Договор коммерческой концессии

Понятие и элементы договора коммерческой концессии (франчайзинг)

Легальное определение договора коммерческой концессии дано законодателем в п. 1 ст. 1027 ГК РФ, согласно ему одна сторона (правообладатель) принимает на себя обязательство предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии относят к числу консенсуальных, возмездных, двусторонних.

Консенсуальным исследуемый договор является постольку, поскольку для того, чтобы возникли права и обязанности, достаточно только достичь взаимосоглашения правообладателя с пользователем, наряду с этим обязательства такого вида невозможно исполнить непосредственно в момент заключения договора, так как для того, чтобы достичь требуемого результата, надлежит затратить обусловленное время.

В силу возмездности рассматриваемого договора одной из основных обязанностей пользователя является уплата всех предусмотренных договором платежей. Размер вознаграждения обязательно должен оговариваться сторонами, поскольку входит в число существенных условий договора.

Двусторонность таких договоров состоит в том, что каждая из сторон (правообладатель и пользователь) наделяются как правами, так и обязанностями. Так, правообладателю вменяется обязанность предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, ему принадлежащих, а пользователю — использовать предоставленные права в собственной предпринимательской деятельности.

Термин «концессия» является заимствованным и имеет свое происхождение от латинского слова «concession» — разрешение, одобрение, уступка.

Франчайзинг — синоним коммерческой концессии, термин, перешедший в русский язык в связи с перенятием зарубежного опыта в этой сфере и резко возросшим спросом на рынке оказания услуг на этот вид гражданско-правового договора. Одним из фундаментальных является институт франчайзинга, зародившийся в средневековой Англии, где король давал баронам право взимать налоги на установленных территориях в обмен на разнообразные услуги с их стороны. Свободные люди, или граждане городов, имели право (предоставлялась франшиза) продать свой товар на рынках и ярмарках на территории города. Эти привилегии вырабатывали основу франчайзинга в продолжении нескольких веков в качестве метода распределения товаров и услуг. Под термином «franchising» изначально понимались все права и свободы епископатов, которые были пожалованы королевской короной в 1559 г., т. е. передача прав от имени суверена, a под «franchises» — рынки, ярмарки и прочие места, которые отведены для торговли. В переводе с английского «franchise» — это льгота, привилегия, особое право.

Первую в мире полноценную франчайзинговую систему создала фирма Зингера, которая в 1863 г. владела массовым серийным производством швейных машин, позволяющим отстаивать наиболее конкурентные цены, предоставляя финансово независимым компаниям за определенную плату исключительные права по продаже и обслуживанию швейных машин на обусловленной территории. Созданию франчайзинговой системы способствовала экономическая нерентабельность централизованного обслуживания швейных машин в одном месте.

Также нельзя не упомянуть корпорацию «Дженерал Моторс», привлекавшую еще в 1898 г. самостоятельных дилеров, которые начали продавать их продукцию на определенной территории, а также компании «Кока-Кола» и «Пепси-кола», производящих концентрированный сироп централизованно и поставляющих его по розливу заводам.

Настоящий франчайзинговый «взрыв» произошел в середине прошлого века, когда появилась «образцовая» франшиза — рестораны быстрого питания «Макдоналдс», лицензию на открытие новых ресторанов по всей Америке выкупил у Макдоналдов Рей Крок, который распространил продажу лицензий по всему миру и сейчас это самая узнаваемая в мире торговая марка.

Суть франчайзинга заключается в лицензионном предоставлении большой и популярной компанией, обладающей мощными ресурсами интеллектуальной собственности, малому предприятию, зачастую лишь начинающему свой бизнес на рынке, права в течение обусловленного времени и на конкретной территории осуществлять предпринимательскую деятельность, подобную деятельности франчайзера, с целью расширить рынок сбыта товаров, работ или услуг, замещая его в отношениях с третьими лицами, используя уже отработанную технологию прославленного товарного знака, имея возможность обучить персонал и получить необходимую консультацию.

В российской правовой системе не только в дореволюционный период, но и значительно позже в советский период развития не было института франчайзинга в том виде, в каком он известен в общей и континентальной системе права.

О появлении института коммерческой концессии в российском праве можно говорить с момента принятия второй части ГК РФ в 1996 г. и легального его закрепления в одноименной гл. 54.

Выгодность коммерческой концессии как способа осуществления предпринимательской деятельности проявляется как для правообладателя, так и для пользователя. Первый с её помощью стремительно расширяет бизнес и увеличивает долю собственного присутствия на рынке, неся минимальные издержки. Второй открывает свое дело, используя заранее разработанную и апробированную технологию, с большой вероятностью уверенный в успешности вновь открываемого предприятия.

Рассмотрим элементы договора. Стороны договора: правообладатель и пользователь.

Правообладатель — коммерческая организация и индивидуальный предприниматель, которым принадлежат те исключительные права, разрешение на использование которых он дает пользователю, обычно это широко известная крупная коммерческая организация с высокой репутацией, обладающая мощными ресурсами интеллектуальной собственности, используемыми для лицензионной передачи прав своим пользователям.

Пользователь — коммерческая организация и индивидуальный предприниматель, получающие возможность использовать переданные им исключительные права.

Пользователь в отношениях контрагентами-потребителями выступает как правообладатель, визируя итоги собственной деятельности его атрибутикой, хорошо зарекомендовавшей себя на рынке надлежащих товаров или услуг; продолжая оставаться самостоятельным участником оборота, исполняет независимую предпринимательскую деятельность.

Не следует забывать, что возникшие правоотношения — это длительное взаимовыгодное сотрудничество сторон, не всегда приносящее ожидаемую прибыль в первые годы работы. В силу тесной взаимозависимости сторон это партнерство может быть осуществлено лишь на условиях взаимного доверия и точного исполнения обязательств.

Предмет договора — передаваемый правообладателем пользователю комплекс исключительных прав, включающий права на предусматриваемые в договоре объекты исключительных прав (товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (секрет производства, ноу-хау).

Цена договора, как отмечалось выше, должна специально оговариваться сторонами, а вознаграждение выплачивается в форме:

• платежей, которые могут быть зафиксированы одноразово и (или) фиксироваться периодически;
• отчислений от выручки;
• наценок на оптовую цену товаров, которые правообладатель передает с целью перепродажи;
• в иной форме, которая предусматривается в договоре (ст. 1030 ГК РФ).

Самой распространенной формой оплаты считается совмещение единовременной (вступительный взнос) и текущей платы.

Вступительный взнос предназначен для возмещения расходов правообладателя, которые связаны с налаживанием бизнеса пользователя.

Дальнейшие периодические платежи обычно устанавливают как отчисления в процентах (роялти) от суммы оборота товаров (услуг, работ).

Также применяется оплата по твердой шкале фиксированной суммой, которую выплачивают в установленный дого вором срок (раз в неделю, раз в месяц).

Кроме того, за предоставляемые субконцессии пользователь, как правило, платит правообладателю установленный процент от оборота вторичного пользователя.

Срок договора: стороны вправе заключать договор на определенный срок (срочный) или без указания срока (бессрочный) (п. 1 ст. 1027, 1037 ГК РФ).

Форма договора — письменная; обязательна государственная регистрация предоставления права использования всего комплекса исключительных прав, которые принадлежат правообладателю.

Несоблюдение письменной формы договора вызывает ничтожность совершенной сторонами сделки. В случае несоблюдения требований о государственной регистрации считается несостоявшимся само предоставление права использования всего комплекса предоставленных исключительных прав (ст. 1028 ГК РФ).

Содержание договора коммерческой концессии

Правообладатель вправе потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по вновь заключенному договору и (или) возместить свои убытки, которые причинены отказом перезаключить договор коммерческой концессии с ним, если в течение года со дня истечения срока этого договора был заключен с иным лицом новый договор, с предоставлением тех же прав, какие были ранее, и на аналогичных условиях.

Правообладатель обязан:

• передавать необходимую информацию пользователю для реализации прав по договору;
• инструктировать пользователя и его сотрудников по вопросам, которые связаны с осуществлением данных прав (п. 1 ст. 1031 ГК РФ);
• если договор не предусматривает иное: обеспечивать государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору; оказать все возможное содействие пользователю (техническое, консультативное, обучение и повышение квалификации сотрудников); проверять качество товаров (работ, услуг), которые производит (выполняет, оказывает) пользователь по договору (п. 2 ст. 1031 ГК РФ);
• нести ответственность по требованиям, которые предъявляются к пользователю за несоответствие качества товаров (работ, услуг) как изготовитель продукции правообладателя.

Пользователь имеет преимущественное право заключать договор на новый срок, если надлежаще исполнял свои обязанности, в условия договора могут быть внесены изменения (ст. 1035 ГК РФ).

Пользователь обязан:

• применять в своей деятельности по договору коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя тем способом, который указан в договоре;
• обеспечить соответствие качества производимых им самим товаров, работ, услуг качеству подобных товаров, работ, услуг, которые производит сам правообладатель;
• придерживаться инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как его использует правообладатель, в том числе указаний, относящиеся к внешнему и внутреннему оформлению коммерческих помещений, применяемых пользователем в процессе осуществления предоставляемых ему по договору прав;
• оказать покупателю (заказчику) все дополнительные услуги, на которые можно было бы надеяться, покупая товар, работу, услугу прямо у правообладателя;
• сохранять секреты производства (ноу-хау) правообладателя и прочую получаемую от него конфиденциальную коммерческую информацию;
• предоставлять установленное количество субконцессий, если это предусмотрено в договоре;
• проинформировать покупателей (заказчиков) самым верным для них способом о том, что он применяет коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации по договору коммерческой концессии (ст. 1032 ГК РФ).

Таким образом, коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и предпринимательского опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Вопросы для самоконтроля:

1. Приведите легальное понятие договора коммерческой концессии.
2. В чем состоит цель коммерческой концессии?
3. Как именуются стороны в договоре коммерческой концессии?
4. Каков предмет договора коммерческой концессии?
5. Какая обязательная форма предусмотрена для договора коммерческой концессии?
6. Какие условия являются существенными для договора коммерческой концессии?
7. Какими правами обладают стороны по договору коммерческой концессии?
8. Какие обязанности несут стороны по договору коммерческой концессии?
9. Что такое «субконцессия»?
10. Какие ограничения прав сторон возможны в договоре коммерческой концессии?
11. Каковы основания прекращения договора коммерческой концессии.