Передача исключительного права
Общие положения
Независимо от мотивации интеллектуальной деятельности ее результаты могут быть использованы самим владельцем (автором или его работодателем) в своем собственном производстве либо проданы другим липам.
Впоследствии русскоязычное слово «продажа» было заменено транслитерированным английским термином «коммерциализация» без изменения его сути.
Более мягким синонимом продажи права является термин «передача права» (transfer).
Коммерциализация — это продажа исключительного права интеллектуальной собственности на договорной основе.
Весьма часто при использовании термина «коммерциализация» допускаются ошибки.
Например, когда говорят о коммерциализации изобретений, забывают, что может быть продано (коммерциализировано) право на объект интеллектуальной собственности, но не материальный объект.
Другое дело, что передача прав влечет передачу объекта, выраженного в рой или иной материальной форме, на некоторых условиях, поскольку никакое использование объекта невозможно, если не передан объект использования.
Другими словами, существует следующий принцип.
Принцип неделимости исключительного права и объекта интеллектуальной собственности — продажа исключительного права влечет передачу объекта, выраженного в материальной форме.
Продажа исключительного права может осуществляться в двух формах:
- отчуждение (уступка) прав;
- передача прав.
При отчуждении прав продается все исключительное право.
При передаче прав продается часть делимого исключительного права одному или нескольким лицам.
В первом случае исключительное право может переходить только к одному лицу, и поэтому такая передача называется исключительной.
Во втором случае право может переходить к нескольким лицам, и поэтому такая передача называется неисключительной.
Существует различие между отчуждением исключительного права и передачей исключительного права как форм перехода исключительного права от одних лиц к другим.
Такое различие в основном проявляется в форме оплаты передаваемого исключительного права.
В случае отчуждения оплата производится единовременно в согласованном размере, а в случае перехода выплата вознаграждения может быть не только разовой, например паушальный платеж, но и продолжаться (роялти) по мере использования объекта, на который передано исключительное право.
Продажа исключительного права во многом сходна с продажей вещного права, т. е. права владеть, пользоваться и распоряжаться той или иной вещью.
Вещное право являлось одним из элементов римского частного права, в котором регламентировалась передача по договору вещного права от одного лица к другому.
Понятие договора, сложившееся за тысячелетия, обычно определяется следующим образом.
Договор — соглашение нескольких лиц о взаимных правах и обязанностях, осуществляемых определенными действиями.
Передача вещного права по договору впоследствии была расширена на исключительное право интеллектуальной собственности.
В настоящее! время сложилась развитая теория и практика контрактного и договорного права, которые установили следующий основной принцип.
Переход прав по закону
Переход исключительного права по наследству на объекты промышленной собственности установлен в ст. 1232(5) Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей государственную регистрацию на основании свидетельства о праве на наследство.
Переход исключительного права на произведения литературы, науки и искусства установлен и ст. 1283, а исполнений — в ст. 1318.
Следует отметить, что в законодательстве не всегда делается очевидная оговорка, что исключительное право может переходить по наследству или в порядке правопреемства только в том случае, если оно не было передано иным лицам по договору исключительным образом.
Без такой оговорки заявленный переход исключительного права по наследству или в порядке правопреемства, по существу, нарушает условия договоров, на основании которых исключительное право было полностью передано.
Например, перед смертью изобретатель мог передать исключительным образом свое исключительное право на те или иные изобретения.
После его смерти, следуя положениям закона, это право должно перейти к наследникам.
Другими словами, переданное право отчуждается в пользу наследников.
Более того, никакой компенсации лицу, у которого отчуждается переданное ему по договору право, закон не предусматривает.
Эти проблема легко разрешается, если принять то обстоятельство, что по наследству не может быть передано то, что отсутствует.
Например, если исключительное право изобретатель уступил или передал, то этого права у него уже нет, поэтому после его смерти нет объекта отчуждения в пользу наследников.
Помимо перехода исключительных прав ограниченному числу лиц по закону исключительное право может переходить к неограниченному числу лиц в связи с истечением срока действия этого права.
Таким образом, исключительное право на объекты интеллектуальной собственности при истечении срока их действия переходит в общественное достояние.
Отчуждение исключительного права
Отчуждение исключительного права — это переход всего права по письменному договору от правообладателя к правопреемнику на установлен -ных ими условиях.
Многие страны признают отчуждение исключительных прав, т. е. законодательство дает возможность автору или иному правообладателю пол ностью уступить исключительное право другому лицу, которое становится владельцем права интеллектуальной собственности.
В других же странах отчуждение исключительных прав не предусмотрено законодательством, однако фактически тот же самый результат может быть достигнут передачей исключительных прав с помощью лицензионного договора.
Международное бюро ВОИС в этой связи разъясняет, что если срок действия договора равен всему сроку действия исключительного права и договор охватывает все исключительное право, статус правопреемника по отношению к третьим лицам практически такой же, как и статус первичного владельца исключительного права.
Отчуждение исключительного права, как правило, оформляется не лицензионным договором, а договором отчуждения исключительного права или договором уступки исключительного права.
Отчуждение может быть как возмездным, так и безвозмездным, например дарение.
Отчуждение осуществляется главным образом по воле собственника на основе договора, заключаемого с приобретателем исключительного права.
Впоследствии правопреемники могут уступить или передать исключительное право иным лицам, если это допускают условия договора с обладателем первичного права.
Существуют случаи нетрадиционной уступки исключительного права.
Во-первых, исключительное право на объект интеллектуальной собственности может быть уступлено правообладателем обществу, т.е. передано в общественное достояние до истечения срока действия исключительного права.
Во-вторых, государство с согласия автора может выкупить исключительное право на объект интеллектуальной собственности с его переходом в общественное достояние.
Это позволит сделать объект доступным гораздо большему числу лиц для образовательных, культурных и исследовательских целей.
В результате государство может оказать реальную поддержку авторам и содействовать сохранению интеллектуального потенциала страны.
Необходимость выкупа произведений и передачи их в общественное достояние неоднократно высказывалась ранее.
Например, в докладе комиссии Санкт-Петербургского литературного общества прямо говорилось, что «надо принять серьезные меры к тому, чтобы великие сокровища духа, таящиеся в сочинениях великих писателей наших, стали национальным достоянием.
Тут не следовало бы даже останавливаться перед крупными расходами.
Почему бы нации не стать, например, на место [издателя] Глазунова и не предложить Тургеневу те 50 000 рублей, за которые писатель продал свое авторское право? Тогда бы сочинения Тургенева стоили не 15 руб., а каких-нибудь 2—3 руб.
Ассигнуются же огромные суммы на поднятие эстетического уровня народа путем приобретения знаменитых картин».
Возможность добровольного выкупа исключительного права у автора не имеет никакого отношения к принудительному отчуждению авторского права, которое существовало в СССР, — «авторское право на издание, публичное исполнение и иное использование произведения может быть принудительно выкуплено государством у автора».
В-третьих, при продаже оригинала произведения (картины, скульптуры, иного объекта изобразительного и прикладного искусства) автор уступает некоторые исключительные права на это произведение, в частности право на публичный показ оригинала или экземпляра произведения для его рекламы и возможной перепродажи.
Право на показ означает и ограниченное право на воспроизведение произведения.
Как уже отмечалось, за автором сохраняются право следования и право доступа.
Передача исключительного права
Передача исключительного права на объект интеллектуальной собственности — это переход права по письменному лицензионному договору от правообладателя к правопреемнику на установленных ими условиях.
В настоящее время гражданское законодательство не регламентируем ни форму, ни содержание лицензионных договоров на передачу исключительного права.
Правообладатель и правопреемник свободны при заключении лицензионного договора.
Вместе с тем лицензионные договоры должны содержать некоторые обязательные или существенные положения, которые либо прямо установлены в гражданском законодательстве, либо из него следуют.
Краткий обзор существенных условий лицензионных договоров можно найти во множестве публикаций, одной из которых является исследование, подготовленное в ВОИС специалистами разных стран.
Лицензионный договор о передаче исключительного права должен содержать несколько обязательных положений, к числу которых относя! прежде всего следующие.
Передаваемые права.
В лицензионном договоре должны быть определены передаваемые права.
Если права не указаны в договоре в качестве передаваемых они считаются непереданными.
Способ передачи прав.
Исключительное право может быть передано исключительным или неисключительным способом.
Возможны следую щие три способа передачи прав:
- передача единственному правопреемнику исключительного права без сохранения за правообладателем переданного права (исключительная передача);
- передача единственному правопреемнику исключительного права с сохранением за правообладателем переданного права (единственная передача);
- передача любому числу правопреемников исключительного права с сохранением за правообладателем переданного права (неисключительная передача).
При исключительной передаче исключительное право полностью переходит к правопреемнику, а первичный правообладатель теряет соответствующее исключительное право, т. е. он не может использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности и распоряжаться им.
Законодательство об авторском праве допускает возможность передачи не только всего исключительного права, но и его части.
В случае передачи части исключительного права первичный правообладатель сохраняет право использовать произведение способом, право на которое не было передано.
Следует признать, что такая частичная передача исключительного права далеко не всегда имеет смысл и, как правило, правопреемник старается получить все исключительные права.
Как уже отмечалось в § 1.8, исключительная передача прав противоречит правам человека (автора) и поэтому является нарушением прав человека.
Однако именно такую исключительную передачу исключительного права предпочитают правопреемники, поскольку они получают право монопольного использования соответствующего объекта интеллектуальной собственности.
Исключительная передача используется правообладателем основном на устаревшие товары и технологии, в которых воплощены соответствующие объекты.
При единственной передаче исключительное право полностью переходит к правопреемнику, но первичный правообладатель не теряет соответствующее исключительное право, т. е. он может продолжать использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности.
Такая передача права не нарушает прав человека и является более прогрессивной по сравнению с исключительной передачей.
В некоторой степени такая передача создает ограниченную конкурентную среду.
Производители используют такую форму передачи, когда возможности использования передаваемого объекта в основном исчерпаны, но сохранение исключительного права позволяет продолжать производство и модернизацию товаров, в которых воплощены те или иные объекты интеллектуальной собственности.
Единственная передача исключительного права редко обсуждается, но для некоторых объектов интеллектуальной собственности (маркетинговых обозначений) она признана на международном уровне.
При неисключительной передаче исключительное право целиком или в части может переходить к нескольким правопреемникам, причем первичный правообладатель не теряет соответствующее исключительное пр во, т. е. может продолжать использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности.
Подобно единственной передаче, неисключительная передача права не нарушает прав человека и в то же время является более прогрессивной по сравнению как с единственной, так и с исключительной передачей.
При наличии нескольких правопреемников неисключительная передача может создать конкурентную среду.
Следует отметить, что обы но таким способом передаются устаревшие решения.
С другой сторон при передаче инновационных объектов правопреемник стремится добиться исключительной передачи или в крайнем случае — единственной передачи.
В законодательстве часто устанавливается, что если в договоре не указан способ передачи прав, то передача прав считается неисключительно. В договор может быть включено положение о возможности пра преемника заключать договоры с третьими лицами по передаче уже полученного права.
Такие субдоговоры могут быть выданы даже в случае неисключительной передачи, если это установлено в основном договоре.
Срок передачи прав.
Естественно, срок передачи прав не может превышать срока действия передаваемого исключительного права.
Иногда в законодательстве устанавливается, что при отсутствии условия о сроке пе дачи прав договор может быть расторгнут правообладателем по истечем! пяти лет с даты заключения договора.
Такое положение установлено ст. 1235(4) Гражданского кодекса Российской Федерации.
Территория действия договора.
Это положение особенно важно для договоров о передаче исключительного авторского права, которое имеет экстерриториальное действие для всех членов Бернской конвенции. Например, российский автор может заключить договор о передаче авторского права любому лицу за рубежом.
Заключение договоров на передачу исключительного права на объект промышленного права возможно только на такие объекты и только в тех странах, где получены соответствующие охранные документы либо выполнена международная регистрация.
Если в договоре не указана территория его действия, то действие передаваемого по договору исключительно права ограничивается территорией страны, в которой проживает правообладатель.
Такое положение установлено в ст. 1235(3) Гражданского коле са Российской Федерации.
Условия выплаты вознаграждения.
В договоре должны быть установлены материальные условия передачи исключительных прав (возмездное договора).
В договоре может быть указан размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения, а также порядок и сроки его выплаты.
Размер вознаграждения может устанавливаться в виде:
- части дохода за соответствующий способ использования объекта интеллектуальной собственности (роялти);
- твердо зафиксированной суммы (паушальная сумма);
- иным образом.
Следует признать, что выбор сторонами приемлемого варианта вознаграждения — один из сложнейших этапов заключения любого договора. ш расчета вознаграждения используются разнообразные и, как правило, субьективные методы оценки стоимости передаваемого исключительного права.
Иные условия передачи права.
Одним из них является передача объекта Интеллектуальной собственности, права на который передаются по договору.
Как уже отмечалось, переданное по договору право не может быть реализовано правопреемником, если правообладатель не передал ему соответствующий объект интеллектуальной собственности в той или иной форме вне зависимости от вида договора.
Еще одним иным условием договора может быть передача правопреемнику сведений по воплощению изобретения, полезной модели, промышленного образца, иных объектов в конкретный товар.
Эта информация может включать не только всевозможную документацию, чертежи, но и навыки и умения, которыми обладает правообладатель, в том числе и ноу-хау.
Такое условие совершенно естественно в договоре, поскольку воплотить, например, изобретение в конкретный товар только по описанию, публикуемому патентным ведомством, в большинстве случаев невозможно.
Поэтому передача исключительного права без передачи соответствующих сведений по воплощению изобретения оказывается пустой, но платной декларацией, на которую никогда не пойдет грамотный покупатель.
Насто еще до заключения основного договора заключается предварительный договор (опцион) для ознакомления потенциального правопреемника к технической и иной документацией в отношении того или иного объекта промышленной собственности, для посещения действующего производства правообладателя и т. д.
Существует много других условий, которые включают в договоры. [Например, гарантии и ответственность сторон, оказание технической помощи, конфиденциальность передаваемых сведений, защита передаваемого права, условия расторжения договора, рекламы продукции по договору, разрешение споров между сторонами и т. д.
Взаимные права и обязанности сторон определяются не только договором, но и положениями гражданского права о сделках и договорах, а также положениями антимонопольного законодательства.
Следует подчеркнуть, что любые условия договора, которые противоречат гражданскому законодательству, являются недействительными.
Существует множество видов договоров, с помощью которых может рыть передано исключительное право, например лицензионный договор, договор уступки, франшизный договор, договор о передаче полномочий, договор доверительного управления, агентский договор, договор поручительства и т. д.
Некоторые из этих договоров кратко рассматриваются в последующих разделах.
Для детального изучения и использования договор передачи исключительного права следует обращаться к специализированной литературе и специалистам.
Лицензионный договор
Передача исключительного права осуществляется, как правило, по лицензионному договору.
Такой подход использован и в Гражданском кодексе Российской Федерации, что соответствует подходу большинства стран мира к передаче исключительного права.
Лицензионный договор — это заключенное в письменном виде соглашение между правообладателем и правопреемником об условиях передачи исключительного права на объект интеллектуальной собственности и возмездной основе.
Лицензионный договор иногда называют лицензионным соглашением или лицензией.
Стороны лицензионного договора имеют особые наименования.
Лицензиар — это правообладатель, передавший исключительное право на объект интеллектуальной собственности иному лицу на основе ли цензионного договора.
Лицензиат — это лицо, приобретшее у правообладателя исключите^, ное право на объект интеллектуальной собственности на основе лицеи зионного договора.
Существует много видов лицензионных договоров (лицензий).
Кратко рассмотрим те из них, что используются при передаче исключительного права интеллектуальной собственности.
Исключительная лицензия — это передача исключительного права или его части по лицензионному договору только одному лицу без сохранении переданного права за первичным правообладателем.
Исключительная лицензия называется полной лицензией, если передается все исключительное право иному лицу.
Большинство покупателей предпочитают приобретение исключительной лицензии, поскольку они становятся единственными владельцами переданного исключительном» права на некоторый объект интеллектуальной собственности.
Покупатель такой лицензии становится монополистом на использование, производство и продажу товаров, в которых воплощен соответствующий объект интеллектуальной собственности.
Другими словами, система интеллектуальной собственности гарантирует правовую монополию производителей товаров, в которых воплощены объекты интеллектуальной собственности.
Из-за низкой экономической эффективности монопольного производства и подавления конкуренции во многих странах действует антимонопольное законодательство для ограничения монополизма производителей и сговоров между ними (картелей, синдикатов и проч.).
Монопольное положение производителей обеспечивается не только Исключительными лицензиями как таковыми.
Очень часто объекты интеллектуальной собственности создаются как служебные, и исключительное право на них по закону принадлежит работодателю или иному лицу, Финансировавшему разработку и создание объекта интеллектуальной собственности.
Аналогичное положение существует и тогда, когда производитель самостоятельно разрабатывает те или иные объекты.
И в таком случае производитель является первичным правообладателем объектов интеллектуальной собственности.
Исключительные лицензии обычно продаются учебными, исследовательскими организациями, финансируемыми из бюджета, если в законодательстве нет ограничений по такому использованию средств госбюджета.
Индивидуальные разработчики имеют право на продажу исключительных лицензий, однако уровень таких разработок становится неконкурентным в высокотехнологичных областях, поскольку никакое физическое лицо не в состоянии создать значимое техническое решение без фундаментальных знаний и современной исследовательской и лабораторной базы.
Важность исключительных лицензий не следует переоценивать, поскольку никакой разработчик никогда не предоставит кому-либо исключительную лицензию, если он намерен сам выпускать соответствующую продукцию.
Новые разработки ведутся для производства новых товаров, что и позволяет производителю сохранять и расширять свое монопольное положение, а не создавать условия для усиления конкуренции покупателя исключительной лицензии.
С этой точки зрения понятно, почему продаются исключительные лицензии на устаревшие технические решения, когда основной производитель выжал почти все из соответствующего технического решения.
Для покупателя лицензия может представлять несомненный экономический интерес, поскольку позволяет наладить производство относительно современной продукции без огромных затрат на фундаментальные и прикладные исследования.
Именно этот путь принес несомненный экономический успех странам Юго-Восточной Азии, особенно Японии и Южной Корее.
Эти страны широко используют зарубежные лицензируемые технические решения для создания и совершенствования собственного производства высокотехнологичной или наукоемкой продукции.
Единственная лицензия — это передача исключительного права или его части только одному лицу с сохранением переданного права за первичным правообладателем.
Это частный случай исключительной лицензии, при котором сохраняется переданное исключительное право за первичным правообладателем Достоинством такой лицензии является создание некоторых конкурентных условий производства товаров основным правообладателем и лицом, которому передано право на производство аналогичных товаров.
Такие лицензии редко встречаются на внутреннем рынке, но могут предоставляться производителям, ориентированным на иные рынки, когда конкуренция соответствующих товаров фактически исключена.
Этот вид лицензии, там же как и исключительная лицензия, не является широко распространенным.
Неисключительная лицензия — это передача исключительного права или его части нескольким лицам с сохранением переданного права за первичным правообладателем.
Этот вид лицензий часто встречается в производственной сфере. Ocновной правообладатель старается предоставлять лицензии для производи ства товаров на разных рынках, с тем чтобы не допустить конкуренции еш своими товарами.
Считается эффективным метод создания современный производств с минимальными затратами в сравнении с самостоятельное разработкой и производством товаров.
К сожалению, неисключительные лицензии недостаточно используются в странах с переходной экономикой, продолжающих следовать модели государственного регулирования сферы научных исследований и производства.
Ссылки на приоритетные направления научных исследования продолжаются в течение десятилетий, однако радикального изменение технологического уровня даже на этих направлениях не произошло и, нужно признать, едва ли произойдет.
Необходимо принятие радикальных моя с учетом зарубежного опыта совершенствования производства, особенно в некоторых странах Юго-Восточной Азии.
Сублицензии — лицензии, выдаваемые лицензиатом иным лицам, есди это разрешено условиями лицензионного соглашения с лицензиаром.
Франшизный договор
В странах с развитой рыночной экономикой во многих сферах производственной, торговой, банковской, страховой и иной деятельности используются договоры коммерческой концессии или франшизные договоры.
В странах с переходной экономикой такая договорная практика но не получила значительного распространения.
Это является следствием и понимания важности коммерческой концессии как одного из эффективных способов использования зарубежного опыта и создания высокоэфективных производств и современной сферы обслуживания.
В стран переходной экономикой предпочитают лишь сетовать о недостатке инстаций для «инновационного развития».
Тем не менее в последние время наметился несомненный интерес и востребованность договоров комм ческой концессии в некоторых областях производственной деятельности в сфере услуг.
За рубежом договор о коммерческой концессии обычно называют франшизным договором (franchise agreement), или франшизой (franchise), а правления деятельности, связанные с договорными отношениями коммерческой концессии, называются франчайзингом (franchising).
Термин «франшиза» происходит от английского слова «franchise» — привила льгота.
Франчайзинг — комплексная лицензия на передачу технологии производства товаров или предоставления услуг с учетом опыта и репутации лицензиара.
Следует подчеркнуть, что в данном определении термин «технология понимается в самом широком смысле, а не только как способы и методы производственной деятельности.
Участники франчайзинга имеют особые наименования.
Франчайзер (franchiser, franchisor) — лицо, которое передает иным лицам технологию производства товаров или предоставления услуг.
Франчайзи (franchisee) — лицо, которое получает лицензию (франшизу) на технологию производства товаров или предоставления услуг.
Франчайзинг является одним из наиболее эффективных методов передачи технологий в большинстве сфер производственной и торговой деятельности.
Поскольку ни одна современная технология немыслима без инновационных охраняемых достижений, любая форма франчайзинга самым прямым образом связана с передачей исключительного права интеллектуальной собственности.
Некоторые элементы франчайзинга свойственны и обычным лицензиям на передачу, например, товарных знаков.
Необходимо подчеркнуть, что передача товарного знака в любой форме иным производителям ведет, как правило, к смешению товаров и их производителей, поскольку товар моют производиться совсем не тем производителем, который отражен на товарном знаке.
Более того, новый производитель, законно производящий свой товар под товарным знаком другого лица, может нанести ущерб его репутации, производя менее качественный товар.
Поэтому передача права использования товарного знака обычно сопровождается правом лицензиата контролировать производство и качество производимой лицензиатом продукции.
Существуют и иные способы лицензирования товарного знака, например, крупной торговой компанией, которая предоставляет право использовать этот знак на товарах, производимых ее поставщиками.
В таком случае компания контролирует производство и качество производимых товаров поставщиками.
Подобная форма лицензирования товарных знаков распространена за рубежом как на продукты питания, так и на бытовую технику, одежду, обувь и т. д.
В большинстве случаев потребитель не знает действительного производителя, а иногда и страны происхождения товара.
В подобных и ряде иных случаев товарные знаки не являются способом или средством индивидуализации ни товаров, ни их производителей, но остаются маркетинговыми обозначениями.
Принципы контроля лицензиарами деятельности лицензиатов воплотились в франчайзинге, когда франчайзер не просто передает свою технологию производства товаров или предоставления услуг, но и разрешает использовать его товарные знаки, фирменное наименование, секреты ?роизводства, знания и опыт, навыки и умения.
Более того, франчайзер оказывает помощь в совершенствовании уже созданного производства.
Существует несколько особенностей, делающих франчайзинг эффективным средством передачи технологий и соответствующих интересам как франчайзера, так и франчайзи.
Во-первых, одной из важнейших причин предоставления комплексных лицензий на передачу технологии франчайзером является не только возмездность франшизы, но и возможность расширения рынка продукция франчайзера и продукции, выпускаемой под его именем.
Такое расширение рынка ведет к монополизации соответствующего производства товаров или предоставления услуг, подавлению конкуренции, завышению цен и увеличению прибыли.
Кроме того, франчайзер меньше рискует, предоставляя франшизы в страны с неустойчивыми режимами или экономикой.
Во-вторых, для франчайзинга приобретение франшизы — это один из надежных и эффективных способов освоения производства новых групп товаров или предоставления услуг в минимальные сроки и с минимальными затратами.
Франчайзи может быть уверен, что при добросовестном выполнении положений франшизы он получит современное эффективно действующее производство, в поддержании и развитии высокого уровня которого заинтересован франчайзер.
В-третьих, франчайзинг имеет несомненные преимущества перед традиционным лицензированием не только отдельных объектов интеллектуальной собственности, технологий, но и строительством предприятия «под ключ».
Важнейшим преимуществом франчайзинга является то, что франчайзер предоставляет современную действующую технологию, а им устаревшие технологии, как это обычно имеет место при традиционном! лицензировании.
Договор о передаче полномочий
При некоторых видах использования объектов авторского права смежных прав могут быть установлены специальные нормы договорных отношений, которые являются правовой основой деятельности организации по коллективному управлению исключительными правами субъектом авторского права и (или) смежных прав.
Организации по коллективному управлению исключительными правами создаются в случаях, когда такие права практически невозможно осуществить в индивидуальном порядке.
Например, при публичном исполнении произведений авторы или иные правообладатели не могут физически заключить договоры с лицами, которые намерены использовать объекты авторского права или смежных прав.
Ввиду особого характера публичного исполнения и других видов использования объектов авторского права или смежных прав для авторов и иных правообладателей мире давно сложилась инфраструктура организаций, управляющих исключительными правами на коллективной основе.
Сущность системы коллективного управления исключительными правами заключается в том, что создаются специальные организации, осуществляющие и охраняющие права авторов и других правообладателей, где такие права трудно или невозможно осуществить в индивидуальном рядке.
Авторы передают таким организациям полномочия на выдачу разрешений иным лицам на право оговоренного использования их произведений.
Организация в соответствии с поручениями авторов и действующим законодательством заключает договоры с пользователями произведений, которые выплачивают организации установленное вознаграждение, полученное и распределенное вознаграждение организации передают авторам или иным правообладателям.
Деятельность организаций по коллективному управлению осуществлется за счет части средств, полученных от плательщиков.
Следовательно, за обеспечение своих прав автору приходится жертвовать частью вознаграждения либо не иметь его вообще, поскольку без такой системы автор самостоятельно не может получить и доли вознаграждения, которое выплачивает организация по коллективному управлению.
Первая организация по коллективному управлению правами авторов создана во Франции в 1777 г., до принятия в этой стране закона об авторском праве.
К концу XIX в. организации по коллективному управлению были созданы в большинстве европейских и других развитых стран. 1926 г. представители 18 таких организаций создали Международную конфедерацию обществ авторов и композиторов (СИЗА К), членами которой настоящее время являются более 200 организаций по коллективному управлению из более 100 стран.
В соответствии с уставом СИЗАК организацией по коллективному управлению признается организация, которая:
- эффективно обеспечивает неимущественные и исключительные права торов;
- имеет эффективный механизм сбора и распределения авторского вознаграждения; несет полную ответственность за свою деятельность по управлению правами, которые ей доверены авторами.
Следует подчеркнуть, что термины «организация по коллективному управлению исключительными правами», «организация по управлению исключительными правами на коллективной основе» недостаточно точи характеризуют их сущность.
Изначально такие организации предназначались для сбора с пользователей произведений вознаграждения для их авторов.
В течение столетий! они назывались организациями по сбору гонораров (collecting societies).
Затеи их стали называть организациями по коллективному управлению (collective administration organizations).
Изменение терминологии не изменило их деятельности, а привело к иному пониманию их сущности.
Вместо collecting (сбора) они стали collective (коллективными).
Если транскрипция данный английских слов весьма близка, то их смысл совершенно различен.
В русском языке это различие еще более очевидно.
Таким образом, организации, основной функцией которых был и остается сбор вознаграждения для авторов, превратились в организации коллективного управления.
Получалось, что такие организации должны управлять коллективно лицами, которые передали полномочия на управление исключительными правами, т. е. авторами.
Однако авторы не являются сотрудниками организаций по коллективному управлению, поэтому они не имеют права управлять такой организацией.
Авторы могут входить в авторские, попечительские или иные советы, мнения которых могут носить рекомендательный характер, направленные на совершенствован не деятельности организации, но не на управление ею.
Другими словами, авторский коллектив, передавший организации полномочия, не является управляющим органом этой организации.
Поэтому термин «организация коллективного управления» не соответствует существу деятельности организации.
До конца XX в. термин «collective administration organization» был общепринятым как в ЮНЕСКО, так и в ВОИС, однако в начале XXI в. произошла очередная метаморфоза, в результате которой организации по сбору вознаграждения стали называть collective management organizations.
Не станем приводить аргументы сторонников изменения терминологии, которые можно найти в последней из цитированных публикаций.
В русском языке терминология не изменилась, поскольку оба ключевые слова являются фактически синонимами.
Рассмотрим важнейшие принципы, выработанные многовековой деятельностью организаций по коллективному управлению, которые в той или иной мере закреплены в законодательстве большинства стран.
Организации по коллективному управлению исключительными правами имеют статус естественных монополий.
В каждой стране, как правило, только одна организация имеет право управлять одной или несколькими категориями исключительных прав.
Другими словами, к организациям по коллективному управлению не должно применяться антимонопольное законодательство.
Попытки создания организаций, которые намерены управлять правами, входящими в сферу деятельности уже существующей организации, рассматриваются в большинстве стран как недобросовестная конкуренция.
Следовательно, недопустимо создание конкурирующих организаций в сфере коллективного управления одними и теми же исключительными правами, поскольку это наносит урон моральным и исключительным интересам авторов.
В разных странах данный принцип коллективного управления реализуется de facto или de jure.
Наибольший интерес представляет законодательное закрепление монопольного положения организаций по коллективному управлению.
В ст. 1244 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что организация по управлению правами на коллективной основе может элучить государственную аккредитацию на осуществление своей деятельности в одной, двух и более сферах коллективного управления.
При этом в каждой из сфер коллективного управления государственная аккредитация может быть получена только одной организацией.
Это означает, го «по отношению к деятельности аккредитованной организации не применяются ограничения, предусмотренные антимонопольным законодательством».
Аналогичные нормы установлены в законодательстве и других стран, например, в соответствии со ст. 42(2) Закона Швейцарской конфедерации об авторском праве и смежных правах разрешение на управление исключительными правами предоставляется «только одному авторскому обществу каждой категории произведений и одному обществу в области смежных прав».
Международный опыт коллективного управления исключительными правами обобщен ВОИС следующим образом: «В подавляющем большинстве случаев определенная категория прав управляется одной организацией по коллективному управлению», причем «исключения из этого правила очень редки».
Кроме того, «существование двух или более организаций в одной и той же области может уменьшить или даже вообще ликвидировать все выгоды коллективного управления правами».
Даже при таком понимании статуса организаций по коллективно управлению продолжаются попытки его подорвать.
Особенно это характерно для стран с недостаточно высоким уровнем правового сознания уважения к закону.
Например, деятельность «конкурентов» Российского авторского общества стала настолько опасной, что СИЗАК принял специальную резолюцию, осуждающую ситуацию в коллективном управлении, которая может привести к краху существующей системы сбора авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений.
Резолюция подтвердила, что одна организация в системе управления авторскими правами эффективна, чем конкуренция нескольких.
Организации по коллективному управлению имеют право собирать авторское вознаграждение для национальных авторов, которые еще не передали ей соответствующих полномочий.
Соответствующие положения обычно закрепляются в законодательстве.