендательный характер. Их целью является внедрение в практику корпоративного управления положений, которые компании применяли бы не потому, что их несоблюдение неотвратимо приведет к санкциям со стороны государства, а потому, что это выгодно самой компании. Такие кодексы представляют собой свод стандар- тов наилучшей практики, этических и моральных установлений, обязательность которых в некоторых случаях выше, чем обязательность законодательных норм, хотя и не подкреплена государственным принуждением.

Практика современного российского корпоративного управления учла многие достижения других стран и также столкнулась с необходимостью разработки дополнительных рекомендательных норм, целью которых были бы защита интересов акционеров и потенциальных инвесторов, установление доверия между участниками корпоративных отношений. Наличие достаточно большого блока законодательных норм, подготовка проектов новых законов (в частности, об аффилированных лицах, об инсайдерской информации, о реорганизации и ликвидации юридических лиц) не устраняет полностью вышеуказанных проблем.

Работа над российским Кодексом корпоративного поведения началась в 2000 г., а в ноябре 2001 г. проект этого документа уже был представлен и одобрен на заседании Правительства РФ.

Даже поверхностное знакомство с Кодексом дает представление о его необычности и уникальности в российском контексте. Никогда у нас не разрабатывался документ, носящий сугубо рекомендательный характер. Его разработку можно сравнить с разработкой международных рекомендательных документов, таких, как Принципы международных коммерческих договоров, подготовленные в 1994 г. Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Как правило, такого рода документы применяются только в том случае, если те, для кого они предназначены, ясно изъявляют волю использовать их в своих отношених. В случае с Кодексом корпоративного поведения должен действовать сходный механизм — те, на кого распространяются его нормы (это в первую очередь крупные открытые акционерные общества, выходящие на международные фондовые рынки, а также любые иные хозяйственные общества, желающие его использовать), должны заявить о его использовании в своей деятельности. Это может быть осуществлено путем принятия решения обществом о следовании рекомендациям Кодекса и внесения в свой устав и иные внутренние документы соответствующих положений, отражающих рекомендации Кодекса, или принятия своего кодекса корпоративного поведения с использованием рекомендуемого Кодекса в качестве модели.

Будучи рекомендательным, Кодекс не имеет обязательной силы, но если его положения вводятся во внутренние документы конкретного общества, они становятся обязательными точно так же, как рекомендации, вводимые в текст договора, становятся его условиями, обязательными для исполнения сторонами. Основным по- будительным мотивом включения положений Кодекса во внутренние документы общества являются объективно существующие экономические требования рынка о привлечении инвесторов.

В процессе разработки Кодекса к его обсуждению привлекались многие практики. Во время таких обсуждений необычность документа вызывала неоднозначную оценку. Нередко высказывалось соображение, что рекомендательный характер этого документа превратит его в формальность.

В обоснование этого замечания приводился следующий аргумент — даже обязательные нормы закона не всегда соблюдаются, что уж говорить о рекомендательном документе. На наш взгляд, этот аргумент говорит скорее в пользу Кодекса, чем против него. Нарушение положений Закона свидетельствует о том, что обязательность требований не является препятствием для их неисполнения, поэтому рекомендательный характер Кодекса не является определяющим в применении или неприменении его положений.