Международное частное право: особенная часть

Вещные права в международном частном праве

1. Материально-правовое регулирование отношений собственности и иных вещных прав на международном уровне обусловлено признанием права собственности как одного из основополагающих прав человека. Нормы о признании права собственности и принципе равенства при осуществлении вещных прав закреплены в документах публичного права. Таким образом, на международном уровне провозглашается право каждого как на единоличное, так и на совместное с иными лицами обладание имуществом и обязанность каждого государства устанавливать справедливый режим в том, что касается приобретения и реализации любых вещных прав. Эти нормы создают минимальный международный стандарт в сфере вещных прав.

Материальные частноправовые нормы существуют в рамках международных соглашений, посвященных отдельным аспектам вещных прав, модельного законодательства либо двусторонних соглашений отдельных стран.

2. Коллизионные правила о праве, подлежащем применению к вещному отношению, используются для решения вопросов вещно-правового статута, в который включены: виды объектов вещных прав; их классификация и оборотоспособность; виды, объем, содержание, возникновение, осуществление, прекращение и защита вещных прав (ст. 1205.1 ГК).

Классической коллизионной привязкой для определения применимого права к вещному отношению является закон места нахождения вещи.

Данное коллизионное правило существует в форме международного правового обычая, универсальные договоры в сфере вещного права отсутствуют.

В ГК использован стандартный подход разграничения принципов коллизионного регулирования для статики и для динамики вещных правоотношений.

Для регулирования статики вещного отношения (определение вещи, объем прав собственника и т.д.) генеральным коллизионным правилом является закон места нахождения вещи (ст. 1205 ГК), предполагающий, что статус имущества и прав на него будет определяться нормами его реального (физического) местонахождения. Физическое перемещение вещи на территорию другого государства неизменно повлечет изменение ее правового режима и объема прав собственника данной вещи. Из данного правила существует несколько исключений:

1) для имущества, включенного в государственный реестр, создана презумпция местонахождения на территории государства регистрации;

2) имущество, находящееся в пути, пока оно не прибудет к месту назначения, предполагается находящимся в государстве места отправления; 3) транспортные средства, в частности водные и воздушные суда, а также космические объекты, предполагаются находящимися в порту своей приписки; 4) имущество, выбывшее из обладания собственника помимо его воли, будет считаться находящимся на той территории, где оно выбыло из обладания; 5) движимое имущество, входящее в состав наследственной массы, презюмируется постоянно находящимся в месте открытия наследства; 6) имущество, находящееся на борту водного или воздушного судна, осуществляющего движение в рамках нейтрального пространства (открытое море и воздушное пространство над ним), а также затонувшее в открытом море имущество предполагается постоянно находящимся на территории государства флага судна (ст. 417 КТМ); 7) имущество супругов считается находящимся на территории государства их совместного места жительства. Нормы, действующие в сфере статики вещных отношений, носят императивный характер.

В сфере динамики вещных отношений (возникновение и прекращение прав) коллизионные нормы более гибкие. Возникновение и прекращение вещных прав подчиняется нормам права местонахождения имущества в момент существования обстоятельств, являющихся основанием динамики вещных прав. Вещные права, возникшие по основаниям, не известным отечественному правопорядку, тем не менее будут признаваться на территории России. Также стороны отношения могут изменить коллизионные правила при условии, что их решение не нарушит прав третьих лиц.

3. Проблема национализации состоит в признании ее последствий за пределами объявившего ее государства. Международное право в силу принципа суверенитета признает национализацию правомерной, если решение было принято компетентным органом в общегосударственных интересах, не носило дискриминационного или карательного характера и сопровождалось выплатой быстрой и эффективной компенсации (хотя практика отмечает факультативность данного требования).

Материально-правовые нормы о национализации включаются в двусторонние договоры двух типов: 1) договоры о признании последствий национализации; 2) соглашения о поощрении и защите капиталовложений. Также материально-правовые нормы включены в национальные акты, в частности, Закон об инвестициях гласит, что в случае национализации иностранному инвестору возмещается стоимость национализируемого имущества и другие убытки.

Коллизионный аспект. Национализация в силу закона места нахождения вещи подчиняется правовым нормам осуществляющего ее государства. Поэтому национализация иностранной собственности является правомерной. Соответственно, дальнейшее перемещение национализированного имущества на территорию третьего государства не может служить основанием для удовлетворения виндикационных исков бывших собственников.

Более сложным является вопрос о статусе имущества, находящегося в момент национализации за рубежом. Экстерриториальность национализации в данном случае зависит от подхода государства места нахождения имущества. Вместе с тем если был национализирован имущественный комплекс, то местонахождение его отдельных составных частей не будет иметь значения, будет действовать режим единой вещи, подчиненной закону места ее нахождения. Именно поэтому отдельные имущественные требования, средства на счетах кредитных организаций и другое имущество, входящее в состав национализированного имущественного комплекса, но находящееся на территории иного государства, также будут считаться национализированными.

4. Культурные ценности – это вещи религиозного или светского характера, которые рассматриваются государством как имеющие значение для идентичности нации или народа в культурном, в том числе историческом, творческом, научном и иных аспектах. Данное понятие закреплено в нескольких международных документах, подчеркивающих, что каждое государство вправе самостоятельно определить перечень его культурных ценностей.

Материально-правовые нормы созданы для виндикации культурных ценностей. Такие нормы определяют: права добросовестных приобретателей – признается право на компенсацию; сроки давности – 50 лет с момента похищения культурной ценности; заявление требований – заявителем может выступать только государство (вне зависимости от собственника).

Коллизионный аспект. Императивные правила о применимом праве на международном уровне отсутствуют. Носящая рекомендательный характер Базельская резолюция о международной торговле произведениями искусства (1991 г.) определяет, что предпочтение необходимо отдавать праву той страны, с которой культурная ценность связана наиболее тесным образом, а именно праву страны места происхождения ценности.

В национальном законодательстве основной коллизионной привязкой в отношении культурных ценностей продолжает оставаться закон места нахождения вещи. В то же время место нахождения вещи может определяться как место, где вещь находилась в момент выбытия из обладания собственника, либо как фактическое место нахождения вещи в момент предъявления иска. Еще один принцип, который может применяться при решении вопроса о применимом к культурным ценностям праве, – принцип наиболее тесной связи.

Российское законодательство не содержит специальных коллизионных правил для культурных ценностей. Однако применяя закон места нахождения вещи, суды подчиняют культурные ценности праву того государства, чьей культурной ценностью считается данная вещь (критерий регистрации), а вопросы виндикации решают по праву места утраты данной вещи собственником.

Привлечение и защита иностранных инвестиций

1. Понятие и виды иностранных инвестиций. Иностранная инвестиция – это использование в предпринимательских целях на территории России принадлежащего иностранному инвестору капитала.

В качестве капитала могут выступать любые не изъятые из оборота в силу российского законодательства объекты гражданских прав, в том числе деньги, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, интеллектуальная собственность, услуги.

На территории России в качестве иностранного инвестора могут выступать любые субъекты права, в том числе физические и юридические лица, государства, международные организации. При этом каждый из названных субъектов должен обладать надлежащим объемом правои дееспособности, иметь права на инвестиционную деятельность в России по своему личному закону.

Иностранные инвестиции подразделяются на две категории: прямые и портфельные. Критерием подразделения является возможность инвестора принимать участие в управлении объектом инвестирования: если такая возможность есть, то инвестиция прямая, если такой возможности нет, то инвестиция будет портфельной. Юридическое значение классификации состоит в том, что статус иностранного инвестора могут получить только прямые инвесторы.

Действующее законодательство называет следующие способы осуществления прямых иностранных инвестиций: 1) участие иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале российского хозяйственного общества или товарищества в размере не менее 10%; 2) создание на территории России филиала иностранного юридического лица и наделение его имуществом; 3) участие в договоре лизинга на стороне арендодателя при условии, что предметом финансовой аренды будет выступать определенное оборудование, таможенная стоимость которого составляет не менее 1 млн руб. Кроме того, с некоторой долей условности к способам осуществления прямых иностранных инвестиций можно отнести участие в реализации приоритетных инвестиционных проектов.

2. Правовой режим иностранных инвестиций и отдельные аспекты статуса инвесторов могут быть установлены как международным, так и внутригосударственным правом. Особенности осуществления инвестиционной деятельности определяются межправительственными соглашениями о поощрении и защите капиталовложений. Традиционно они предусматривают установление абсолютного режима и одного из относительных режимов инвестиций.

Абсолютный режим предполагает обязательство государства, принимающего инвестицию, не применять дискриминационных мер к иностранной собственности, обеспечивая справедливый и равный режим управления и распоряжения этим имуществом. Абсолютный режим действует как минимальный международный стандарт защиты собственности, но из-за абстрактности содержания он не обеспечивает оптимальную защиту прав инвестора. Относительные режимы инвестиций основаны на предписаниях, позволяющих четко определить статус капиталовложения. В международном инвестиционном праве выделяются режим наибольшего благоприятствования (уравнивающий иностранных инвесторов из разных стран), национальный режим (приравнивающий иностранных и отечественных инвесторов), режим допуска (ограничивающий возможности при осуществлении инвестиционной деятельности), режим деятельности (предлагающий льготы в целях привлечения капиталов).

Российское инвестиционное законодательство закрепляет, что базовым для иностранных инвесторов является национальный режим, однако он осложняется отдельными элементами режима допуска (изъятия ограничительного характера) и режима деятельности (изъятия стимулирующего характера).

3. Инвестиционный договор – это соглашение о реализации инвестиционного проекта, сторонами которого выступают принимающее инвестиции государство и иностранный инвестор – частное лицо другого государства.

Материально-правовое регулирование инвестиционных договоров на универсальном уровне не представлено, действует несколько региональных международных договоров (Европейский Союз), но Россия в них не участвует.

Коллизионные правила определяют применимое право к таким договорам с учетом концепции государственного иммунитета. Соответственно, в качестве такового всегда выступает право принимающего инвестиции государства, если само государство не согласится на иное.

В российской практике распространено несколько видов инвестиционных договоров, каждый из которых является предметом специального регулирования на уровне федерального законодательства:

1) концессионный договор – предполагает предоставление инвестору на возмездной, срочной и возвратной основе права на осуществление вида деятельности, являющегося исключительным правом государства, или прав по владению и пользованию объектом государственной собственности (в том числе созданным силами инвестора). Особенности регулирования концессионных отношений устанавливаются Законом о концессионных соглашениях;

2) соглашение о разделе продукции – представляет собой договор, в соответствии с которым инвестор обязуется осуществлять поиск, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, предоставленном ему на возмездной и срочной основе. Закон о разделе продукции детально определяет содержание такого соглашения, а также особенности получения прибыли инвестором;

3) в силу соглашения об осуществлении деятельности в особой экономической зоне инвестор обязуется осуществить инвестиции в объеме и сроки, установленные соглашением, взамен на предоставление особого режима деятельности в особой экономической зоне. Особенности содержания и исполнения таких соглашений определены Законом об особых экономических зонах.

4. Особые средства защиты иностранных инвесторов представляют собой гарантии прав инвесторов, предусмотренные как внутренними, так и международными нормами. К таким средствам защиты в том числе относятся:

1. выбор применимого права к инвестиционным отношениям с участием государства, который позволяет преодолеть государственный иммунитет и подчиняет инвестиционный спор нейтральному правопорядку;
2. стабилизационная (или «дедушкина») оговорка, защищающая инвестора от неблагоприятного изменения закона, действовавшего в начале реализации инвестиционного проекта. В случаях, предусмотренных законом, действие новых норм не распространяется на иностранного инвестора в течение срока реализации инвестиционного проекта (ст. 9 Закона об инвестициях);
3. страхование инвестиций, т.е. активация механизма возмещения инвестору его затрат на реализацию проекта при наступлении страхового случая. Наибольшую значимость имеет возможность страхования инвестиции от некоммерческих рисков в порядке, определенном Сеульской конвенцией;
4. особые механизмы рассмотрения и разрешения инвестиционных споров с участием государства. Они позволяют преодолеть юрисдикционный иммунитет государства и минимизировать возможность злоупотребления властью с его стороны. Наибольшую значимость в инвестиционной сфере имеет деятельность ИКСИД.

Отношения в сфере трансграничного наследования

1. Трансграничное наследование возникает при наличии в наследственном отношении любого вида иностранного элемента.

Материально-правовое регулирование трансграничных наследственных отношений отсутствует, можно только назвать Конвенцию об управлении имуществом умерших, тесно связанную с наследственными отношениями.

Коллизионный аспект. Унификация коллизионных правил о наследовании предпринята в Конвенции о праве, применимом к наследованию, также такие коллизионные нормы включаются в двусторонние соглашения, в том числе договоры о правовой помощи. Однако основная часть коллизионных норм представлена на уровне национального законодательства.

Право, применимое к наследованию, определяется для решения вопросов, входящих в наследственный статут. Наследственный статут – пределы действия права, подлежащего применению к наследственному отношению. В ГК рамки наследственного статута не определены, соответственно, в него включаются все «аспекты» наследственного правоотношения, в том числе круг наследников, основания наследования, состав наследственной массы и др.

Право, применимое к наследственному отношению, зависит от состава наследства. По общему правилу к наследственной массе применяется закон места нахождения вещи. При этом наследство представляет собой единое целое. Вне зависимости от реального местонахождения отдельного имущества коллизионное правило основывается на фикции, что вся наследственная масса находится на территории того государства, где имел последнее место жительства наследодатель (ст. 1224 ГК). Таким образом, при открытии наследства лица, проживавшего на территории другого государства, российский нотариус должен применять нормы права такого государства, в том числе и в отношении имущества, находящегося на территории России.

Однако если в состав наследства входит недвижимость, находящаяся за пределами последнего места жительства наследодателя, коллизионное правило усложняется. В силу того, что недвижимость всегда находится под особым контролем и затрагивает публичный интерес, общепринятым является подчинение наследственного отношения в части этого имущества закону страны его реального местонахождения. То же правило действует и в ситуации, когда в состав наследства входит имущество, внесенное в какой-либо публичный реестр.

2. Завещание в большинстве стран трактуется как волеизъявление собственника о распоряжении своим имуществом на случай своей смерти.

Материально-правовые нормы созданы в отношении формы завещательных распоряжений. Закон о форме международного завещания определяет требования к форме и порядку составления такого завещания, в частности оговаривается обязательная письменная форма завещания, устанавливаются требования к минимальным реквизитам завещательного распоряжения, описывается процедура совершения завещания. Кроме того, в целях облегчения информационного обмена о составленных завещаниях в рамках Совета Европы была разработана система регистрации завещаний, а также определен механизм обмена информацией о завещаниях.

Коллизионные нормы применительно к трансграничным завещаниям посвящены решению отдельных коллизионных проблем:

1. завещательная дееспособность определяется либо законом места совершения акта (составления завещания), либо правом страны последнего места жительства завещателя. Россия закрепила в своем законодательстве второй подход;
2. форма завещания подчиняется кумулятивному коллизионному правилу, позволяющему максимально сохранять действительность завещания. Генеральным правилом является подчинение формы завещания закону последнего места жительства завещателя, но завещание будет действительным, если оно будет соответствовать закону места совершения акта или закону страны суда. Вместе с тем при противоречии императивным российским нормам завещание может не получить признания;
3. содержание завещания основано на принципе свободы завещания. Вместе с тем в законодательстве могут содержаться императивные нормы об особой защите интересов отдельных лиц, например об обязательной доле в наследстве. В этом случае наряду с применимым правом будут применяться нормы об обязательной доле того государства, на чьей территории находится соответствующее имущество.

3. Выморочное имущество при трансграничном наследовании. Материально-правовые нормы о выморочном имуществе отсутствуют.

В доктрине и практике отдельных стран в отношении выморочного имущества существует два подхода, основанных на различных принципах определения юридической судьбы выморочного имущества:

1) концепция наследования, согласно которой выморочное имущество передается в порядке наследования государству, гражданином которого наследодатель являлся на момент своей смерти; 2) концепция оккупации, согласно которой выморочное имущество попадает в собственность государства, на чьей территории оно фактически находится, в порядке определения юридической судьбы бесхозяйного имущества.

Статья 1224 ГК не упоминает специально о выморочном имуществе, и при квалификации по российскому праву понятие выморочного имущества определяется в соответствии со ст. 1151 ГК. Юридическая судьба выморочного имущества должна определяться на основе общих коллизионных правил, т.е. решение вопроса о судьбе выморочного имущества должно зависеть от концепции, принятой в государстве, чей правопорядок оказывается применимым к наследственному отношению.

Иные правила могут быть предусмотрены в международных договорах, в том числе о правовой помощи. Практически во всех таких договорах определены следующие правила: недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится, а движимое имущество передается государству, гражданином которого являлся наследодатель на момент смерти.

Общие положения о сделках и договорах в международном частном праве

1. Внешнеэкономические сделки. Под внешнеэкономической сделкой понимается сделка, совершаемая в ходе предпринимательской деятельности субъектами гражданских правоотношений, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств.

Такая сделка выходит за пределы частного права и подпадает под действие публично-правовых норм, вследствие чего налагает на ее субъектов дополнительные обязанности.

Необходимым и достаточным условием для квалификации сделки как внешнеэкономической является выявление двух квалифицирующих признаков:

1. различное нахождение коммерческих предприятий контрагентов. Если у лица несколько коммерческих предприятий (например, филиалы в разных странах), то для квалификации сделки необходимо использовать принцип тесной связи какого-либо коммерческого предприятия с конкретной сделкой;
2. связь сделки с предпринимательской деятельностью, предполагающая взаимонаправленное волеизъявление контрагентов на достижение предпринимательской цели.

Отсутствие какого-либо признака влечет невозможность квалификации сделки в качестве внешнеэкономической, вне зависимости от ее предмета, цены, валюты обязательства или прочих условий.

Внешнеэкономические сделки подразделяются на виды в соответствии с критериями классификации гражданско-правовых сделок.

В качестве специфического критерия выступает правовая цель сделки, в связи с чем выделяются: 1) внешнеторговые сделки, направленные на трансграничный обмен товарами, работами, услугами, а также результатами интеллектуальной деятельности; 2) инвестиционные сделки, направленные на финансирование реализации проектов, в целях получения прибыли в будущем.

2. Форма сделки определяется как материальными, так и коллизионными нормами, кроме того, необходимо учитывать российские императивные нормы.

Материально-правовое регулирование формы сделки содержится в договорах как общего характера, так и посвященных отдельным видам обязательств. При этом такие договоры могут предусматривать как диспозитивные правила, так и императивные требования (в том числе перечень условий) для формы сделки. Особо следует отметить Конвенцию об электронных сообщениях, расширяющую традиционное понимание письменной формы сделки.

Коллизионные нормы подчиняют форму сделки праву того государства, где она была совершена. Такой подход фиксируется и в международных источниках, и в актах национального права. Однако ст. 1209 ГК в качестве основного коллизионного правила для формы сделки не называет закон места совершения акта, а включает этот вопрос в сферу действия права, применимого к самой сделке. Тем не менее, в качестве субсидиарных правил, позволяющих оставить сделку в силе с точки зрения формы, ГК также называет право места заключения сделки, право, избранное сторонами, а также личный закон стороны сделки.

В связи с юридической спецификой сделки вопрос ее формы может подчиняться субсидиарным коллизионным правилам. Так, форма потребительской сделки подчиняется закону потребителя, форма сделки с недвижимостью – праву места нахождения этого имущества, а сделка в отношении имущества, внесенного в государственный реестр, должна совершаться по форме, установленной государством, в чей реестр делается запись в связи с данной сделкой.

Императивные нормы в отношении формы сделки связаны с применением к сделке норм публичного характера. Так, в частности, валютное законодательство требует сопровождения внешнеэкономической сделки особым документом (помимо договора) – паспортом внешнеэкономической сделки.

3. Право, применимое к договору, действует в отношении вопросов обязательственного статута, под которым понимаются пределы действия права, подлежащего применению к договорному отношению.

Сфера обязательственного статута включает: толкование договора; права и обязанности сторон договора (в том числе отношения в связи с процентами); исполнение и прекращение (в том числе путем зачета) договора; последствия неисполнения (или ненадлежащего исполнения), а также недействительности договора; возможность уступки права требования по договору. Кроме того, ГК относит к сфере обязательственного статута вопросы исковой давности и, в некоторых случаях, форму договора и переход риска случайной гибели.

Материально-правовое регулирование отдельных видов договоров содержится в международных соглашениях. Также существует возможность применения неправовых средств (обыкновения, проформы, lex mercatoria).

Коллизионный аспект позволяет определить право, применимое к договору, при помощи одной из привязок, действующих как основное и субсидиарное правила: закон автономии воли сторон и закон наиболее тесной связи.

Основное правило – автономия воли сторон, основанная на принципе свободы договора. Разновидности данного правила характеризуют пределы усмотрения сторон. Относительная автономия позволяет осуществлять выбор применимого права исходя из принципа тесной связи (по любому из существующих критериев) договора и избранного правопорядка. Абсолютная автономия не содержит ограничений, стороны могут избрать любое объективно существующее право. Гражданский кодекс основывается на абсолютной автономии, позволяя сторонам избирать любое объективно существующее право не только для договора, но и для его отдельных частей в любой момент существования договорных отношений.

В том случае, если выбор правопорядка не осуществлен (признан недействительным или оказался недостаточным), договорные отношения регулируются правом, определяемым при помощи закона наиболее тесной связи. В России в качестве критерия тесной связи договора с правопорядком какого-либо государства используется принцип характерного исполнения. В силу данного принципа договорные отношения подчиняются праву того государства, где находится место жительства (если стороной договора является физическое лицо) или основное место деятельности (коммерческое предприятие для субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность) той стороны по договору, которая осуществляет исполнение, направленное на достижение правовой цели этого договора. В договорах, направленных на передачу вещных прав на имущество (в том числе купля-продажа, аренда, заем и т.д.), в качестве такой стороны будет выступать субъект, передающий вещное право на предмет договора (продавец, арендодатель и т.д.). В договорах на выполнение работ и оказание услуг в качестве такой стороны выступает сторона, которая реализует цель договора своими активными действиями (подрядчик, исполнитель, хранитель и т.д.).

Могут быть предусмотрены субсидиарные коллизионные правила, предусматривающие особенности выбора применимого права в отношении отдельных видов договоров, в том числе если договор так или иначе связан с объектами недвижимости, он подчиняется праву местонахождения этой недвижимости; договор о совместной деятельности (в том числе в форме учреждения юридического лица) будет подчиняться праву той страны, где предполагается осуществление этой деятельности. Также ГК устанавливает особые правила для договора с участием потребителя, для отдельных аспектов отношений страхования и др.

4. Соглашение о выборе применимого права представляет собой договор сторон контракта о подчинении своих отношений (полностью или в части) нормам правопорядка какого-либо государства. Существенным условием такого соглашения является предмет – обязательство сторон контракта подчиняться требованиям и нормам избранного ими правопорядка, в том числе в случае возникновения споров в связи с их контрактными отношениями.

Соглашение о выборе применимого права должно отвечать следующим требованиям:

1. сделанный выбор должен быть четким и однозначным. Это не означает обязанность прямо называть применимое право, могут быть предусмотрены критерии определения применимого права, позволяющие осуществить однозначный выбор в конкретной ситуации (например, право страны ответчика);
2. может быть избран только существующий правопорядок, т.е. избирать недействующее право, в том числе право исчезнувшего государства, нельзя. Вместе с тем допускается выбор права непризнанного государства;
3. соглашение должно предусматривать выбор права, но не закона, т.е. стороны не могут подчинить свой контракт действию отдельных нормативных актов той или иной правовой системы;
4. нельзя «замораживать» действие права, к договору будет применяться право, действующее на момент рассмотрения спора (момент установления содержания иностранной правовой нормы);
5. выбор не должен ущемлять интересы «слабой» стороны договора, третьих лиц, а также противоречить строго императивным нормам страны суда;
6. выбор сторон должен допускаться коллизионными нормами страны суда, в том числе не нарушать ее императивных норм.

Соглашение о выборе применимого права должно быть заключено в письменной форме под угрозой его ничтожности. Оно может существовать как в виде отдельного соглашения, так и в виде оговорки к контракту. Несмотря на относительно автономный характер такого соглашения, следует иметь в виду, что при перемене лиц в основном обязательстве его действие сохраняется.

5. Акцессорные обязательства, носящие обеспечительный характер, часто сопровождают трансграничные отношения.

Материально-правовое регулирование универсального характера отсутствует. Единые нормы созданы для отношений морского залога, положения об акцессорных сделках действуют для отдельных видов договоров. Для некоторых обеспечительных сделок встречаются рекомендательные акты.

Коллизионный аспект. В России отсутствуют специальные нормы, определяющие право, применимое к акцессорным сделкам, что влечет применение общих правил: закона автономии воли сторон или закона тесной связи.

Для определения применимого права к обеспечительным сделкам по закону тесной связи используется два подхода: применение самостоятельных коллизионных привязок либо подчинение праву, применимому к основному обязательству. В России установлены самостоятельные коллизионные правила для отношений поручительства и залога (п. 2 ст. 1211 ГК, ст. 424, 425 КТМ): при отсутствии соглашения сторон о применимом праве надлежащий правопорядок определяется на основе критерия характерного исполнения. Таким образом, для поручительства применимым оказывается право поручителя, а залог по общему правилу подчиняется праву залогодателя. Но существуют и субсидиарные правила для залоговых отношений. Так, если предметом залога оказывается недвижимость, то применимым становится право страны нахождения этого имущества или его государственной регистрации (ст. 1213 ГК, ст. 425 КТМ). Если же предмет залога – это денежные средства на банковском счете, то применимое право будет определяться по нахождению коммерческого предприятия банка, обслуживающего банковский счет.

Отдельные виды обязательств в международном частном праве

1. Представительство в трансграничных отношениях встречается часто. Соответственно, вступая в отношения с зарубежным партнером, необходимо проверить не только его правовой статус, но и полномочия его представителя.

Материально-правовые нормы в области международного коммерческого представительства являются редкостью. На сегодняшний день действующие конвенции отсутствуют. Еще одним проявлением материально-правового метода являются обыкновения, в том числе включенные в разд. 2 гл. 2 Принципов УНИДРУА, Принципы относительно представительства сторон в международном арбитраже, разработанные Международной ассоциацией юристов, и др.

Коллизионные нормы международного характера включены в Конвенцию по агентским соглашениям, соединяющую англо-американский и континентальный подходы к представительству, в силу чего ее применение возможно для любой формы представительства. Основным правилом выступает привязка к месту нахождения коммерческого предприятия представителя.

Статьи 1217 и 1217.1 ГК относят к статуту представительства полномочия представителя, последствия осуществления и превышения им полномочий, содержание, срок действия и прекращение доверенности, правила передоверия. При отсутствии выбора применимого права оно связывается с местом жительства (местом деятельности) представителя. Также следует учитывать субсидиарные правила, подлежащие применению в тех случаях, когда этого требует специфика юридически значимых действий, выполняемых представителем.

2. Международная купля-продажа – это наиболее распространенный вид трансграничных договоров.

Материально-правовые нормы включены в Венскую конвенцию 1980 г., которая в силу распространенности (участвуют 85 государств) создает единообразное регулирование торговых отношений предпринимательского характера. Конвенция детально регламентирует многие отношения международной купли-продажи, в том числе заключение и исполнение (права и обязанности сторон) договора. Главной особенностью Конвенции является ее диспозитивный для сторон сделки характер – они имеют возможность исключить любые положения Конвенции либо изменить ее содержание для своих отношений.

Также допускается расширять сферу применения норм Конвенции.

Помимо Венской конвенции 1980 г. материально-правовые нормы для контрактов купли-продажи содержатся в иных соглашениях, как универсального, так и регионального характера. Также следует учитывать существование и широкое применение неправовых средств регулирования торговых отношений.

Коллизионные правила унифицированного характера содержатся в нескольких конвенциях, которые не получили широкого признания. Вместе с тем отношения купли-продажи подчиняются стандартным коллизионным правилам определения права, применимого к договору, т.е. используются привязки автономии воли сторон и наиболее тесной связи, основанной на принципе характерного исполнения, в силу которого отношения купли-продажи подчиняются праву страны продавца.

3. Международные перевозки представляют собой любые перевозки, в ходе которых происходит пересечение границы и осуществление проезда по территории более одного государства вне зависимости от нахождения пунктов отправления и назначения. Они классифицируются в зависимости от вида транспорта (морские, воздушные и т.д.), от цели перевозки, выделяется перевозка грузов и пассажиров (и их багажа), с точки зрения периодичности выделяются перевозки регулярные и нерегулярные. Все международные перевозки имеют общие характерные черты:

1. договор заключается путем составления особых форм транспортных документов (авиагрузовая накладная, билет, коносамент и т.д.), соответствующих особым требованиям, предъявляемым к их содержанию;
2. установление пределов ответственности перевозчика. Под ними понимается максимальная сумма, которую перевозчик должен выплачивать вследствие возникновения ущерба при ненадлежащем исполнении им своих обязательств на принципе презюмируемой вины. Для определения пределов ответственности перевозчика используются условные единицы;
3. сокращенные сроки исковой давности (как правило, два года);
4. принцип «расширенной» подсудности иска к перевозчику при определении компетентного суда.

Материально-правовое регулирование международных перевозок осуществляется многосторонними договорами, действующими в отношении всех видов перевозок. Следует иметь в виду, что нормы всех транспортных конвенций носят императивный характер. Помимо международных договоров, большое влияние оказывает деятельность транспортных организаций. Разработанные ими типовые правила перевозки и формы документации (проформы) оказывают значительное влияние на регулирование соответствующих отношений.

Коллизионные нормы на международном уровне практически не представлены. Транспортные конвенции традиционно содержат отсылку к нормам права страны суда. Общим коллизионным правилом, действующим в сфере международных перевозок (вне зависимости от вида перевозки), является закон наиболее тесной связи. Следуя правилу характерного исполнения, п. 2 ст. 1211 ГК подчиняет договор перевозки праву страны перевозчика (места нахождения его коммерческого предприятия). Нередко используются также субсидиарные правила, в том числе: закон места совершения акта – для определения порядка заключения и формы договора, совершения погрузочно-разгрузочных операций, составления актов приемки и т.д.; личный закон физического лица – для определения правового статуса пассажира; закон места нахождения вещи – при решении вопросов таможенного оформления грузов; закон страны суда – для процессуальных вопросов и др.

4. Внедоговорные отношения в международном частном праве включают в себя деликтные и кондикционные обязательства.

Материально-правовое регулирование внедоговорных отношений представлено только для специальных случаев деликтной ответственности, как правило, в случаях причинения вреда источником повышенной опасности. Такие международные договоры содержат нормы о субъектах ответственности, порядке, сроках и объеме возмещения вреда, случаях освобождения от ответственности, сроках давности и подсудности соответствующих споров.

Коллизионное регулирование деликтных отношений предусматривает установление применимого права для вопросов, включенных в деликтный статут. К ним относятся определение лиц, ответственных за причинение вреда, в том числе их деликтоспособность, основания ответственности, а также ограничения и освобождения от нее, способы, объем и размер возмещения вреда (ст. 1220 ГК).

Основным коллизионным правилом для деликтных отношений выступает закон места причинения вреда. Данное правило закрепляется как на уровне международных соглашений (договоров о правовой помощи), так и внутреннего законодательства (ст. 1219 ГК). Это правило является универсальным, вместе с тем сам термин «место причинения вреда» может пониматься по-разному. По общему правилу в качестве такового понимается территория государства, где произошел юридический факт, на основании которого возникло деликтное отношение. Однако если отношение растянуто во времени и вред наступает на территории другого государства, под местом причинения вреда может быть воспринято место наступления вредных последствий (основной их части).

Данный подход используется для отношений в связи с причинением вреда здоровью, а также для экологического вреда.

Действующее законодательство устанавливает и специальные коллизионные нормы, которые применяются в случае выявления некоторых особенностей деликтного отношения. Так, в частности, одна национальная принадлежность сторон деликтного отношения приводит к подчинению деликтного отношения их общему праву; возникновение деликтного отношения в связи с существующим между сторонами договорным отношением подчиняет деликтное обязательство праву, применимому к контракту сторон; кумулятивное правило установлено для вреда, причиненного в рамках потребительских отношений (ст. 1221 ГК).

Решение коллизионного вопроса в отношении кондикционных обязательств зависит от категории таких обязательств (ст. 1223 ГК). По общему правилу кондикционное обязательство подчиняется праву страны, где имело место неосновательное обогащение (где было увеличено или сбережено имущество). Однако если такое обогащение произошло в связи с иным правоотношением, то кондикционное обязательство будет подчинено праву, подлежащему применению к отношению, в связи с которым произошло неосновательное обогащение.

Кроме того, ст. 1223.1 ГК предусматривает, что стороны внедоговорного обязательства могут подчинить его любому правопорядку по их выбору при условии соблюдения прав третьих лиц и императивных норм правопорядка, связанного с отношением.

Интеллектуальная собственность в международном частном праве

1. Общие положения о праве интеллектуальной собственности. В трактовке международных документов термин «интеллектуальная собственность» включает любые объекты, которые по своему характеру относятся к интеллектуальной деятельности, в том числе права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям, исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радиои телевизионным передачам, изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям, промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям, защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях. Таким образом, в сфере интеллектуальной собственности проблемы квалификации не возникают, так как общепринятое на международном уровне понятие в целом совпадает с трактовками российского законодательства.

Защита интеллектуальных прав на международном уровне осуществляется на основе следующих принципов: 1) территориальный характер возникновения и защиты прав на объекты интеллектуальной собственности, означающий, что права, возникшие на территории одного государства, не будут автоматически защищаться на территории другого государства; 2) национальный режим защиты интеллектуальных прав, предполагающий, что интеллектуальные права, возникшие на территории другого государства, защищаются на территории каждого государства в том же объеме, что и права, возникшие на территории этого государства; 3) срочная охрана, означающая, что все интеллектуальные права ограничены сроками, по истечении которых их охрана прекращается на территории всех государств.

Материально-правовое регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности представлено на всех уровнях (универсальном, региональном, двустороннем), а также по видам объектов интеллектуальных прав. Наиболее универсальным договором выступает Соглашение ТРИПС, которое, являясь рамочным договором, формулирует международные стандарты охраны различных категорий интеллектуальных прав.

В силу территориального характера интеллектуальных прав коллизионное регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности на международном уровне представлено слабо. Можно назвать только единичные международные договоры, содержащие коллизионные правила, подчиняющие отношения по поводу интеллектуальной собственности праву государства, где испрашивается защита соответствующих интеллектуальных прав.

В отличие от международного уровня, национальное законодательство большинства государств закрепляет коллизионные нормы для сферы интеллектуальных прав. Такие нормы также направлены на обеспечение принципа территориального характера защиты интеллектуальных прав, в силу чего они отправляют регулирование соответствующих отношений к закону страны суда.

В российском законодательстве общая коллизионная норма, определяющая применимое право для сферы интеллектуальной собственности, закреплена в п. 2 ст. 1231 ГК. Она формулирует одностороннее коллизионное правило, подчиняющее сферу интеллектуальной собственности действию российского права. Статут данного коллизионного правила составляют содержание исключительного права, установленные в отношении него ограничения, а также порядок его осуществления и способы защиты.

Дополнительные правила для договорных отношений по поводу интеллектуальных прав содержатся в ст. 1211 ГК, предусматривающей коллизионные нормы для договоров об отчуждении исключительного права, лицензионных договоров и договоров коммерческой концессии.

Отношения, основанные на данных договорах, подчиняются закону государства, где используется (действует) передаваемое исключительное право. Таким образом, содержание российского законодательства также основано на принципе территориальной защиты интеллектуальных прав, что соответствует общим тенденциям коллизионного регулирования отношений в сфере интеллектуальной собственности.

2. Авторское право. На международном уровне установлен перечень объектов авторских прав, которым гарантируется защита. Все произведения, являющиеся объектами авторских прав, подразделяются на охраняемые (полностью или частично) и неохраняемые. К охраняемым в России произведениям относятся произведения российских авторов (вне зависимости от места их обнародования); произведения любых авторов (как российских, так и иностранных), впервые опубликованные на территории РФ; произведения, подпадающие под действие обязательного для России международного договора.

Материально-правовые нормы, посвященные авторским правам, представлены в достаточно большом количестве международных соглашений как универсального, так и двустороннего характера. Данные соглашения, преодолевая территориальный характер действия интеллектуальных прав, установили минимальный стандарт охраны объектов авторских прав, включающий в себя перечень основных прав, которые должны быть предоставлены авторам на территории стран – участниц этих соглашений.

В качестве принципов международной охраны авторских прав выступают: 1) принцип национального режима, заключающегося в предоставлении иностранным авторам и правообладателям национального режима охраны; 2) принцип всеобщности и отсутствия формальностей, означающий, что авторские права гарантируются вне зависимости от соблюдения каких бы то ни было формальностей со стороны автора, в том числе в отсутствие регистрации прав; 3) принцип независимости охраны, предполагающий отсутствие зависимости авторско-правовой охраны в одной стране от авторско-правовой охраны в другой стране (в том числе в стране происхождения произведения); 4)принцип минимального гарантированного срока охраны авторских прав (в зависимости от договора, под действие которого подпадает произведение).

Коллизионные нормы, специально созданные для сферы авторского права, в международных договорах не содержатся, однако они встречаются в нормах национального законодательства. Так, следует отметить наличие обособленной коллизионной нормы, включенной в п. 3 ст. 1256 ГК, подчиняющей вопрос определения автора произведения законодательству того государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав.

3. Право промышленной собственности. Термин «промышленная собственность» используется Парижской конвенцией, которая определяет, что объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции.

Материально-правовые нормы, посвященные праву промышленной собственности, представлены на универсальном и региональном уровнях. В Парижской конвенции содержится комплекс общих норм, касающихся материального патентного права, в том числе право изобретателя быть названным в патенте, правило об обязательном использовании изобретения, нормы о правовой охране способов производства и др.

К числу принципов, на которых основаны материально-правовые нормы о праве промышленной собственности, следует отнести:

1. принцип территориальности, при этом существующие патентные системы, как правило, не предполагают преодоления территориального характера интеллектуальных прав, а направлены на облегчение признания патентных прав на территории различных государств посредством обращения к процедурам международного патентования;
2. конвенционный приоритет, предоставляющий правообладателю льготу по новизне, в силу которой возможно патентование объекта промышленной собственности на территории любого государства невзирая на публикацию сведений об объекте и его открытое применение;
3. национальный режим, гарантирующий иностранцам объем прав, аналогичный правам российских лиц;
4. регистрационная система защиты интеллектуальных прав, предусматривающая возможность защиты интеллектуальных прав только при наличии патента, полученного на территории соответствующего государства (в том числе при использовании процедур международного патентования), либо единого международного патента.

Коллизионный аспект. Специальные коллизионные правила, посвященные праву промышленной собственности, помимо названных общих правил, распространяемых на все виды интеллектуальных прав, на сегодняшний день отсутствуют как на международном, так и на национальном уровнях. Более того, по мнению большинства исследователей, принцип исключительного действия патента только на территории той страны, где он был выдан, делает применение коллизионных норм к данным видам отношений невозможным.