Субъекты коммерческой деятельности

Понятие и виды субъектов коммерческой деятельности

Граждане (физические лица)

Граждане как участники гражданского оборота обладают правоспособностью и дееспособностью, которая определяется Гражданским кодексом РФ. Правоспособность — это признаваемая в равной мере за всеми гражданами способность гражданина иметь гражданские права и нести обязанности. Дееспособность — способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст. 17 и 21 ГК РФ). Так, граждане могут:

• иметь имущество на праве собственности;
• наследовать и завещать имущество;
• заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью;
• создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами;
• совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах;
• избирать место жительства;
• иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности;
• иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Следовательно, гражданин (физическое лицо) может стать равноправным участником гражданского оборота и коммерческой деятельности в силу своей правоспособности. Правоспособность гражданина признается в равной мере за всеми гражданами, возникает с момента его рождения и прекращается его смертью.

Гражданская дееспособность в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста.

В связи с развитием предпринимательской деятельности законодательством установлена возможность наделения полной дееспособностью граждан до наступления совершеннолетия (ст. 27 ГК РФ).

Это эмансипация, означающая, что несовершеннолетний, достигший возраста 16 лет, может быть объявлен дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия родителей (усыновителей, попечителей) занимается предпринимательской деятельностью.

Если родители (усыновители, попечители) согласны, то эмансипация производится по решению органов опеки и попечительства.

При отсутствии их согласия вопрос решает суд. В суде также может быть обжалован отказ органов опеки и попечительства в вынесении решения об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным.

Несовершеннолетний, став дееспособным в порядке эмансипации, вправе самостоятельно заключать любые сделки, нести ответственность по обязательствам, что обеспечивает интересы кредиторов в гражданском обороте.

Ограничение правоспособности или дееспособности граждан невозможно иначе, как в прямо предусмотренных законом случаях.

В целях расширения защиты правового статуса граждан законодательство признает недействительными акты государственного или иного органа, устанавливающие нарушения предусмотренных законом условий и порядка ограничения дееспособности граждан или их права заниматься предпринимательской либо иной деятельностью.

Поскольку правоспособность и дееспособность — обязательные условия правового статуса гражданина как участника гражданского правоотношения, он не вправе вступать в сделки, направленные на полный или частичный отказ от правоспособности и дееспособности.

Такие действия квалифицируются как ничтожные (ст. 22 ГК РФ).

Предпринимательская деятельность гражданина регулируется ст. 23 ГК РФ. Установлено право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

В этом случае он является индивидуальным предпринимателем, но получает этот статус только с момента государственной регистрации в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

Особый статус имеет деятельность крестьянского (фермерского) хозяйства. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением правил указанной государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем.

Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (например, ответственность за невыполнение обязательства независимо от вины).

Отдельными видами деятельности гражданинпредприниматель может заниматься исключительно на основании специального разрешения уполномоченных органов, выдающих соответствующие лицензии.

Ведение лицензионной деятельности регулируется Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ (в ред. от 6 декабря 2007 г.).

Общие принципы имущественной ответственности граждан определены в ст. 24 ГК РФ. Общее правило — гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением того, на которое согласно закону не может быть обращено взыскание. Под имуществом в данном случае понимается как личное имущество, так и доля гражданина в общей долевой или в общей совместной собственности; ответственность по обязательствам включает в себя любые обязательственные взаимоотношения, в том числе связанные с предпринимательской деятельностью.

В период развития рыночных отношений особое значение приобретает правовое регулирование условий, порядка и последствий признания гражданина — индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

По решению арбитражного суда индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом). Основанием для признания индивидуального предпринимателя банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, наступающая в случае, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Важно знать, что с момента вынесения такого решения регистрация гражданина как индивидуального предпринимателя утрачивает силу (ст. 25 ГК РФ).

Установлено, что при совершении процедуры признания индивидуального предпринимателя банкротом наравне с требованиями кредиторов, связанных с предпринимательской деятельностью, вправе предъявлять требования и другие кредиторы, которые не связаны с предпринимательской деятельностью гражданина-банкрота.

Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества в порядке и в очередности, которые предусмотрены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (в ред. от 1 декабря 2007 г.).

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства: судебные расходы должника, в том числе расходы на опубликование сообщений; расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю; текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника; требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом; задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства; иные связанные с проведением конкурсного производства расходы. Очередность удовлетворения требований кредиторов по текущим вышеуказанным денежным обязательствам должника, определяется в соответствии со ст. 855 ГК РФ.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

• в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;
• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
• в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

При рассмотрении дела о банкротстве должника — гражданина применяются следующие процедуры банкротства:

1. конкурсное производство;
2. мировое соглашение;
3. иные предусмотренные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» меры.

Особенности банкротства индивидуального предпринимателя и крестьянского (фермерского) хозяйства устанавливаются Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) предприятия».

Юридические лица

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету (ст. 48 ГК РФ).

Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из

Единого государственного реестра юридических лиц (ст.49 ГК РФ).

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ст. 51 ГК РФ).

Исходя из этого, можно выделить следующие признаки юридического лица:

• наличие обособленного имущества в собственности, в хозяйственном ведении, в оперативном управлении, отражаемом на самостоятельном балансе (смете);
• самостоятельная ответственность по своим обязательствам;
• организационное единство, основанное на соответствующей организационно-правовой форме, определяемой в учредительных документах юридического лица;
• самостоятельное участие в гражданском и коммерческом обороте, способность от своего имени приобретать права и нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Категория «юридическое лицо» в теории права предполагает определенное организационное единство юридического лица как организации, т.е. устойчивость образования, создаваемая на основе организационно-правовой формы организации, структуры органов управления и их компетенции, определения прав и обязанностей юридического лица и его учредителей, что отражается в учредительных документах юридического лица.

Организации как юридические лица могут быть коммерческими и некоммерческими, что необходимо учитывать при определении правового положения и возможностей участия в коммерческой деятельности.

В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, т.е. коммерческие организации, либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками, т.е. некоммерческие организации. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, для которых они созданы, и такую, которая соответствует этим целям.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.

Юридические лица подразделяются по объему своей правоспособности на две категории по видам деятельности. Юридические лица, которые вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и соответственно иметь все гражданские права и нести обязанности, предусмотренные законом и другими нормативными правовыми актами, обладают общей правоспособностью.

Юридические лица, которые вправе заниматься только видами деятельности, указанными в их учредительных документах и соответствующими целям их создания, имеют специальную правоспособность.

Права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной деятельности.

Установление общей правоспособности для коммерческих организаций соответствует требованиям рынка. Исключение составляют коммерческие унитарные государственные и муниципальные предприятия, казенные предприятия — все они наделяются специальной правоспособностью, в их уставах определены предмет и цели деятельности.

Отдельными видами деятельности как при общей, так и при специальной правоспособности юридические лица могут заниматься лишь при наличии лицензии (разрешения). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В Федеральном законе «О лицензировании отдельных видов деятельности» определены виды деятельности, на осуществление которых требуются лицензии (ст. 17), а также основные принципы осуществления лицензирования (ст. 3):

• обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации;
• установление единого перечня лицензируемых видов деятельности;
• установление единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации;
• установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности;
• гласность и открытость лицензирования;
• соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Регулируются порядок выдачи, действия лицензии, ведения реестра лицензий.

Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суде.

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченных органах (ст. 51 ГК РФ). Порядок государственной регистрации установлен в Федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (в ред. от 19 июля 2009 г.).

Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование для коммерческих организаций, включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от нее могут быть обжалованы в суд.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Юридическое лицо осуществляет гражданские права и обязанности (дееспособность) через свой орган, который составляет как бы часть юридического лица, формирует и выражает его волю. Органы юридического лица действуют в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Гражданский кодекс РФ определяет обязательный состав учредительных документов. Так, юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах юридического лица должны содержаться: наименование и место нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц.

Учредительные документы некоммерческих организаций и унитарных предприятий должны отражать предмет и цели их деятельности.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок связанной с этим совместной деятельности, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами.

Это обособленные подразделения юридического лица, расположенные вне места его нахождения, создаваемые в целях развития деятельности юридического лица и представляющие его интересы (ст. 55 ГК РФ).

Различие между представительством и филиалом выражается в основном в объеме функций, предоставляемых им юридическим лицом. Представительство не только представляет интересы юридического лица, но и защищает их; филиал осуществляет, как правило, все функции юридического лица или их часть, может выполнять и функции представительства.

Имущество, выделенное филиалу, представительству, находится на отдельном балансе, который является частью баланса юридического лица.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Ответственность юридических лиц регулируется ст. 25 ГК РФ.

Юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, в том числе денежными средствами и ценными бумагами.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, когда законом либо учредительными документами установлен иной порядок.

Например, если в несостоятельности (банкротстве) юридического лица повинны действия учредителей (участников), собственника имущества юридического лица или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Реорганизация и ликвидация юридических лиц

Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в случаях, установленных законом, — по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (ст. 57 ГК РФ).

При реорганизации осуществляется правопреемство, т.е. переход прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к другим лицам. При ликвидации права и обязанности ликвидируемого юридического лица к другим лицам не переходят.

Юридическое лицо считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При реорганизации действуют следующие правила правопреемства:

• при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу, что оформляется передаточным актом;
• при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом;
• при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам согласно разделительному балансу;
• при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом;
• при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица согласно передаточному акту.

Переход имущества при разделении или выделении юридического лица в процессе реорганизации оформляется документально передаточным актом и разделительным балансом, которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникшего юридического лица или внесения изменений в учредительные документы существующего юридического лица.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, и также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Важным условием реорганизации юридического лица является обеспечение прав его кредиторов:

1. учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица;
2. кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является данное юридическое лицо, и возмещения убытков;
3. если разделительный баланс не даст возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ). Юридическое лицо может быть ликвидировано:

• по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;
• по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением положений Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления.

Лица, принявшие решение о ликвидации юридического лица (учредители, участники юридического лица или орган, принявший решение), обязаны:

• незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;
• назначить по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации; с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица; ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Законом установлен порядок ликвидации юридического лица (ст. 63 ГК РФ). Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации юридического лица, принимает меры к выявлению кредиторов, уведомляет их о ликвидации юридического лица. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности (ст. 64 ГК РФ):

• в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;
• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
• в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
• в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

При ликвидации банков, привлекающих средства физических лиц, в первую очередь удовлетворяются требования физических лиц, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета (за исключением требований физических лиц по возмещению убытков в форме упущенной выгоды и по уплате сумм финансовых санкций и требований физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, или требований адвокатов, нотариусов, если такие счета открыты для осуществления предусмотренной законом предпринимательской или профессиональной деятельности указанных лиц), требования организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов физических лиц в банках и Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам физических лиц в банках в соответствии с законом.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очередей, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очередей, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Требования кредиторов, не удовлетворенные изза недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными.

Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, утверждаемый в том же порядке, что и промежуточный ликвидационный баланс.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам) в установленном порядке.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Государство контролирует создание, реорганизацию, ликвидацию коммерческих организаций и их объединений в целях предотвращения возможного злоупотребления коммерческими организациями своим доминирующим положением или ограничения конкуренции.

Несостоятельность (банкротство) юридического лица

Объявление юридического лица несостоятельным (банкротом) — одно из оснований для его ликвидации, регулируемое Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (в ред. от 1 декабря 2007 г.), ст. 65 ГК РФ и другими актами.

Несостоятельность (банкротство) — это признанная арбитражным судом неспособность юридического лица (должника) в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Банкротом считается юридическое лицо, неспособное удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Под денежными обязательствами законом понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному основанию, предусмотренному Гражданским кодексом РФ и бюджетным законодательством Российской Федерации. Обязательные платежи определены законом как налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации.

Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

• размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;
• размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом. По общему правилу (если иное не предусмотрено законом), дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 тыс. руб., к должнику — гражданину — не менее 10 тыс. руб., а также если имеются указанные признаки банкротства.

Для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.

При рассмотрении дела о банкротстве должника — юридического лица применяются следующие процедуры банкротства:

1. наблюдение — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов;
2. финансовое оздоровление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности;
3. внешнее управление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности;
4. конкурсное производство — процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов;
5. мировое соглашение — процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами;

Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрена досудебная санация, предусматривающая меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства. Досудебная санация предполагает, что учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника — унитарного предприятия, кредиторами и иными лицами в рамках мер по предупреждению банкротства должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника (досудебная санация).

Дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом РФ, с особенностями, установленными Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Предусмотрен особый порядок банкротства кредитных организаций.

Федеральный закон РФ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ (в ред. от 1 декабря 2007 г.) устанавливает порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, а также особенности оснований и процедур признания кредитных организаций несостоятельными (банкротами) и их ликвидации в порядке конкурсного производства. Отношения, связанные с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, регулируются также принимаемыми в соответствии с федеральными законами нормативными актами Центрального банка РФ.

Центральный банк РФ (Банк России) вправе предъявить иск о ликвидации кредитной организации в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредит35 ных организаций». Заявление о признании кредитной организации банкротом принимается к рассмотрению арбитражным судом только после отзыва у нее Банком России лицензии на осуществление банковских операций. По результатам рассмотрения такого заявления арбитражным судом может быть принято решение о признании организации банкротом и об открытии конкурсного производства или решение об отказе в признании кредитной организации банкротом.

Формы образования юридических лиц как субъектов коммерческой деятельности

Полное товарищество

Согласно ст. 69 ГК РФ полным товариществом признается такое, участники которого (именуемые полными товарищами) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Статьи 69—81 ГК РФ устанавливают правовое положение полного товарищества, права и обязанности участников товарищества, правила ликвидации и изменения состава полного товарищества.

Особенности полного товарищества заключаются в том, что его участники действуют на основании заключаемого учредительного договора. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.

По общему правилу, полное товарищество признается юридическим лицом.

Учредительный договор полного товарищества помимо общих сведений о юридическом лице (наименование, местонахождение, порядок управления) должен содержать условия о: размере и составе складочного капитала товарищества; размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».

Поскольку полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми участниками, его деятельность основана на личных доверительных отношениях участников.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников.

Каждый участник полного товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников, не влекут правовые последствия: в п. 3 ст. 71 ГК РФ они квалифицируются как «ничтожные».

Особо регулируется порядок ведения дел товарищества. Основное правило заключается в предоставлении каждому участнику права действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, то остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого (которых) возложено ведение дел товарищества.

Однако полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности, грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязан39 ностей или обнаружившейся неспособности его (их) к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Основные обязанности участника полного товарищества регулируются ст. 73 ГК РФ. В соответствии с условиями учредительного договора он обязан участвовать в деятельности полного товарищества и внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Условия взноса остальной части вклада определяются учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник должен уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Участник полного товарищества обязан не совершать без согласия остальных участников от своего имени, в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, что составляют предмет деятельности товарищества. Такие сделки он вправе совершать лишь по специальному соглашению с остальными товарищами.

Нарушение этого правила влечет обязанность участника (товарища) либо возместить убытки, либо передать полученную по сделке выгоду товариществу.

Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками, как правило, пропорционально их долям в складочном капитале. Учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок, однако закон не допускает соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибылях или убытках.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежащие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе.

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов.

Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе.

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине. Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составляемому обычно на момент его выбытия.

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям ликвидации юридических лиц, а также в случаях, когда в товариществе остается единственный участник. Этот участник вправе в течение 6 месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в установленном порядке.

Полное товарищество может быть ликвидировано при изменении состава участников.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Основные положения о товариществе на вере указаны в ст. 82—86 ГК РФ. Товарищество на вере состоит из двух групп: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Правовое положение полных товарищей и коммандитистов различно.

Коммандитисты (вкладчики) несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Коммандитисты имеют право на получение дохода на внесенный в товарищество вклад. Они доверили полным товарищам свой вклад (отсюда и понятие «товарищество на вере») и не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами, установленными для полных товариществ. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере:

• участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере;
• полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «товарищество на вере», или «коммандитное товарищество».

Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, то последний становится полным товарищем.

Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами.

Учредительный договор товарищества на вере должен содержать: условия о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале, размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов, о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. После получения свидетельства о внесении вклада он становится участником (вкладчиком) товарищества и у него возникают следующие права:

• получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
• знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
• по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
• передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют перед полными товарищами преимущественное право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

Общество с ограниченной ответственностью

В настоящее время общество с ограниченной ответственностью (ООО) является наиболее распространенной организационно-правовой формой существования юридического лица, особенно в практике организации мелкого и среднего бизнеса. Однако в отличие от других организационно-правовых форм организаций, таких как акционерное общество, для данной организационно-правовой формы отсутствует какой-либо публичный контроль внутрикорпоративной деятельности, не существует механизма учета и индивидуализация долей участия в уставном капитале обществ. Общеизвестны и открыто обсуждаются факты создания фиктивных юридических лиц в форме обществ с ограниченной ответственностью. Кроме того, несовершенство корпоративного законодательства усугубилось наличием такого явления в современной России как «рейдерство» (от англ. raid — налет, набег). Об этом много и подробно писалось в юридической литературе, и указывались основные направления совершенствования законодательства в отношении обществ с ограниченной ответственностью1. Названные проблемы потребовали принятия законодательных мер, связанных с созданием механизма, позволяющего прежде всего сохранять и восстанавливать корпоративный контроль за отчуждением долей в обществах с ограниченной ответственностью.

С этой целью 24 декабря 2008 г. был принят Федеральный закон «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 312-ФЗ, который установил новые требования к порядку, процедуре и форме отчуждения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Указанным законом внесены изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (далее – Закон об ООО), в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1, в Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Позднее, с целью уточнения новых положений и устранения противоречий с действующим законодательством в Закон об ООО были внесены значительные поправки (от 19 июля 2009 г. и от 2 августа 2009 г.).

В соответствии с новой редакцией ч. 1 ст. 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Из текста ранее существовавшей редакции изъято словосочетание, уточняющее место указания доли участников общества с ограниченной ответственностью и ее размера: «размеры которых определены учредительными документами». Такое изменение логично вытекает из новой редакции п. 8 ст. 11 Закона об ООО, где установлено, что «сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единоличного учредителя общества, в том числе в том случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены настоящим федеральным законом».

Следует также отметить, что произошло изъятие из состава учредительных документов ООО, в котором участвуют несколько учредителей, учредительного договора и придание ему статуса классического гражданско-правового договора об учреждении юридического лица. С 1 июля 2009 г. уставы всех уже существующих ООО будут применяться только в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ и Закону об ООО в новых редакциях. Изменить уставы ООО, созданных до 1 июля 2009 г., приведя их в соответствие с обновленным законодательством, и зарегистрировать эти изменения в налоговом органе нужно до конца 2009 г. (п. 2 и 3 ст. 5 Федерального закона от 24 декабря 2008 г. № 312-ФЗ).

Общие положения об обществах с ограниченной ответственностью

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности и определено ограниченным уставом общества.

Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Федеральным законом РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (в ред. от 19 июля 2009 г.) и считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации.

Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных участников при недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Участники общества не несут ответственности по долгам общества, но несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Следовательно, требования кредиторов общества подлежат удовлетворению только в пределах имущества общества (его уставного капитала). В этом и состоит ограниченная ответственность общества.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, структура органов управления, порядок создания и прекращения определяются Гражданский кодекс РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 2 августа 2009).

Участники общества не обязаны участвовать в коммерческой деятельности общества. Как справедливо отмечается многими учеными, общество с ограниченной ответственностью является объединением капиталов его участников.

Важная особенность общества — деление уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности участников общества по долгам общества. Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.

Все имущество общества принадлежит на праве собственности самому обществу как юридическому лицу, объекта долевой собственности у участников общества нет.

В соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы самоуправления не вправе выступать участниками общества. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Число участников общества не должно быть более 50. Если число участников общества превысит установленный предел, то оно в течение года должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. В противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Основные права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью регулируются Законом об ООО и уставом общества.

Участники общества вправе участвовать в управлении его делами в порядке, определенном уставом, принимать участие в распределении прибыли, продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу, получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке, выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных федеральным законом, в случае ликвидации общества получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость, и иметь другие права, предусмотренные законом и уставом общества.

Помимо этих прав уставом общества могут быть предусмотрены иные права (дополнительные права) участника (участников) общества.

Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.

Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Участники общества обязаны оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены федеральным законом и договором об учреждении общества, а также не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества, исполнять другие обязанности, предусмотренные уставом общества и законом.

Помимо этих обязанностей устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества, которые могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Общество имеет органы управления, через которые в соответствии с уставом вступает в правоотношения в гражданском и коммерческом обороте. Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Оно может быть очередным или внеочередным.

Каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных законом. Уставом общества может быть закреплен иной порядок определения числа голосов участников общества.

Законом определена исключительная компетенция общего собрания, к которой относятся: 1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; 2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества; 3) внесение изменений в учредительный договор; 4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним; 5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; 6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; 7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; 8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества); 9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; 10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг; 11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; 12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов; 13) решение иных вопросов, предусмотренных законом.

В обществе может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества, порядок образования, состав и компетенция которого определяются в уставе общества.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся: образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий; решение вопросов о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью; решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества; иных вопросов.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или совместно единоличным исполнительным органом общества (генеральный директор, президент и др.) и коллегиальным исполнительным органом общества (правление, дирекция и др.). Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания; осуществляет иные полномочия, не отнесенные законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, когда полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений определяется уставом общества и внутренними документами общества.

Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным.

Общество может быть реорганизовано добровольно или в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ и указанным Федеральным законом. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Общество может быть ликвидировано: добровольно — в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ, с учетом требований Федерального закона и устава общества; по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ. Ликвидация общества влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Учреждение и регистрация общества с ограниченной ответственностью

Закон об ООО в редакции Федерального закона от 30 декабря 2008 г. вступил в силу с 1 июля 2009 г. В соответствии с нововведениями уставы и учредительные договоры обществ, созданных до указанной даты, подлежат приведению в соответствие с этой редакцией не позднее 1 января 2010 г. С момента вступления в силу изложенных выше поправок и до момента приведения уставов и учредительных договоров в надлежащее состояние (т.е. с 1 июля 2009 г. по 1 января 2010 г.) положения указанных документов применяются в части, не противоречащей вступившей в силу редакции Закона и Гражданского кодекса РФ. Вместе с тем с июля 2009 г. учредительные договоры обществ утрачивают силу учредительных документов.

В свою очередь, одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в уставы обществ, регистрирующему органу предписано занести в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников обществ на основании учредительных договоров в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений.

Отказ законодателя от учредительного договора как одного из учредительных документов, а также увеличение количества диспозитивных правил, вводимых законодателем для регулирования внутрикорпоративных отношений, потребовали создания некой внутренней структуры локальных актов, призванных создать механизм правового регулирования отношений участников общества с ограниченной ответственностью.

Устав, таким образом, является единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью. Как и ранее, он должен содержать:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;
• сведения о месте нахождения общества;
• сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
• сведения о размере уставного капитала общества;
• права и обязанности участников общества;
• сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
• сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
• сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
• иные сведения, предусмотренные и не противоречащие Закону об обществах с ограниченной ответственностью, иным федеральным законам.

С 1 июля 2009 г. утрачивает силу положение, предусматривающее необходимость включения в устав ООО сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. К числу новых требований к содержанию устава можно отнести обязанность указывать в нем сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества только в том случае, если само право выхода отдельно оговорено уставом.

Устав общества может также содержать другие положения, не противоречащие Закону об ООО и иным федеральным законам.

При государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью заявителями могут быть следующие физические лица:

• руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого общества или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого общества;
• учредитель или учредители общества при его создании;
• руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
• конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;
• иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Регистрирующему органу запрещено требовать от регистрируемого юридического лица представление документов кроме документов, не перечисленных выше.

Кроме того, в новом п. 4.1 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» подчеркивается, что регистрирующий орган не должен проверять форму представленных документов на предмет соответствия законодательству (за исключением заявления о государственной регистрации), а также достоверность сведений, указанных в представленных документах (кроме случаев, прямо указанных в законодательстве).

В связи с этим внесены изменения и в ст. 23 Закона, устанавливающую основания для отказа в государственной регистрации.

Таковыми основаниями являются:

• несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами.
• подписание заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице неуполномоченным лицом;
• выход участников из общества, в результате которого в нем не остается ни одного участника, а также выход из него единственного участника.

Учредители общества могут заключить также в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Порядок оплаты долей в уставном капитале при учреждении общества с ограниченной ответственностью, предусмотренный ст. 16 Закону об ООО, в целом аналогичен существовавшему ранее порядку оплаты вклада в уставный капитал. Каждый из учредителей общества должен полностью оплатить свою долю в уставном капитале в течение срока, который определен договором об учреждении общества, а если оно учреждено одним лицом, полная оплата доли должна быть произведена в срок, не превышающий одного года с даты государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью.

При этом оплата доли осуществляется учредителями по цене не ниже ее номинальной стоимости. Освобождение учредителя от оплаты доли, в том числе путем зачета требований учредителя к обществу, не допускается.

Статья 16 Закона об ООО дополнена п. 3, согласно которому доля в уставном капитале, не оплаченная учредителем в течение установленного срока до случая неполной оплаты доли в уставном капитале в течение срока, переходит непосредственно к обществу и подлежит реализации в порядке, установленном ст. 24 Закона.

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

Договор об учреждении общества, как подчеркивается п. 5 ст. 11 Закона об ООО, не является учредительным документом общества (соответственно, он не подлежит представлению в ИФНС в числе документов, необходимых для государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью).

По решению общего собрания участников в устав общества могут вноситься изменения, которые подлежат государственной регистрации в том же порядке, что и сам устав. Изменения, внесенные в устав, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, — с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

Номинальные стоимости долей участников общества в совокупности образуют уставный капитал общества. Размер уставного капитала общества определяется в рублях и должен быть не менее 100-кратной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал в течение установленного учредительным договором срока. Размер доли участника определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Не допускается освобождение участника от обязанности внесения вклада в уставный капитал, в том числе путем зачета требований к обществу.

На момент регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен участниками не менее чем наполовину. Неоплаченную часть участники должны оплатить в течение первого года деятельности общества. Если указанная сумма не будет внесена полностью, то общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал, вносимых участниками и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками единогласно.

Размер уставного капитала может быть изменен. Увеличение уставного капитала допускается только после его полной оплаты и может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества или дополнительных вкладов осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом.

Общество вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.

Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате его размер станет меньше минимального размера уставного капитала. Общество обязано уменьшить размер уставного капитала в случаях:

• неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества и должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества;
• если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.

Изменения в уставе, связанные с изменением размера уставного капитала, приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Имущественные отношения участников общества с ограниченной ответственностью

С 1 июля 2009 г. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» действует в ред. от 2 августа 2009 г. Изменения не только коснулись порядка создания ООО и управления им, но и существенно затронули имущественные отношения между участниками общества.

Как известно, и ранее участник ООО был вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким его участникам. Под отчуждением доли в уставном капитале ООО иным, нежели продажа, образом подразумевалось отчуждение доли посредством ее дарения, мены и иных гражданско-правовых сделок.

Уставом общества мог быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если в уставе такого запрета нет, доли могли отчуждаться не только участникам общества, но и третьим лицам. В этом случае участники общества пользовались преимущественным правом покупки доли участника или ее части по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (прежняя редакция ст. 21 Закона). Новая редакция ст. 21 установила более определенный, хотя и не закрытый перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам. В п. 1 ст. 21 впервые устанавливается, что переход доли может осуществляться:

• на основании сделки;
• в порядке правопреемства;
• на ином законном основании.

Понятно, что правопреемство имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица, иное законное основание — это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов, раздел супружеского имущества. В большей степени в практике корпоративной деятельности востребован созданный в законодательстве новый механизм отчуждения долей на основании сделки. Новая редакция п. 2 ст. 21 Закона об ООО предусматривает, что таких сделок может быть две: купля-продажа и отчуждение иным образом.

Прежняя редакция предусматривала две формы перехода доли — продажа и уступка иным образом, хотя было ясно по содержанию прежней редакции ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, что речь идет о безвозвратной передаче прав на долю или части доли. Используя принцип направленности результата, налицо во всех сделках о переходе доли признанная цель любой отчуждательной сделки — направленность на передачу имущества.

Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью свидетельствует о наличии у участника определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества общества.

По своей правовой природе долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью следует рассматривать в качестве субъективного права (права участия), имеющего в своем содержании имущественные и неимущественные элементы. Статус владельца доли в уставном капитале и соответственно участника ООО, предоставляет ему следующие права: участвовать в управлении делами общества; принимать участие в распределении прибыли; продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу; получить в случае ликвидации ООО часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость; на получение при выходе участника действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период или с его согласия получить имущество такой же стоимости (п. 1 ст. 8, п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона ООО). В схематическом виде право участия как субъективное право выражается в правомочиях на следующее:

• управление;
• участие в распределении прибыли;
• получение информации;
• ознакомление с документацией общества;
• продажу доли;
• выход;
• требование выплат действительной стоимости доли;
• покупки доли (преимущественное);
• залога доли;
• требование исключения участника из общества;
• иск;
• ликвидационную квоту.

В юридической литературе сложилось довольно устойчивое мнение, что поскольку доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью относится к категории имущественных прав, продажа либо отчуждение доли иным образом должны осуществляться в форме уступки прав в соответствии с правилами главы 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ, например: «Доля участника в уставном капитале общества представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к обществу, ибо сам уставный капитал общества представляет собой условную величину — сумму номиналов долей участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит обществу как юридическому лицу в соответствии с правилами п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК «Продажа доли» (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой п. 4 ст. 454 ГК могут применяться правила о купле-продаже вещей». Данная позиция должна обязательно учитываться при формировании договора отчуждения прав на долю в уставном капитале ООО.

Следует считать данную точку зрения обоснованной, несмотря на некий отход в терминологии новой редакции Гражданского кодекса РФ и Закона об ООО от общетеоретической категории «уступка прав». Действительно, в соответствии с п. 12 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, на отчуждение указанной доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением тех дополнительных прав и обязанностей, которые предусмотрены абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9, где речь идет об индивидуальном решении в отношении отдельного учредителя. При этом отмечается, что указанные права и обязанности при переходе прав на долю к новому лицу не переходят. В этом также видится соответствие общим требованиям ст. 383 и 384 ГК РФ, определяющих состав и объем прав, переходящих к новому кредитору по договору цессии (уступки требования).

Однако законодателем, на наш взгляд, намеренно совершен ряд шагов по упрощению понятийного аппарата правовой конструкции отчуждения прав на долю в уставном капитале ООО и максимального приближение ее к схеме договора купли-продажи. Это проявилось в значительной смене терминологии, употребляемой в Законе.

Во-первых, понятие «продажа или уступка доли в уставном капитале» заменено понятием «продажа или отчуждение иным образом доли в уставном капитале».

Во-вторых, права участников общества, закрепленные ст. 8 Закона об ООО, расширены за счет предоставления права продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества не только одному или нескольким участникам данного общества, но и другому лицу в порядке, предусмотренном указанным Законом и уставом общества.

В-третьих, абз. 6 п. 1 ст. 8 Закона, предусматривающий право участника общества выйти из него, устанавливает процедуру такого выхода: путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом. Вчетвертых, как известно, сфера применения договора купли-продажи значительно расширилась также за счет того, что правила о нем должны субсидиарно применяться к купле-продаже имущественных прав. Сами же имущественные права в соответствии со ст. 128 ГК РФ являются объектами гражданских прав.

В связи с данной позицией понятна и сложившаяся судебная практика по данному вопросу. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 15 декабря 2006 г. № КГ-А40/12139-06 по делу № А40-12639/06-138-1011 установлено, что поскольку доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не является вещью (объектом материальной действительности), а представляет собой способ закрепления определенного объема имущественных и неимущественных прав владельца доли в отношении ООО, к договору об уступке доли (ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью) положения Гражданского кодекса РФ о договорах купли-продажи должны применяться с учетом указанных особенностей доли как объекта гражданских прав. В связи с этим положения ст. 488 ГК РФ, предоставляющие продавцу право расторгнуть договор купли-продажи в связи с его неоплатой, в отношении договоров возмездной уступки доли не подлежат применению, не допускается также виндикация доли, кроме того оспаривание совершенной сделки отчуждения осуществляется только по правилам, установленным Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Вместе с тем общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав. Кроме того, анализ имеющейся судебно-арбитражной практики по спорам по отчуждению долей в обществах с ограниченной ответственностью показал, что у участников корпоративных отношений одинаково востребованы (как правовые формы отчуждения долей) и договоры уступки прав, и договоры купли-продажи долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью.

Участие нотариуса в юридических действиях общества с ограниченной ответственностью и его участников

На сегодняшний день локальные акты общества с ограниченной ответственностью, которые необходимо изучить нотариусу, проводящему нотариальные действия в отношении общества с ограниченной ответственностью, выглядят так, как показано ниже, в таблице.

Устав С 1 июля 2009 г. является единственным учредительным документом ООО (п. 1 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью)

Договор о создании общества

Заключение его обязательно по п. 5 с. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Форма договора — обязательная письменная.

Заключается между учредителями и определяет: деятельность учредителей при создании общества, размер уставного капитала общества; размер долей учредителей в уставном капитале; иные условия, установленные законом. Договор об учреждении не является учредительным документом общества

Договор об осуществлении прав участников

Заключение договора не является обязательным, но учредители (участники) вправе его заключить.

Форма — письменная, путем составления одного документа, подписанного сторонами.

В договоре определяются права или необходимость воздержаться от каких-либо прав в соответствии п. 3 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (например, голосование на общем собрании участников, особенности продажи доли, определение цены продажи доли и т.д.)

Нотариусу важно знать также, что ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ, определяющая порядок представления документов при государственной регистрации, дополнена п. 1.1—1.5, которая ввела обязательное нотариальное засвидетельствование подписи лица, подающего заявление о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

При этом заявитель должен указывать свои паспортные данные или, если это допускается законодательством, данные иного удостоверяющего личность документа, а также идентификационный номер налогоплательщика (только при его наличии).

В письме МНС России от 20 сентября 2004 г. № 09-0-10/373@ о свидетельствовании нотариусом подлинности подписи заявителя на заявлении по данному вопросу указывается, что Федеральная нотариальная палата разделяет позицию МНС России, что при свидетельствовании подлинности подписи уполномоченного лица на заявлении о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя нотариус обязан проверить, — надлежащее ли лицо обратилось за совершением нотариального действия, предусмотренного ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ.

За совершением такого нотариального действия, как свидетельствование подлинности подписи на заявлении о государственной регистрации, может обратиться только лицо, имеющее право быть заявителем при государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя в соответствии со статьей 9 Закона. Проверка нотариусом полномочий заявителя в данном случае служит основанием для совершения названного нотариального действия или для отказа в таковом.

Закон об обществах с ограниченной ответственностью усилил степень формализации отношений по отчуждению доли в уставном капитале и ввел новую форму совершения сделок по отчуждению долей в уставном капитале — письменная с нотариальным удостоверением, сохранив общее правило недействительности сделки при несоблюдении требований о ее нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона).

Такая сделка будет признана ничтожной в силу несоответствия требованиям действующего законодательства согласно ст. 168 ГК РФ.

Введение в оборот долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью новой формы сделки — нотариального удостоверения, необходимо, на наш взгляд, в данном случае как для обеспечения достоверности возникновения прав и обязанностей субъектов сделки, так и подтверждения подлинного волеизъявления участников соответствующих гражданских правоотношений и в последующем для защиты прав добросовестного приобретателя. Можно отметить, что такое решение вопроса о форме сделки, связанной с введением механизма, обеспечивающего стабильность экономических отношений, является новым для корпоративных отношений.

Как представляется, такая форма сделки позволяет использовать возможности нотариата (как устоявшего и известного института) для упорядочивания корпоративных отношений, введения в оформление перехода долей необходимых элементов учета и соответственно создаст возможность контроля.

Законодательством установлены следующие случаи перехода прав на долю в уставном капитале общества и не требующих нотариального оформления (Закон об ООО):

• при продаже с публичных торгов (п. 9 ст. 21) нужно только согласие участников общества на переход прав и обязанностей участника общества;
• в случае приобретения обществом доли (части доли) в уставном капитале общества (ст. 23), если оно обязано приобрести долю, когда уставом общества запрещена уступка доли третьим лицам, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли третьему лицу, когда такое согласие предусмотрено уставом общества;
• приобретение доли участника, исключенного из общества (п. 4 ст. 23);
• приобретение доли участника, голосовавшего против крупной сделки по его требованию (ч. 2 п. 2 ст. 23);
• в случае выхода участника из общества (ч. 2 п. 1 ст. 26);
• приобретение доли умершего участника-наследодателя, если участники общества отказывают наследнику или иному правопреемнику в приеме (п. 5 ст. 21);
• в случае распределения долей, принадлежащих обществу между участниками (ст. 24);
• при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты (п. 5—7 ст. 21).

Таким образом, нотариальная форма требуется для оформления следующих случаев перехода прав на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью:

1. при отчуждении доли в следующих правовых формах:
   • купли-продажи;
   • мены;
   • дарения;
   • отступного;
   • зачета взаимных требований;
   • уступке права;
   • залог доли;
   • следующим участникам гражданского оборота:
     • всяким третьим лицам (п. 2 ст. 21 Закона);
     • другим участникам Общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 21 Закона) другим участникам общества без соблюдения прав а преимущественной покупки;
     • обществу, если другие участники не воспользуются правом преимущественной покупки (п. 4 ст. 21 Закона) и если право преимущественной покупки обществом предусмотрено уставом.

Установлен момент перехода прав на отчуждаемую долю и момент перехода корпоративных прав к новому приобретателю. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов или с момента подачи заявления о выходе (п. 7 ст. 23 Закона).

Важно, что законом установлен порядок оспаривания состоявшегося перехода прав на долю в уставном капитале общества. Предусмотрено, что после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке (п. 12 ст. 21 Закона).

Данное правило позволяет контролировать переход прав, определять момент их перехода, а главное — вводит однозначно понимаемое положение приобретателя доли, которое можно оспорить только в суде.

Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в законодательстве установлены прямые запреты на отчуждение, что означает, что включение этих правил в используемые договорные формы, оформляющие отчуждение доли будут признаваться ничтожными.

Во-первых, доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 Закона об ООО). При частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части;

Во-вторых, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале обществе не допускается (п. 5 ст. 21 Закона);

В-третьих, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (ч. 2 ст. 21 Закона);

В-четвертых, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если иное не установлено договором об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона).

Установление такого правила обусловлено особым характером ООО. Между участниками общества с ограниченной ответственностью складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества. Именно поэтому участники общества в ряде случаев могут быть не согласны со сменой своих деловых партнеров. В силу этого, на наш взгляд, для осуществления нотариального удостоверения отчуждения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью нотариус должен запросить следующие документы:

• документы, удостоверяющие личность;
• устав (действующая редакция на день совершения сделки), изменения в устав;
• договор об осуществлении прав участников общества;
• ранее действовавший учредительный договор (для обществ, созданных ранее 1 июля 2009 г.);
• договор об учреждении общества (для обществ, созданных после 1 июля 2009 г., обязателен);
• протокол собрания общества об учреждении;
• протокол об избрании или решение о назначении единоличного исполнительного органа;
• выписка из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ);
• список или выписка из списка участников (должна вестись обязательно во всех обществах с 1 июля 2009 г.);
• документ, подтверждающий принадлежность и полномочиях лица, отчуждающего свою долю (часть доли);
• заявление продавца о продаже своей доли (части доли);
• нотариально заверенные заявления учредителей — участников общества об отказе от преимущественного права покупки доли (части доли);
• нотариально заверенное согласие общества на продажу доли (части доли) третьему лицу( если такое право общества прямо записано в уставе);
• нотариально заверенное согласие супруга продавца и покупателя доли (части доли) на отчуждение или приобретение;
• протокол общего собрания учредителей — участников общества при заинтересованности в совершении сделки или решение совета директоров;
• справка из общества о том, что сделка не является крупной (когда покупателем доли или части доли является юридическое лицо);
• заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ (форма № Р14001);
• свидетельства о присвоении юридическому лицу ИНН, ОГРН.

Нотариус, сопровождающий и нотариально удостоверяющий отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, должен:

1. решить, возможно ли вообще отчуждение доли в данном обществе с ограниченной ответственностью;
2. выяснить, если отчуждение доли допускается уставом, то при соблюдении каких условий;
3. определиться с правовой формой отчуждения, т.е. решить, какая договорная конструкция будет использоваться для перехода прав на долю в обществе.

При этом важное значение имеет характер сделки — возмездный или безвозмездный. Эти обстоятельства определяют тип и вид договора. Надо признать, что наиболее распространенной формой возмездного отчуждения доли в ООО является договор купли продажи доли.

В п. 1 ст. 454 ГК РФ указано, что по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор купли-продажи является консенсуальным. Передача товара покупателю представляет собой исполнение заключенного и вступившего в силу договора купли-продажи со стороны продавца.

Если момент вступления договора в силу совпадает с фактической передачей товара, то он исполняется в момент заключения.

Договор купли-продажи возмездный и двусторонний. Он также является договором синаллагматическим, поскольку исполнение покупателем обязательств по оплате товара обусловлено исполнением продавцом своих обязательств по передаче товара покупателю (п. 1 ст. 328 ГК). Иными словами, покупатель не должен исполнять свои обязанности по оплате товара до исполнения продавцом своих обязанностей по передаче ему товара. Если же договор купли-продажи заключен с условием о предварительной оплате товара покупателем, субъектом встречного исполнения становится продавец, который может не производить исполнение обязанностей по передаче товара до получения от покупателя обусловленной суммы предоплаты.

Товаром по договору купли-продажи признаются любые вещи: как движимые, так и недвижимые, индивидуально-определенные либо определяемые родовыми признаками. Общие положения о куплепродаже товаров применяются и к продаже имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ), если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступку требования (ст. 382—390 ГК РФ), подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о купле-продаже товаров) применению.

Затем нотариус должен определить условия договора. Существенными условиями данного соглашения являются предмет договора то есть описание размера доли, подлежащей отчуждению. Как правило, в данном случае указывается номинальная стоимость. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Номинальная стоимость доли участника в уставном капитале общества определяется размером уставного капитала, закрепленным в учредительных документах общества в виде конкретной суммы. Нотариус устанавливает размер доли, принадлежащий отчуждателю на основании выписки из ЕГРЮЛ. Второе существенное условие — эта цена отчуждения.

Следует отметить, что в нормативных актах, как и на практике, используется несколько видов стоимости доли. Во-первых, это номинальная стоимость. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Во-вторых, это действительная стоимость доли, которая соответствует стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона об ООО). Действительная стоимость доли в ряде случаев определяет размер обязательств общества (его участников) перед участником и третьими лицами: в случае выхода, исключения участника из общества; в случае отказа участников общества на переход доли при правопреемстве юридических лиц, при ликвидации юридического лица — участника общества и при переходе доли по наследству; при обращении взыскания на имущество общества.

Порядок расчета стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью установлен в настоящее время Приложением № 2 к Приказу Минфина РФ «О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации» от 28 июля 1995 г. № 811. Данный вид стоимости может служить ориентиром для сторон договора для определения цены отчуждения доли, но это совершенно не обязательно, поскольку цена сделки в данном случае устанавливается свободно, по усмотрению сторон.

Действительная стоимость доли участника, как правило, значительно выше номинальной стоимости доли и зависит от результатов финансово-хозяйственной деятельности общества( п. 2 ст 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Третий вид стоимости доли — это договорная, т.е. стоимость, определенная участниками сделки купли-продажи, мены и т.п. Она устанавливается по соглашению сторон и может быть выражена в сумме любой величины.

Если по сделке, направленной на отчуждение доли или части доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, то формируются условия договора, в которых, указываются соответствующие обременения.

Закон при введении нотариальной формы сделки, предусмотрел также несколько иной порядок последующих действий по оповещению общества и внесению изменений в учредительные документы.

Надо отметить, что, наверное, впервые в закон, который можно назвать корпоративным нормативным правовым актом, вводится в довольно подробном изложении целая совокупность правил, устанавливающих правила ведения нотариальных действий нотариусом.

Несомненно, что вводимая формализация перехода прав на долю или часть доли в уставном капитале общества вызвана насущными потребностями стабилизации экономических отношений, но в последующем, все-таки, видится, что эти нормы подлежат перемещению в специальный закон, регулирующий порядок и процедуру проведения в целом нотариальных действий. Речь идет прежде всего о новом законе «О нотариате», который должен быть разработан и принят.

Пункты 13—16 ст. 21 Закона об ООО впервые вводят новую совокупность нотариальных действий, которые должен совершить нотариус при совершении сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества. Нотариус должен совершить три нотариальных действия.

Первое действие направлено собственно на нотариальное удостоверение сделки. При проведении этого нотариального действия нотариус традиционно проверяет полномочия лиц, совершающих сделку. Довольно определенную позицию по этому вопросу заняла судебная практика. Например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 12 декабря 2006 г. по делу № А55-5082/06-40 указывалось, что договор уступки доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 21 Закона об ООО) является ничтожной сделкой в случае, если к моменту заключения договора лицо, уступающее долю, утратило статус участника общества (в том числе в связи с подачей заявления о выходе из общества — ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), поскольку лицо, утратившее статус участника общества, одновременно теряет право на распоряжение принадлежавшей ему долей в уставном капитале (ст. 209 ГК РФ). Статус участника общества определяется на основании устава. Сложнее выявить объем оплаченной доли. В этом случае исследуются первичные документы, подтверждающие оплату отчуждаемой доли или ее части.

Затем нотариус убеждается в соблюдении преимущественного права других участников общества и самого общества. При этом нотариусу предписывается руководствоваться при выявлении полномочий участников сделки выпиской из единого государственного реестра юридических лиц ( п. 13 ст. 21 Закона). При этом сохранены и усилены в законодательстве положения о преимущественном праве покупки отчуждаемой доли другими участниками общества с ограниченной ответственностью.

Во-первых, участник общества, намеренный продать свою долю, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам содержащей указание цены и другие условия продажи. При этом важно отметить, что в целях исключения споров о моменте получения оферты, законом устанавливается, что оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

Во-вторых, участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен и более длительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

В-третьих, при отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли либо использования ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом не предусмотрено иное. Здесь необходимо отметить, что Федеральным законом от 19 августа 2009 г. № 205-ФЗ введено нотариальное засвидетельствование подлинности подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (п. 6 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Сохранен и запрет на уступку преимущественных прав, т.е. уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Сохранено и преимущественное право самого общества, при условии указания об этом в уставе, покупки доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной в уставе цене, если другие уча67 стники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Установлены и очень интересные правила, касающиеся процессуальной защиты прав участника, преимущественное право которого было нарушено. Сохранив ранее существовавшее правило о том, что такой участник или само общество течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать о нарушении своего права, требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя, законодатель ввел в текст п. 18 ст. 21 Закона процессуальное правило, указав, что арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого участники и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. И далее указано, что данный срок не может быть менее двух месяцев.

Второе нотариальное действие, которое обязан совершить нотариус и никакое третье лицо, — передать в срок не позднее в течение трех дней с момента удостоверения сделки в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающего долю или часть доли (п. 14 ст. 21 Закона об ООО). При этом следует заметить, данное действие нотариус должен совершить не позднее трех дней со дня нотариального удостоверения сделки.

Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписываемом участником общества, отчуждающего долю или часть доли, указываются соответствующие обременения. Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении и представлено непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (п. 14 ст. 21 Закона). Иные способы уведомления, перечисленные в п. 14 ст. 21 Закона об ООО, в том числе с помощью средств факсмильной связи и компьютерных сетей, до сих пор не легализованы и соответственно не могут быть использованы в работе нотариуса.

Соглашением сторон, отраженным в качестве самостоятельного пункта в тексте договора об отчуждении доли могут быть определен способ передачи указанного заявления. Однако, на наш взгляд, нотариусу не следует перепоручать передачу заявления в регистрирующий орган даже заинтересованной стороне по договору, поскольку в данном случае нотариус будет нести ответственность за его действия или бездействия как за свои собственные, т.е. за несовершение нотариального действия.

Третье нотариальное действие направлено на своевременное оповещение о состоявшейся сделке само общество. Нотариус, совершивший сделку по отчуждению доли или части доли, совершает третье нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли которого состоялось, копии заявления, направленного в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участникам общества, отчуждающего долю или часть доли. Срок для совершения нотариального действия уставлен тот же — три дня со дня совершения нотариального удостоверения сделки (п. 15 ст. 21 Закона). Однако по соглашению лиц, совершающих сделку, такое оповещение может быть произведено одним из участников сделки.

Это обстоятельство также должно быть отражено в тексте договора как самостоятельное условие, введенное соглашением сторон. В данном случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.

В этой связи представляются оправданными изменения, внесенные в Закон «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г. № 4462-1, по которым на нотариуса, занимающегося частной практикой, возлагается полная имущественная ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской

Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Таким образом, нотариус должен оформит договор отчуждения в трех экземплярах-сторонам сделки и нотариусу, совершающему нотариальные действия.

Такого рода предписания в совокупности с внесенными изменениями в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью повышают статус сделок, совершаемых при отчуждении доли общества, создают возможность защиты прав участников общества и самого общества, обеспечивают достоверность внесения изменений в уставные документы обществ с ограниченной ответственностью и в целом направлены на соблюдение частных и публичные интересов в корпоративных отношениях.

В соответствии со ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право (п. 3 ст. 335 ГК).

Один из авторов учебника «Гражданское право», вышедшего под редакцией Е.А. Суханова, наглядно показывает, что залог имущественных прав (требований) является искусственным расширением идеи залога применительно к категории «бестелесных вещей» (res incorporales). При залоге имущественных прав требования, как и при залоге вещей, между залогодержателем и залогодателем возникает длящееся правоотношение. Находясь в нем, залогодатель имеет право в случае неисполнения должником обеспечиваемого обязательства обратить взыскание на заложенное имущественное право и получить удовлетворение за счет денег, полученных от его реализации.

При этом они справедливо утверждают, что природа права залога на заложенные имущественные права требования юридически однотипна с правом залога на заложенные вещи. Только в отличие от залога вещей формой реализации заложенного права требования, на которое обращено взыскание, будет цессия1.

Юридическая сущность залога имущественных прав (требований) была объектом многочисленных научных исследований. В дореволюционной литературе по этому поводу были сформулированы различные теоретические концепции, в том числе цессионные теории залога имущественных прав: 1) теория цессии под отлагательным условием, 2) теория ограниченной цессии, 3) теория сингулярного преемства, а также теории, рассматривавшие право залога на имущественные права как право на право, и иные.

Правовое регулирование залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью отражено в новой редакции ст. 22 Закона об ООО. В соответствии с п. 1 новой редакции ст. 22 Закона участник общества вправе передать принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале ООО в залог другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников третьему лицу. Данное решение общего собрания принимается большинством голосов всех участников общества, если в соответствии с уставом не установлено большего числа голосов. При этом голос участника, который намерен передать свою долю (часть доли) в залог, при определении результатов голосования не учитывается.

Новая редакция ст. 22 установила обязательную нотариальную форму договора залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью под страхом недействительности.

Нотариус совершает также три нотариальных действия. Первое нотариальное действие — нотариальное удостоверение подписанного обеими сторонами договора о залоге. Второе нотариальное действие также направлено на соблюдение принципов публичности ведения единого государственного реестра юридических лиц. Нотариус обязан направить в срок не позднее трех дней с момента удостоверения сделки в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого данное обременение будет действовать, либо порядка установления этого срока (п. 3 ст. 22 Закона об ООО). Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в ИФНС или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

В трехдневный срок после получения указанного заявления ИФНС вносит запись в Единый государственный реестр юридических лиц об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале ООО с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения.

Далее в срок, не превышающий трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога, нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, совершает третье нотариальное действие нотариальное действие по передаче ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления. Таким образом, договор залога составляется в трех экземплярах — сторонам и нотариусу.

Общество с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса РФ об обществе с ограниченной ответственностью, но с учетом особенностей общества с дополнительной ответственностью.

Первая особенность — установление дополнительной ответственности участников общества. Они солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам общества своим имуществом в равном для всех кратном размере к стоимости их вкладов (например, трехкратном или пятикратном). Размер дополнительной ответственности участников определяется учредительными документами.

Вторая особенность — регулирование последствий наступления банкротства членов общества. Так, при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества.

Акционерное общество

В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (в ред. от 1 декабря 2007 г.) акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу. Этот Закон определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров и распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено федеральными законами.

Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, особенности правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий) определяются федеральными законами.

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ).

Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Акционерное общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров. Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, а также на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках и должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.

Акционерные общества представляют собой объединение капитала.

Гражданское законодательство определяет следующие характерные признаки акционерного общества:

• уставный капитал общества разделен на определенное число акций;
• участники общества (акционеры) не отвечают по обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций;
• акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций;
• акционеры имеют обязательственные права по отношению к обществу и вправе претендовать на выплату дивидендов.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). Оно вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (ЗАО). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами общества. Число его акционеров не должно превышать 50. Если число акционеров ЗАО выше 50, то в течение года общество должно преобразоваться в открытое.

Если число его акционеров не уменьшится до указанного предела, то АО подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционерное общество может быть образовано путем учреждения вновь и реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории Российской Федерации, созданные в соответствии с Федеральным законом об акционерных обществах и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации — в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.

Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций первого общества.

Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом.

Учредительным документом акционерного общества является устав, утвержденный учредителями. Однако учредители АО заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Число учредителей открытого общества не ограничено. Число учредителей закрытого общества не может превышать 50. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом.

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Устав акционерного общества является учредительным документом общества и должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахожде75 ния общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные законом.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие Федеральному закону об АО и иным федеральным законам.

Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров, которое проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

1. внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;
2. реорганизация общества;
3. ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
4. определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;
5. определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
6. увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Федеральным законом об АО увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
7. уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;
8. образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
9. избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
10. утверждение аудитора общества;
11. выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
12. утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;
13. определение порядка ведения общего собрания акционеров;
14. избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
15. дробление и консолидация акций;
16. принятие решений об одобрении сделок с заинтересованностью и крупных сделок в предусмотренных уставом общества случаях;
17. приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Федеральным законом об АО;
18. принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
19. утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;
20. решение иных вопросов, предусмотренных законом.

Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Федеральным законом об АО. Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения законом не установлено иное. Решение общего собрания акционеров может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и приня77 тия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования.

Порядок созыва, проведения и принятия решений общим собранием акционеров закрепляется в уставе общества в соответствии с требованиями Федерального закона «Об акционерных обществах».

За исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

• акционеры — владельцы обыкновенных акций общества;
• акционеры — владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных законом.

Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру — ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование.

Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества.

Общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров, осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров.

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:

1. определение приоритетных направлений деятельности общества;
2. созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных законом;
3. утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4. определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
5. увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом это отнесено к его компетенции;
6. размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных законом;
7. определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных законом;
8. приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных законом;
9. образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
10. рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
11. рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
12. использование резервного фонда и иных фондов общества;
13. утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
14. создание филиалов и открытие представительств общества;
15. одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью в случаях, предусмотренных уставом;
16. утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;
17. принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях, если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
18. иные вопросы, предусмотренные уставом общества.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров и могут переизбираться неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно. Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо.

Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, избираемый членами совета директоров из его состава, организует его работу, созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией), что определяется уставом общества. Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений.

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.

Оно вправе преобразовываться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

Номинальная стоимость акций общества, приобретенных акционерами, составляет уставный капитал общества. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными.

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

По решению общего собрания акционеров возможно увеличение или уменьшение уставного капитала соответственно путем увеличения или уменьшения номинальной стоимости акций.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.

Общество вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано уменьшить свой уставный капитал. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных законом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала.

Решение об уменьшении уставного капитала общества принимается общим собранием акционеров.

Для раскрытия специфики правового статуса акционерного общества необходимо рассмотреть основные положения о выпускаемых акционерным обществом ценных бумагах и понятие «дивиденд».

Акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Акция является именной ценной бумагой, может выпускаться только в бездокументарной форме и существует в форме записей в реестре акций акционерного общества.

Акции размещаются (выпускаются) акционерным обществом на величину его уставного капитала (в том числе на величину размещения дополнительных акций). Каждый выпуск (эмиссия) акций подлежит государственной регистрации в порядке, установленном

Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ (в ред. от 6 декабря 2007 г.). Совершение сделок с акциями без их полной оплаты и государственной регистрации отчета об их размещении не допускается.

Публичное обращение акций (т.е. совершение владельцем акций любых сделок с ними) не допускается до полной оплаты и регистрации отчета об итогах выпуска акций.

Акция не ограничивается сроком действия и перестает существовать только при ликвидации акционерного общества либо при ее аннулировании решением общего собрания акционеров.

В соответствии с законом акционерные общества могут выпускать акции разных категорий и номинальной стоимости. Могут выпускаться только именные акции (их держатели регистрируются в специальном реестре, который ведется в обществе), обыкновенные (голосующие) и привилегированные акции (разные типы привилегированных акций предусматриваются уставом).

Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры — владельцы обыкновенных акций могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества. Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги законом не допускается.

Акционеры — владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом акционерного общества для определенного типа привилегированных акций. Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам — их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

В уставе общества должны быть определены размеры дивидендов и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости таких акций. Порядок определения указанных дивидендов и ликвидационной стоимости может быть также определен уставом общества. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивидендов, имеют право на их получение наравне с владельцами обыкновенных акций.

Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то уставом общества должна быть также регулировона очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций.

В уставе общества может быть оговорено, что невыплаченные или не полностью выплаченные дивиденды по привилегированным акциям определенного типа, размеры которых указаны в уставе, накапливаются и выплачиваются впоследствии (кумулятивные привилегированные акции).

В уставе общества могут быть определены также возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или в привилегированные акции иных типов.

Акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев этого типа привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивидендов и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам — владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивидендов и (или) ликвидационной стоимости акций.

Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров — владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.

Право акционеров — владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Акционеры — владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров — владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.

Оплата акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.

Дивиденд — это часть чистой прибыли общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу акций.

Федеральным законом «Об акционерных обществах» установлен порядок выплаты акционерным обществом дивидендов (ст. 42). Так, акционерному обществу предоставлено право принимать решение о выплате дивидендов раз в год или в промежуточные сроки (квартал, полгода), если иное не установлено законом или уставом.

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. По привилегированным акциям определенных типов дивиденды могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Имеются ограничения на выплату дивидендов. Например, акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды по акциям: до полной оплаты всего уставного капитала; если на момент выплаты дивидендов общества отвечает признакам несостоятельности (банкротства); если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов и в других случаях, предусмотренных законом.

Однако привилегированные акции приносят их владельцам фиксированные дивиденды и имеют преимущества перед обыкновенными акциями при распределении прибыли и ликвидации общества.

Законом акционерному обществу предоставлено право в соответствии с его уставом по решению совета директоров (наблюдательного совета) выпускать облигации и иные ценные бумаги. Облигация, являясь видом ценной бумаги, удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплаты номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки. Порядок выпуска и погашения облигаций акционерным обществом регулируется законом.

Некоторые ограничения установлены для выпуска ценных бумаг.

Так, доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала АО не должна превышать 25%. Акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии такого обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества (ст. 102 ГК РФ).

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.

Основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «Об акционерных обществах» и другими законами.

Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

Производственные кооперативы

В соответствии со ст. 107 Гражданского кодекса РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии в объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Помимо норм Гражданского кодекса РФ деятельность и правовое положение производственных кооперативов регулируются Федеральным законом «О производственных кооперативах» от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ (в ред. от 18 декабря 2006 г.) и Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации» от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ (в ред. от 26 июня 2007 г.).

Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией и обладает правами юридического лица с даты его государственной регистрации.

Производственный кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его название и слова «производственный кооператив» или «артель».

Следовательно, в отличие от хозяйственных товариществ и обществ, производственный кооператив объединяет граждан, не являющихся предпринимателями и участвующих в его деятельности личным трудом, при этом не имеет значения, является ли деятельность, к которой они привлекаются, предпринимательской. Однако участниками кооператива могут быть граждане и юридические лица, не привлекающиеся к личному трудовому участию в деятельности кооператива, но делающие имущественные взносы в кооператив (их называют финансовыми участниками).

Производственный кооператив предполагает ведение совместной производственной или иной хозяйственной деятельности его членов, а также привлечение наемных работников для осуществления своих уставных целей. Кооператив самостоятельно на основании действующего законодательства о труде определяет формы и системы оплаты труда, определяет режим труда и отдыха, режим охраны труда и техники безопасности членов кооператива и его наемных работников, устанавливает для своих членов виды дисциплинарной ответственности. При этом средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать 30% численности членов кооператива.

Условия ответственности производственного кооператива имеют свои особенности. Так, кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Кооператив не отвечает по обязательствам его членов.

Вместе с тем, члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Взыскание по личным долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимый фонд кооператива.

Членами кооператива могут быть внесшие определенный уставом кооператива паевой взнос граждане Российской Федерации, достигшие возраста 16 лет. Размер и порядок внесения паевого взноса определяются уставом кооператива. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами Российской Федерации.

Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

Учредительным документом кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием членов (участников).

В уставе кооператива должны определяться фирменное наименование кооператива, место его нахождения, содержаться условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива, а также содержаться другие необходимые для его деятельности сведения.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

По единогласному их решению производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество.

Члены кооператива обладают правами и обязанностями. В частности, член кооператива имеет право: участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса; избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива; вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц; получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, иные выплаты; запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности; выйти по своему усмотрению из кооператива и получить предусмотренные законом и уставом кооператива выплаты; обращаться за судебной защитой своих прав, в том числе обжаловать решения общего собрания членов кооператива и правления кооператива, нарушающие права члена кооператива.

Члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива, имеют, кроме того, право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах.

Член кооператива обязан: внести паевой взнос; участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива; соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка; нести предусмотренную законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него, предупредив в письменной форме председателя (правление) кооператива не позднее чем за две недели.

По решению общего собрания членов кооператива допускается исключение из членов кооператива в случае, если член кооператива не внес в определенный уставом кооператива срок паевой взнос, либо в случае, если член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.

Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества вышедшему (исключенному) члену кооператива производятся по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Производственный кооператив вправе иметь в собственности любое имущество, (за исключением имущества, отнесенного законом к государственной или муниципальной собственности), которое образуется за счет паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, иных допускаемых законодательством источников.

Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). Состав и порядок определения размера пая члена кооператива определяются уставом кооператива. Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Передача пая влечет прекращение членства в кооперативе. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. Кооператив не вправе выпускать акции.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет для контроля за деятельностью исполнительных органов кооператива и решения других вопросов, отнесенных уставом кооператива к компетенции его наблюдательного совета.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся: утверждение устава кооператива, внесение изменений в него; определение основных направлений деятельности кооператива; прием в члены кооператива и исключение из членов кооператива; установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива; определение направлений их использования; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету; избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий ее членов; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора; распределение прибыли и убытков кооператива; принятие решений о реорганизации и ликвидации кооператива; создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них; решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации). Уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива могут быть отнесены и другие вопросы деятельности кооператива.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.

Член кооператива при принятии решений общим собранием имеет один голос.

Уставом кооператива может быть закреплено, что часть принадлежащего кооперативу имущества составляют неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Неделимые фонды кооператива не делятся на паи участников, не имеющих прав на имущество в этих фондах.

Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть — в течение года с момента регистрации. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, а также иные объекты гражданских прав.

Размер паевого взноса определяется уставом кооператива. Уставом кооператива должна быть предусмотрена ответственность члена кооператива за нарушение им обязательства по внесению паевого взноса.

Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива. Паевой фонд кооператива определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива, и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке.

Члены производственного кооператива вправе распоряжаться своим паем. Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Передача пая влечет прекращение членства в кооперативе. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива.

В этом случае гражданин, приобретший пай (его часть), принимается в члены кооператива. Члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

Член кооператива может на договорных началах передавать принадлежащие ему материальные ценности и иные средства кооперативу.

Выход или исключение из кооператива не являются основанием для одностороннего прекращения или изменения взаимоотношений члена кооператива и кооператива по поводу переданного имущества, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Полученная кооперативом прибыль распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива.

Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива.

Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.

В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Государственное и муниципальное унитарное предприятие

В коммерческой деятельности принимают участие и унитарные предприятия. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия (ст. 113 ГК РФ). Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию.

Правовое положение государственного унитарного предприятия и муниципального унитарного предприятия, права и обязанности собственников их имущества, порядок создания, реорганизации и ликвидации унитарного предприятия определяются в соответствии с ГК РФ Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ (в ред. от 1 декабря 2007 г.).

В Российской Федерации создаются и действуют унитарные предприятия:

• основанные на праве хозяйственного ведения — федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации (государственное предприятие), муниципальное предприятие;
• унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, — федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (казенное предприятие).

Унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в его уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Оно считается созданным как юридическое лицо со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Именно это имущество образует уставный фонд и выделяется для такой цели из соответствующего государственного или муниципального бюджета.

Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случаях, предусмотренных в законе. Из этого вытекает другая особенность правового положения унитарного предприятия — специальная правоспособность — оно вправе иметь только такие гражданские права и нести обязанности, которые необходимы для осуществления целей и задач, предусмотренных его уставом. Тем не менее унитарное предприятие может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Ответственность унитарного предприятия по своим обязательствам зависит от того, основано ли оно на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления. Однако действует общее правило: унитарное предприятие не отвечает по обязательствам собственника его имущества (Российской Федерации, ее субъекта, муниципального образования), также как и собственник имущества не несет ответственности по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (ст. 7 Закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Учредителем унитарного предприятия могут выступать Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование на основании решения соответственно Правительства РФ (или иного федерального органа исполнительной власти в соответствии с их компетенцией), уполномоченного органа государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления в соответствии с их компетенцией. Решение об учреждении унитарного предприятия должно определять цели и предмет деятельности унитарного предприятия.

Устав унитарного предприятия, являющийся его учредительным документом, с учетом отмеченных особенностей должен содержать полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия; указание на место нахождения унитарного предприятия; цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия; сведения о размере его уставного фонда, о порядке и об источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли; сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия; наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов; иные предусмотренные законом сведения.

Имущество унитарного предприятия формируется за счет: имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества; доходов унитарного предприятия от его деятельности; иных не противоречащих законодательству источников.

Право на имущество, закрепляемое за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества, возникает с момента передачи такого имущества унитарному предприятию, если иное не предусмотрено федеральным законом или не установлено решением собственника о передаче имущества унитарному предприятию.

Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).

Унитарное предприятие имеет формируемый за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку, уставный фонд, который определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия, назначается собственником имущества унитарного предприятия и подотчетен ему. Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия и подлежит аттестации в порядке, установленном собственником имущества унитарного предприятия.

В отношении руководителя унитарного предприятия закон устанавливает ряд ограничений. В частности, он не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации (за некоторыми исключениями).

В правовом регулировании статуса унитарных предприятий, базирующихся на основе права хозяйственного ведения или права оперативного управления, имеются отличия.

Собственник имущества обладает широкими правами в отношении унитарного предприятия. Так, собственник указанного предприятия:

1. принимает решение о создании унитарного предприятия;
2. определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
3. определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия;
4. утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения, в том числе утверждает устав унитарного предприятия в новой редакции;
5. принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в порядке, установленном законодательством, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия;
6. формирует уставный фонд государственного или муниципального предприятия;
7. назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами;
8. согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, заключение с ним, изменение и прекращение трудового договора;
9. утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия;
10. дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом, а в случаях, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или уставом унитарного предприятия, — на совершение иных сделок;
11. осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества;
12. утверждает показатели экономической эффективности деятельности унитарного предприятия и контролирует их выполнение;
13. дает согласие на создание филиалов и открытие представительств унитарного предприятия;
14. дает согласие на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах;
15. дает согласие в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом об унитарных предприятиях, на совершение крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок;
16. принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг;
17. имеет другие права и несет другие обязанности, определенные законодательством Российской Федерации.

Кроме того, собственник имущества унитарного предприятия вправе обращаться в суд с исками о признании оспоримой сделки с имуществом унитарного предприятия недействительной, а также с требованием о применении последствий недействительности ничтожной сделки в случаях, установленных Гражданским кодексом РФ и указанным Федеральным законом; вправе истребовать имущество унитарного предприятия из чужого незаконного владения.

Правомочия собственника имущества унитарного предприятия не могут быть переданы собственникам другого вида имущества.

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, казенное предприятие создается на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, и имеет следующие особенности:

• федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ, казенное предприятие субъекта РФ и муниципальное казенное предприятие учреждается решением соответствующего органа государственной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления;
• Российская Федерация, ее субъекты или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества.
• полное фирменное наименование казенного предприятия на русском языке должно содержать слова «казенное предприятие», «казенное предприятие» или «муниципальное казенное предприятие» и указание на собственника его имущества;
• устав казенного предприятия кроме общих сведений должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия;
• в казенном предприятии уставный фонд не формируется;
• казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия собственника имущества;
• казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом, в том числе с согласия собственника такого имущества, только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом такого предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества казенного предприятия;
• собственник казенного предприятия вправе изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество, а также доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд; утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Наряду с положениями закона деятельность федеральных казенных предприятий регламентирована Правилами создания и регулирования деятельности федеральных казенных предприятий, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. № 872.

Необходимость создания унитарных предприятий вызвано разделением государственных функций (администрирование) и коммерческих функций (непосредственное участие в коммерческом товарообороте) предприятий с государственной или муниципальной формой собственности в интересах государства.

Поскольку государство берет на себя определенную ответственность за эти предприятия, они не нуждаются в предоставлении им широких прав на находящееся у них имущество.