Коммерческие юридические лица

Коммерческими юридическими лицами признаются организации, имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли (п. 1 ст. 51 ГК). Получаемую прибыль они в дальнейшем вправе (в отдельных случаях обязаны) распределять между своими участниками (учредителями). Поскольку прибыль выражает результат предпринимательской деятельности за определенный промежуток времени, постольку цель извлечения прибыли для коммерческого юридического лица — не результат свободного усмотрения его учредителей либо органов, но обязательный признак, установленный законом для избранной ими организационно-правовой формы. Поэтому факт получения прибыли либо убыточность того или иного коммерческого юридического лица не меняет его общего статуса.

Коммерческим юридическим лицам свойственны, кроме того, следующие общие черты.

Коммерческие юридические лица обладают общей правоспособностью и потому вправе заниматься любым видом деятельности, не запрещенной законом.

Коммерческие юридические лица являются собственниками закрепленного за ними имущества.

Основной деятельностью коммерческого юридического лица является деятельность предпринимательская, вследствие чего они являются постоянными и профессиональными участниками гражданского оборота, к усмотрению, самостоятельности и ответственности которых предъявляются повышенные требования.

Гражданский кодекс РФ предусматривает, что коммерческие юридические лица могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (п. 2 ст. 50 ГК).

Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества являются основными видами коммерческих юридических лиц. Они создаются исключительно для занятия предпринимательской деятельностью и обладают общими характерными особенностями, позволившими законодателю объединить их в один класс организаций, урегулировав их общий статус в § 2 подпараграф 1 (ст. 66—68) ГК. Особенности эти состоят в следующем.

1. Хозяйственные товарищества и общества являются корпорациями, т.е. организациями, построенными на добровольности участия частных лиц и особых правах членства или участия, именуемых корпоративными правами. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.

2. Они являются организациями, управление которыми, распределение доходов которых между участниками, а также объем прав участников, по общему правилу, напрямую зависят от величины вложенного ими капитала.

3. Общими правами участников товариществ и обществ являются права:

• на участие в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 84 ГК и Законом об акционерных обществах;
• на получение информации о деятельности товарищества или общества и знакомства с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;
• на участие в распределении прибыли; получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные ГК, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

• вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;
• не разглашать конфиденциальной информации о деятельности товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами

4. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (п. 1 ст. 66 ГК).

5. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

6. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных ГК и другими законами.

7. Они имеют общую правоспособность.

8. Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК.

9. При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Данные правила соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив.

Наличие вышеназванных общих свойств не означает полного тождества организационно-правовых форм хозяйственных товариществ с обществами. В товариществах на первом месте стоит состав участников, их деловые качества, взаимное доверие, состоятельность, необходимые для их личного участия в деятельности товарищества, а в обществах — только способность участника оплатить долю своего участия в обществе.

Хозяйственные товарищества

Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации (юридические лица) с разделенным на вклады учредителей (участников) складочным капиталом (п. 1 ст. 66 ГК).

Хозяйственные товарищества представляют собой договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем. Каждый участник товарищества, исходя из этого, обязан принимать личное участие в предпринимательской деятельности товарищества. Этим хозяйственные товарищества (объединения лиц) принципиально отличаются от хозяйственных обществ (объединений капиталов), участники которых не обязаны принимать личное участие в их деятельности.

Деятельность хозяйственного товарищества является предпринимательской, из чего следует, что товарищи, лично осуществляющие эту деятельность, также должны иметь предпринимательский статус, что делает невозможным такое участие в товариществах граждан, некоммерческих юридических лиц и публичных образований. Товарищи могут быть либо индивидуальными предпринимателями, либо коммерческими организациями (абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК).

Личное участие в делах товарищества налагает на товарищей, также являющихся по статусу субъектами предпринимательской деятельности, обязанность воздерживаться от конкуренции с товариществом при осуществлении собственной предпринимательской деятельности, прежде всего не совершать в личных интересах сделок, составляющих предмет деятельности товарищества. Этим же обстоятельством обусловлен отчасти (но не главным образом) и запрет участвовать более чем в одном полном товариществе. В то же время личное участие в деятельности товарищества избавляет последнее от необходимости создавать специальные исполнительные органы, действующие в гражданском обороте от его имени.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Полное товарищество

Полное товарищество представляет собой товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Исходя из этого три признака определяют юридическую личность полного товарищества: 1) предпринимательская деятельность участников (полных товарищей) от имени товарищества, 2) наличие договора, заключенного всеми участниками и определяющего предмет, пределы и порядок занятия такой деятельностью, и 3) субсидиарная (дополнительная) ответственность участников принадлежащим им имуществом по обязательствам товарищества.

Правовое положение полного товарищества определяется ГК — основными положениями о юридических лицах (§ 1 гл. 4), общими положениями о хозяйственных товариществах и обществах (подпараграф 1 § 2 гл. 4) и нормами о полном товариществе (подпараграф 2 § 2 гл. 4). Какого-либо специального закона о полных товариществах не существует и принятие его не предусматривается.

Организационное единство полного товарищества характеризуется следующими основными особенностями.

Участниками полного товарищества могут быть не менее двух лиц, заключивших учредительный договор о его создании. Учредительный договор является единственным учредительным документом полного товарищества. Он должен быть подписан всеми участниками, предельное количество которых законом не устанавливается.

Участникам полного товарищества в дополнение к правам, принадлежащим участникам любых хозяйственных товариществ и обществ, принадлежат следующие права:

• право знакомиться со всей документацией по ведению дел, независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны;
• право действовать от имени товарищества, за исключением случаев, когда учредительным договором предусмотрено иное;
• право выйти из товарищества, заявив об отказе от участия в нем. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно;
• право на получение стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле участника в случае его выбытия из товарищества.

Участник полного товарищества обязан:

• участвовать в деятельности товарищества в соответствии с условиями учредительного договора;
• внести вклад в складочный капитал в порядке и сроки, установленные ГК и учредительным договором;
• без согласия остальных участников не совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Состав участников полного товарищества в принципе должен оставаться неизменным все время его существования. В случае выбытия кого-либо из товарищей товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников. Частным случаем, в котором предусматривается обязательное наличие соглашения остающихся участников, является исключение из полного товарищества кого-либо из участников. Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. При условии, однако, что в товариществе остается не менее двух участников.

Новые участники в полное товарищество могут приниматься только с согласия других участников и только будучи правопреемниками выбывших участников. Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность принятия в товарищество наследников выбывшего участника и правопреемника реорганизованного юридического лица, бывшего до реорганизации участником товарищества (п. 2 ст. 78 ГК). Наряду с этим допускается передача участником своей доли не только другому участнику товарищества, но и третьему лицу, если на это получено согласие остальных участников (ст. 79 ГК).

В обычном случае выбытие участника, если оно не влечет за собой его ликвидации, приводит к пропорциональному увеличению долей участия остающихся участников, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (п. 3. ст. 78 ГК).

Функции органов полного товарищества выполняют его участники. Управление деятельностью товарищества осуществляется ими по общему согласию, т.е. единогласно. Такое отступление в пользу принципа кооперативного вызвано особой юридической природой товарищеских отношений, предполагающих равный риск ответственности товарищей вне зависимости от величины внесенного вклада. Тем не менее закон разрешает участникам полного товарищества предусмотреть в учредительном договоре случаи, когда решения принимаются большинством голосов. Каждый участник имеет один голос, однако учредительный договор может предусматривать иной порядок определения количества голосов его участников (в зависимости от внесенного вклада, иных обстоятельств, определяющих роль участника в деятельности товарищества).

Исполнительных органов в полном товариществе нет. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Особенность ведения дел конкретного товарищества определяется его учредительным договором, знакомство с положениями которого, по общему правилу, не является обязанностью остальных участников гражданского оборота. Они вправе полагаться на обычный порядок ведения дел в товариществе, установленный ГК. Отсюда в отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества (абз. 4 п. 1 ст. 72 ГК).

Имущественная обособленность полного товарищества носит относительный характер. С одной стороны, она выражается в наличии у него собственного имущества. В учредительном договоре наряду с общими для этого документа сведениями (п. 2 ст. 52 ГК) обязательно должны содержаться условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Товарищество обязано учитывать свое имущество на самостоятельном балансе и иметь как минимум один банковский счет для ведения денежных операций.

С другой стороны, прибыль и убытки полного товарищества не поступают в собственность товарищества (соответственно относятся на его имущество), но распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

В указанных в законе случаях (например, когда товарищество имеет признаки банкротства либо может приобрести таковые в случае распределения прибыли, а также в случае, когда стоимость чистых активов станет меньше размера складочного капитала) распределять прибыль запрещается.

Самостоятельная имущественная ответственность полного товарищества соответственно также является относительной. Разумеется, товарищество отвечает перед своими кредиторами закрепленным за ним имуществом, однако возникающие при этом убытки товарищества в конечном счете распределяются пропорционально между его участниками. Кроме того, при недостаточности имущества у товарищества участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Более того, такую ответственность несет даже бывший участник в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Разумеется, речь идет только обязательствах, возникших в период его участия в товариществе. А участник, не являющийся учредителем (принятый в порядке правопреемства либо отчуждения доли) отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество (п. 2 ст. 75 ГК).

Такие высокие требования к ответственности участника призваны обеспечивать финансовую устойчивость товарищества в обороте, его надежность в глазах кредиторов, в силу чего закон запрещает кому бы то ни было быть участником более чем одного полного товарищества (п. 2 ст. 69 ГК).

Напротив, товарищество не отвечает по обязательствам своего участника. Поэтому обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, в целях обращения взыскания на это имущество. Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе, но не отменяет его ответственности по обязательствам товарищества, предусмотренной для выбывающего участника (ст. 80 ГК).

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».

Ликвидация и реорганизация полного товарищества имеют следующие особенности. Полное товарищество в дополнение к общим основаниям ликвидации может быть ликвидировано также в случае, когда в его составе остается один участник. Однако ГК представляет такому участнику право в течение 6 месяцев преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество. Полное товарищество подлежит ликвидации и в случае выбытия из его состава кого-либо из участников, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.

Товарищество на вере

Товарищество на вере, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Товарищество на вере является видоизменением полного товарищества, в связи с чем к нему применяются многие положения, регулирующие положение полного товарищества. Порядок создания товарищества, положение полных товарищей (комплементаров), их ответственность, порядок управления и ведения дел, участие в прибылях и убытках и многое другое в товариществе на вере является точно таким же, как и в полном товариществе. Гражданский кодекс РФ на этот счет гласит, что к товариществу на вере применяются правила о полном товариществе, постольку-поскольку это не противоречит правилам ГК о товариществе на вере (п. 5 ст. 82).

Законом разрешается быть товарищем только в одном товариществе на вере. Поскольку положение полного товарища в товариществе на вере в целом тождественно положению полного товарища в полном товариществе, то участие в одном из них исключает возможность участия в другом. Товарищ товарищества на вере не может быть одновременно товарищем в полном товариществе, и наоборот.

Основные же отличия товарищества на вере от полного товарищества вызваны участием в его составе вкладчиков или коммандитистов, на которых и следует здесь остановиться чуть более подробно.

Учредительный договор, являющийся единственным учредительным документом товарищества на вере, должен помимо сведений, требующихся при создании полного товарищества, содержать условия о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками, т.е. фиксированной доле вкладчиков в складочном капитале (п. 2 ст. 83).

Положение вкладчиков характеризуется следующими особенностями.

1. Они не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества (п. 2 ст. 84 ГК).

2. На вкладчика возлагается одна-единственная обязанность — внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом (п. 1 ст. 85 ГК). А вот прав у него значительно больше. Он в соответствии с п. 2 ст. 85 ГК имеет право: 1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором; 2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; 3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором; 4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. У вкладчиков, кроме того, есть преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (ее части). Передача всей доли иному лицу прекращает участие вкладчика в товариществе. Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Имена вкладчиков в фирменное наименование включаться не должны. В целях защиты добросовестных участников оборота сложилось правило, в соответствии с которым лица, имена которых включены в фирменное наименование товарищества на вере, считаются его полными товарищами. Отсюда ГК устанавливает: если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем (абз. 2 п. 4 ст. 82 ГК).

Особенности ликвидации и реорганизации. Товарищество на вере ликвидируется по тем же основаниям, что и полное товарищество. Однако оно сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. Дополнительным основанием ликвидации товарищества на вере служит выбытие из его состава всех вкладчиков. Но полные товарищи в этом случае вправе преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

Хозяйственные общества

Данные коммерческие юридические лица представляют собой объединения капиталов, из чего следует, что их участники не обязаны принимать личное участие в деятельности общества, но имеют право участвовать в управлении его делами.

Имущество и ответственность хозяйственных обществ и их участников разделяются законодательством наиболее решительным образом. Их взаимная ответственность по обязательствам друг друга почти полностью исключается, кроме случаев, которые одновременно могут быть охарактеризованы как скрытая (опосредованная) форма ответственности за собственные действия (ответственность за неоплату доли участия, доведение до банкротства, за дачу обязательных указаний, следствием выполнение которых явились убытки, и др.).

Именно на примере хозяйственных обществ можно говорить о юридических лицах как форме перераспределения рисков и ответственности между участниками оборота путем обособления имущества, размерами которого эта ответственность ограничивается. Эта особенность делает общества привлекательными в глазах учредителей, желающих сохранить принадлежащие им ценности от обращения взыскания по долгам, связанным с деятельностью общества, и передающих обществу в собственность минимум средств, достаточных для его появления на рынке, а основные ценности предоставляющих обществу на условиях срочности и возвратности (временного владения и пользования). Чтобы предотвратить появление хозяйственных обществ, вообще лишенных реального имущества (в том числе использование одних и тех же ценностей для оплаты уставного капитала многих компаний), закон вынужден предусматривать специальные запретительные и охранительные меры. Так, общество, состоящее из одного участника, не может быть единственным учредителем/участником другого общества. Для обществ, участниками которых являются другие корпорации — общества или товарищества, дополнительно устанавливается правовой режим основного и дочернего (ст. 105 ГК), а также преобладающего и зависимого хозяйственных обществ (ст. 106 ГК).

Основным по отношению к обществу становится любое общество или товарищество (необязательно участник), которые имеют возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Такая возможность возникает либо в силу преобладающего участия в дочернем обществе, либо в силу договора, либо по иным основаниям. Основное общество и товарищество вместе с дочерним обществом солидарно отвечают по сделкам, совершенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний. В случае банкротства дочернего общества, наступившего по вине основного общества или товарищества, последние несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по его долгам.

Зависимость общества определяется наличием среди его участников другого общества, обладающего 20% общего объема прав участия, принадлежащих всем участникам (акций или уставного капитала общества с ограниченной ответственностью). О возникновении такой зависимости преобладающее общество должно незамедлительно публиковать сведения в порядке, установленном законами о хозяйственных обществах.

Данная особенность хозяйственных обществ является также одной из причин, по которой взаимное участие (перекрестное владение правами участия) хозяйственных обществ может регулироваться законом, устанавливающим пределы такого участия и число голосов, принадлежащих таким участникам на общих собраниях участников в каждом из обществ (п. 3 ст. 106 ГК).

Участники, обладающие меньшей долей участия и соответственно меньшим объемом прав, образуют меньшинство общества и именуются мипоритариями. Характерной особенностью статуса хозяйственных обществ является наличие специальных средств защиты прав и интересов миноритариев от чрезмерной власти и злоупотребления большинства (единогласное решение отдельных вопросов, право выхода, требование выкупа права участия обществом и др.).

Хозяйственные общества создаются в двух организационно-правовых формах — в форме общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Первые по замыслу законодателя должны использоваться для организации мелких и средних предприятий, вторые — в крупном бизнесе. Однако прямых запретов, как и прямых предписаний на использование какой-либо организационно-правовой формы в зависимости от размеров предприятия (стоимости имущества, численности работников, объема торговых операций и т.п.), не существует.

Общество с ограниченной ответственностью

В соответствии с п. 1 ст. 87 ГК это общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются ГК и законом об обществах с ограниченной ответственностью (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ об ООО)). Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (в частности, ФЗ о банках).

Участники ООО. Учредителями/участниками ООО могут как физические, так и юридические лица. Для некоторых категорий лиц законом могут быть установлены ограничения. Публичные образования могут быть учредителями/ участниками общества в случаях, прямо предусмотренных законом.

Участниками ООО являются лица, имеющие долю в его уставном капитале. Участниками становятся учредители общества, а также лица, к которым впоследствии перешла доля учредителя либо которые приобрели долю у общества.

Общество относится к числу закрытых компаний. Состав его участников относительно стабилен за счет правил, затрудняющих либо даже полностью исключающих передачу прав участия (замену одних участников другими). На выход участника требуется прямое указание устава, а прием нового участника если не исключается уставом вообще, то требует согласия всех участников. Тем не менее у любого участника имеется право отчуждения своей доли, осуществляемое на условиях и в порядке, предусмотренном ГК и ФЗ об ООО.

Выбытие участника и появление нового участника обставляется в законодательстве рядом условий.

Прежде всего, большую роль играет устав общества. Учредители (участники) могут создать общество, полностью закрытое для любых новых участников, сделать невозможным переход доли к третьим лицам в какой бы то ни было форме. Для это участникам может быть запрещено отчуждать свою долю третьим лицам, а переход доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, а равно передача доли ликвидированного юридического лица его учредителям могут быть поставлены в зависимость от согласия всех остальных участников общества. Более того, продажа доли с публичных торгов также не порождает права участия для приобретателя без согласия участников общества (п. 9 ст. 21 ФЗ об ООО).

В таких случаях участнику общества закон предоставляет право продать (передать) свою долю другим участникам общества или либо потребовать покупки доли обществом (оплаты действительной стоимости доли или выдачи в натуре имущества, соответствующего такой стоимости). Правопреемникам участника и учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица в случае отказа в согласии на переход (передачу) доли закон предоставляет право требовать принудительной покупки доли обществом (выплаты действительной стоимости доли либо выдачи в натуре имущества, соответствующего такой стоимости).

Если устав не содержит таких запретов, то правопреемники (наследники и иные указанные выше лица) участника становятся участниками общества в силу перехода к ним доли в уставном капитале.

Продажа либо отчуждение участником иным способом своей доли третьему лицу также становятся возможными. Однако продажа доли третьим лицам и в этом случае поставлена в зависимость от преимущественного права покупки. Это право принадлежит остальным участникам общества. Устав может предусматривать наличие такого права и у общества для случаев, когда участники общества не использовали своего преимущественного права.

Реализация преимущественного права регулируется ФЗ об ООО и уставом общества (п. 2 ст. 93 ГК, ст. 21 ФЗ об ООО). Это право может регулироваться уставом с максимальной гибкостью в пределах диспозитивных вариантов, предлагаемых законом. Устав, например, может устанавливать максимальный размер доли участника общества или возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 ФЗ об ООО). Преимущественное право покупки осуществляется участниками пропорционально размерам своих долей, но устав может предусматривать и иной порядок его осуществления. Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи (п. 4 ст. 21 ФЗ об ООО).

Третьи лица могут становиться участниками общества не только в результате приобретения доли от другого участника, но, как уже упоминалось, при покупке доли с публичных торгов, а также путем приобретения доли напрямую от общества. Последнее становится возможным в двух случаях: 1) при продаже доли, приобретенной обществом у участника по основаниям, допускаемым законом (либо в порядке осуществления преимущественного права покупки, либо в порядке обязательного приобретения доли по требованию участника, либо в порядке перехода доли участника, исключенного из общества, либо в порядке выплаты стоимости доли по требованию кредиторов участника); 2) при принятии в общество третьего лица и внесении вклада для оплаты доли, образуемой в порядке увеличения уставного капитала общества (п. 2 ст. 19)

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Законом об обществах с ограниченной ответственностью (не более 50 — п. 3 ст. 7 ФЗ об ООО).

Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом (п. 1 ст. 31.1 ФЗ об ООО). Такие сведения имеются также в Едином государственном реестре юридических лиц (далее ЕГРЮЛ), куда они заносятся одновременно с государственной регистрацией ООО и затем обновляются по мере изменения в установленном порядке.

Данные списка должны соответствовать данным в ЕГРЮЛ. Это соответствие обеспечивается обязанностью участников ООО и его органов своевременно информировать об изменениях ООО и регистрирующий орган. В случае расхождения наступают последствия, предусмотренные п. 4 и 5 ст. 31.1 ФЗ об ООО. Если ООО и его участники не уведомили о произошедших изменениях соответственно регистрирующий орган и ООО, то они лишаются права ссылаться на расхождение данных списка с данными ЕГРЮЛ в спорах с третьими лицами, действовавшими с учетом сведений, указанных в списках общества. Однако право на долю или часть доли в случаях спора о расхождении сведений всегда устанавливается на основании данных ЕГРЮЛ. Достоверность сведений ЕГРЮЛ о принадлежности права на долю или часть доли, однако, может быть оспорена и изменена на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа.

Участники ООО в дополнение к общим правам участника всякого общества, имеют следующие права:

• продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном ФЗ об ООО и уставом общества; выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения доли обществом (выплаты обществом действительной стоимости доли либо выдачи имущества в натуре, соответствующей ее стоимости) в случаях, предусмотренных ФЗ об ООО;
• преимущественное право покупки доли или части доли участника общества в порядке, установленном ФЗ об ООО;
• требовать приобретения доли обществом в случаях, указанных в законе.

Устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Если дополнительные права были предоставлены определенному участнику общества, то они в силу их личного характера к приобретателю его доли не переходят.

Специфическими обязанностями участника общества являются дополнительные обязанности, предусмотренные уставом общества при его учреждении или возложенные на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (таковы, например, обязанности по внесению вкладов в имущество ООО). Дополнительные обязанности могут быть возложены также и на определенного участника, но по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участники общества обязаны добросовестно пользоваться принадлежащими правами.

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Организационное единство ООО характеризуется следующими основными особенностями.

Учредительным документом общества является устав, в котором в дополнение к сведениям, содержащимся в любом уставе, должны быть указаны сведения о составе и компетенции органов управления ООО, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные предусмотренные ФЗ об ООО (п. 3 ст. 89 ГК).

Управление в обществе обычно строится по двухзвенной модели: высший орган — исполнительный орган.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников. К компетенции общего собрания относятся:

1. изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;
2. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
3. утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;
4. решение о реорганизации или ликвидации общества;
5. избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Федеральный закон об ООО к компетенции общего собрания также относит решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Проводится общее собрание и принимаются решения по правилам, предусмотренным в ФЗ об ООО и уставе общества. При этом каждый участник имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ об ООО (абз. 4 п. 1 ст. 32 и п. 5 ст. 37).

Исполнительный орган ООО может быть единоличным (генеральный директор, президент) либо коллегиальным и единоличным (правление и генеральный директор, президент). Исполнительный орган ООО осуществляет текущее руководство его деятельностью и подотчетен общему собранию его участников, а также совету директоров в случае его создания.

Единоличный орган управления обществом, которым, по общему правилу, может быть только физическое лицо, может быть избран также и не из числа его участников. Избирают его общее собрание общества на срок, определенный уставом общества. Уставом общества эти полномочия могут быть переданы совету директоров (наблюдательному совету) общества.

С лицом, избранным на должность единоличного исполнительного органа, подписывается договор, содержание которого одновременно подчиняется действию как гражданского (корпоративного), так и трудового законодательства, а споры с участием единоличного исполнительного органа рассматриваются соответственно и в арбитражных судах, и судах общей юрисдикции.

Единоличный исполнительный орган общества:

1. без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2. выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3. издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4. осуществляет иные полномочия, не отнесенные ФЗ об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Полномочия коллегиального исполнительного органа устанавливаются уставом общества.

По усмотрению участников в обществе может быть создан еще один, промежуточный, орган управления — совет директоров или наблюдательный совет, что должно быть обязательно отражено в уставе. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с ФЗ об ООО. Закон перечисляет полномочия, которые могут быть отнесены уставом к компетенции совета директоров. В их числе:

1. определение основных направлений деятельности общества;
2. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
3. установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
4. принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
5. утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
6. создание филиалов и открытие представительств общества;
7. одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью;
8. решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества и иные предусмотренные ФЗ об ООО вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Имущественная обособленность выражается в наличии у общества имущества, принадлежащего ему на праве собственности и учитываемого им на самостоятельном балансе. Для ведения расчетов по своим обязательствам ООО в установленном порядке открывает один или несколько банковских счетов с сообщением о каждом из них в налоговые органы.

Первоначально имущество общества формируется из вкладов учредителей в уставный капитал и вкладов в имущество общества.

Вклад учредителя в уставный капитал представляет собой имущество, передаваемое им обществу в счет оплаты своей доли участия в уставном капитале общества. Доля участия и ее размер (номинальная стоимость доли) определяются самими учредителями в договоре об учреждении общества (п. 5 ст. 11 ФЗ об ООО). Доля участия определяется в процентах либо в виде дроби, выражающих ее соотношение с размером уставного капитала. Соответственно сумма номинальных стоимостей долей участников общества соответствует размеру уставного капитала: уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников (абз. 1 п. 1. ст. 14 ФЗ об ООО).

Уставный капитал общества не является объектом какого-либо субъективного гражданского права, принадлежащего обществу, поскольку он представляет собой денежную сумму, записанную в уставе общества, которую учредители объявляют в качестве минимальной стоимости имущества, принадлежащего обществу и свободного от обязательств перед третьими лицами (т.е. в качестве минимальной величины чистых активов общества). Эту сумму, однако, нельзя считать имеющей чисто учетное значение. Она одновременно выражает обязанность общества обеспечивать наличие у него своего имущества, свободного от обязательств перед третьими лицами (чистых активов), в размере не ниже размера уставного капитала. Невыполнение этого влечет для общества обязанность уменьшить размер уставного капитала до уровня чистых активов, а в случаях, когда стоимость чистых активов общества уменьшится ниже установленного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Закон эту юридическую сущность уставного капитала выражает следующей нормой: уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (абз. 4 п. 1 ст. 14 ФЗ об ООО). Соблюдение этого требования обеспечивается специальным механизмом определения величины чистых активов общества на определенную дату либо событие.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 тыс. руб. Оплата долей в уставном капитале общества (вклад) может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (п. 1 ст. 15 ФЗ). Из этого следует, что общество какое-то время вообще может не иметь имущества, принадлежащего ему на праве собственности (в случаях оплаты долей обязательственными либо исключительными правами).

Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если доля оплачивается неденежными средствами, а ее номинальная стоимость превышает 20 000 руб., то для оценки имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не предусмотрено федеральным законом (например, денежная оценка права по лицензионному договору производится независимым оценщиком, только если номинальная стоимость доли превышает 500 000 руб.).

Устав общества может устанавливать запрет на использование того или иного вида имущества для оплаты доли.

Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества.

На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение указанного срока неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, установленные законом (ст. 24 ФЗ об ООО).

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

Общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ об ООО (исключение из общества, выход участника из общества и др.). Строго говоря, и в таких случаях общество не может приобретать права участия в самом себе, так что говорить о наличии у него прав на долю можно с большими оговорками. Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при голосовании, распределении прибыли, а также имущества при ликвидации общества. В течение года со дня возникновения права общество должно либо перераспределить их между участниками, либо предложить для приобретения участникам и(или) третьим лицам. В случае если в указанный срок общество не избавится от прав на эти доли, они должны быть погашены с уменьшением уставного капитала на величину номинальной стоимости этих долей.

Вклады в имущество общества в отличие от вкладов в уставный капитал вносятся участниками только в случае, если соответствующая обязанность предусмотрена уставом общества и возложена решением общего собрания общества. Это решение принимается большинством не менее двух третей голосов общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, установленные в отношении определенного участника общества, носят личный характер и не распространяются на приобретателей его доли.

Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества. Они не изменяют размеров и номинальной стоимости долей участников общества в уставном капитале общества (ст. 27 ФЗ об ООО).

Вклады могут вноситься участниками общества в том числе на преодоление его несостоятельности, увеличение чистых активов до размеров уставного капитала либо для соответствующего увеличение этого капитала. Как можно видеть, вклады участников в имущество общества так же, как и вклады в уставный капитал, сами по себе не увеличивают размеров имущества, принадлежащего ему на праве собственности, поскольку деньги, внесенные на счет общества, не являются объектом права собственности.

В процессе своей деятельности общество может увеличивать и уменьшать свой уставный капитал в порядке, установленном законом (ст. 90 ГК, ст. 18—20 ФЗ об ООО). Увеличение уставного капитала может производиться как за счет имущества общества, так и за счет дополнительных вкладов участников общества. По общему правилу, при этом размеры долей участников не меняются. Меняется только номинальная стоимость каждой доли пропорционально увеличению уставного капитала. Если требуется увеличить уставный капитал за счет дополнительного вклада только некоторых участников и увеличить их доли, то для этого требуется специальное решение общего собрания, принимаемое единогласно (п. 2 ст. 19 ФЗ об ООО).

Имуществом, приобретаемым впоследствии в ходе предпринимательской деятельности, в том числе доходами от размещения ценных бумаг, общество владеет, пользуется и распоряжается в соответствии с действующим законодательством. Оно может быть использовано, в частности, для организации производственной и иной хозяйственной деятельности, для оплаты труда работников, расчетов с кредиторами, уплаты обязательных платежей, увеличения уставного капитала, покрытия возникающих убытков, выплат и выдач участникам общества. Общество может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества.

Чистая прибыль, получаемая обществом, и составляющая рассчитываемую в определенном порядке часть его доходов, может распределяться между его участниками. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества (ст. 28 ФЗ об ООО).

Распределение прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества. Таким образом, до принятия соответствующего решения никто из участников не имеет права требовать выплаты ему какой-либо части прибыли. Кроме того, в случаях, указанных в законе, обществу запрещается принимать решения о распределении прибыли между участниками 1) до полной оплаты уставного капитала, 2) при наличии признаков несостоятельности или возможности появления таковых в случае принятия такого решения, 3) если стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия решения и в других случаях, предусмотренных ФЗ об ООО и другими федеральными законами (п. 1 ст. 29 ФЗ об ООО).

Однако если решение принято, то общество обязано выплатить прибыль участникам, которые вправе истребовать ее в судебном порядке (см. п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

При наличии обстоятельств, указанных в законе, обществу, правда, запрещается выплачивать прибыль (п. 2 ст. 29 ФЗ об ООО). Оно не вправе делать это, если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты; если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты; в иных случаях, предусмотренных законами. Вместе с тем этот запрет имеет силу только на период действия этих обстоятельств, после чего прибыль должна быть выплачена участникам.

Самостоятельная имущественная ответственность общества, как можно было видеть из общего определения его статуса в законодательстве, носит ничем не ограниченный характер. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих участников и соответственно участники не отвечают по обязательствам общества (абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК).

Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК).

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (п. 3 ст. 3 ФЗ об ООО).

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества. В этом случае общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества. Она также может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества. Однако для этого требуется специальное решение общества, принимаемое единогласно.

Если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов (ст. 25 ФЗ об ООО).

Выплата действительной стоимости доли по требованию кредиторов участника влечет переход его доли к обществу либо соответственно к участникам общества (п. 6 ст. 23 ФЗ об ООО).

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований (п. 4 ст. 3 ФЗ об ООО).

Фирменное наименование общества. Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

Иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации.

Особенности учреждения общества. Общество может быть учреждено одним или несколькими учредителями. К содержанию решения в этих случаях предъявляются неодинаковые требования, хотя есть и условия, которые должны присутствовать в любом решении (ст. 11 ФЗ об ООО). Решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Этот договор не является учредительным документом.

Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов общего числа голосов учредителей общества. Если к этому моменту размер долей учредителей не определен, то каждый из них считается имеющим один голос

Деятельность по учреждению общества предполагает совершение разнообразных сделок (аренды помещений, договоров на оказание услуг и выполнение работ и др.). Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Особенности реорганизации и ликвидации общества. Реорганизация и ликвидация общества регулируется ГК (ст. 57—60, 92) и гл. V ФЗ об ООО.

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

При слиянии обществ общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

В случае принятия такого решения избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

При слиянии обществ доли в уставных капиталах обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам, погашаются.

Присоединение происходит по правилам, в целом похожим на правила, применяемые при слиянии. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

При присоединении общества подлежат погашению:

1. принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;
2. доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу;
3. доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
4. принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью, доли или вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования юридического лица, а также об утверждении передаточного акта. Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

При ликвидации общества ФЗ об ООО особо регулирует порядок распределения между участниками имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами (порядок удовлетворения требований из права на ликвидационную квоту). Это имущество распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:

• в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;
• во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества (ст. 59 ФЗ об ООО).

Общество с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

Акционерное общество

Акционерное общество — это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Закона об АО).

Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с ГК и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ об АО).

Кроме того, существуют отдельные виды акционерных обществ, на которые распространяется действие специальных законов. К ним относятся:

• акционерные общества, созданные путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности их правового положения определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий (гл. VII Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»);
• кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ (акционерные общества в сфере банковской деятельности). Особенности их правового положения, права и обязанности акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»; Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»; Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»);
• акционерные общества в сфере инвестиционной деятельности (Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»; Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»; Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»);
• акционерные общества в сфере страховой деятельности (Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»);
• акционерные общества, созданные на базе реорганизованных в соответствии с указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР» колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей. Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения этих обществ определяются федеральными законами.

Федеральный закон об АО применяется и ко всем указанным обществам, за исключением случаев, когда это противоречит положениям специальных законов.

Акционерное общество по большинству признаков, представленных в его легальном определении, похоже на общество с ограниченной ответственностью. В действительности же это гораздо более сложная организация с переменным составом неограниченного числа участников, объем прав и обязанностей которых в отличие от общества с ограниченной ответственностью прямо определяется законом. Управление такой организацией нуждается в более сложных и более многочисленных правилах, а предоставленная обществу возможность привлекать средства неопределенного круга лиц затрагивает публичные интересы и вынуждает государство более жестко контролировать деятельность акционерных обществ. В определении эти особенности скрываются за словами, которые указывают на то, что уставный капитал общества разделен на определенное число акций и что соответственно риск убытков его участники несут в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акция, таким образом, является в определении единственным признаком, отличающим акционерное общество от общества с ограниченной ответственностью, но она же является причиной появления множества различий принципиального характера между ними. Именно поэтому российский законодатель только акционерным обществам предоставил право выпускать акции.

Вместе с тем акционерное общество является разновидностью хозяйственного общества и таким образом относится к тому же типу коммерческих организаций, что и общество с ограниченной ответственностью. Это объясняет причину совпадения остальных признаков в их определениях. Более того, между обществом с ограниченной ответственностью с одним участником и акционерным обществом с одной акцией различия будут носить фактически формальный характер, в силу чего такие акционерные общества создаваться не должны. Но и в акционерных обществах, в которых все акции принадлежат одному акционеру, значительная часть норм, отражающих специфику акционерного общества, перестает работать, а запрет акционерам свободно, по своему усмотрению распоряжаться своими акциями (также допускаемый законом для акционерных обществах) приводит к устранению самого главного различия между таким акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью. Акционерное общество относится к открытым, а общество с ограниченной ответственностью — к закрытым компаниям.

Тем не менее действующий закон разрешает создавать акционерные общества двух типов — открытое акционерное общество и закрытое акционерное общество (далее соответственно ОАО и ЗАО). Первое имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу. Его участники имею право свободного отчуждения своих акций. Второе выпускаемые акции распределяет только среди своих учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Права проводить открытую подписку на акции или иным образом предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц у него нет. Его акционеры, аналогично участникам общества с ограниченной ответственностью, имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами.

Закрытое акционерное общество является, таким образом, акционерной модификацией общества с ограниченной ответственностью. Его единственным принципиальным отличием от общества с ограниченной ответственностью является отсутствие у него обязанности выкупить акции акционера, если от их приобретения отказались остальные акционеры, а у него такого права нет либо его осуществление признано нецелесообразным.

Акционеры или участники акционерного общества — лица, которым принадлежат акции, выпущенные обществом. Акционерами могут быть как физические, так и юридические лица. Численность акционеров зависит от типа акционерного общества, количества выпущенных акций, устава общества и особенностей его учреждения. Так, акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Частным случаем такого общества является открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия в процессе приватизации. Все акции такого общества принадлежат Российской Федерации либо субъекту Федерации.

Число акционеров ЗАО не может быть больше 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела (абз. 3 п. 2 ст. 97 ГК).

Численность акционеров в открытом акционерном обществе влияет на особенности его правового положения. По этому критерию могут различаться АО с одним акционером, АО, численность акционеров которого менее 50, далее соответственно более 50, более 500, 1000 и более, более 10 тыс., более 500 тыс.

Стать акционером можно, только приобретя акции по одному из допускаемых законом оснований. Учредители общества приобретают акции в порядке формирования уставного капитала, оплачивая их стоимость акционерному обществу. Другие лица могут приобретать акции либо от учредителей — по сделке, в порядке универсального правопреемства или по иным допускаемым законом основаниям, либо от общества (при дополнительной эмиссии акций либо при продаже акций, приобретенных обществом у акционеров в случаях, предусмотренных законом).

Приобретение (отчуждение) акций отличается от приобретения (отчуждения) долей в обществе с ограниченной ответственностью.

Акция, по российскому законодательству, как и доля в обществе с ограниченной ответственностью, представляет собой идеальный объект права, долю участия в уставном капитале АО. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 ФЗ об АО).

Хотя ГК и причисляет акцию к ценным бумагам (ст. 143), она представляет собой долю участия в уставном капитале акционерного общества, фиксируемую бездокументарным способом, в виде записи в особом списке — реестре акционеров. На акцию поэтому распространяются правила о бездокументарных ценных бумагах (ст. 149 ГК) с изъятиями, установленными ФЗ об АО и законодательством о рынке ценных бумаг. Первоначально право на акцию возникает по особым правилам, в результате сложной многоступенчатой процедуры, именуемой эмиссией акций. В результате этой процедуры акции общества оказываются размещенными между определенными лицами. Все акции общества являются именными (п. 2 ст. 25 ФЗ об АО). Имена владельцев акций вносятся в реестр акционеров с указанием количества и категорий (типов) акций, принадлежащих каждому из них (п. 1 ст. 44 ФЗ об АО). Эта запись и является единственным способом удостоверения права на акцию.

Лицом, ответственным за внесение записей в реестр акционеров (держатель реестра) акционеров общества может быть или это общество, или регистратор. В обществе с численностью акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор, а в некоторых случаях даже специализированный регистратор (п. 3 ст. 44 ФЗ об АО, абз. 10 п. 1 ст. 8 ФЗ о рынке ценных бумаг).

В соответствии с ФЗ о рынке ценных бумаг запись в реестр вносится держателем реестра на основании:

1. распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или иного лица, наделенного законом таким правом. Форма распоряжения о передаче ценных бумаг и указываемые в нем сведения устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
2. уведомления продавца при размещении акций; 3) иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Такой порядок фиксации прав на акции создает для акционера риск утраты права участия не своей вине, а в результате действий других лиц. Общество и регистратор поэтому солидарно несут ответственность за убытки, причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удостоверенные акциями, в связи с ненадлежащим соблюдением порядка поддержания системы ведения и составления реестра акционеров общества, если не будет доказано, что надлежащее соблюдение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы или действий (бездействия) акционера, требующего возмещения убытков, в том числе вследствие того, что акционер не принял разумных мер к их уменьшению (п. 4 ст. 44 ФЗ об АО).

В результате порядок фиксации прав участия акционеров принципиально отличается от учета прав владельцев долей участия в обществе с ограниченной ответственностью (списка участников общества).

Состав акционеров акционерного общества (за исключением ЗАО) отличается подвижностью и в численном отношении в принципе ограничивается только количеством размещенных акций. Иногда, впрочем, акция может оказаться поделенной на части и за счет образовавшихся так называемых дробных акций численностью акционеров может оказаться больше числа размещенных акций. Однако такое дробление в корне отличается от деления долей в обществе с ограниченной ответственностью и допускается в случаях, прямо предусмотренных в законе (п. 3 ст. 25 ФЗ об АО).

Обладание акцией, отчуждаемой свободно, по усмотрению владельца, делает ненужными конструкции выхода из акционерного общества и исключения из акционерного общества. Общество поэтому не несет также обязанности по оплате действительной стоимости акций своему акционеру, за исключением тех указанных в законе случаев, когда оно своими действиями поставило под угрозу вклад акционера (реорганизация, изменение устава, затрагивающие права акционера, и др.).

Права акционеров в акционерном обществе различаются в зависимости от типа акций и количества принадлежащих ему акций.

Наибольшей полнотой прав в акционерном обществе обладают владельцы обыкновенных или голосующих акций. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав.

Важнейшими общими правами владельцев голосующих акций являются право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — на получение части его имущества. Наряду с ними в соответствии с законодательством акционерам могут предоставляться и другие равные права, такие как преимущественное перед третьими лицами право приобретения дополнительно размещаемых акций и конвертируемых в них ценных бумаг (см. п. 3 ст. 100 ГК и ст. 40 Закона об АО), право требования выкупа обществом-эмитентом акций по рыночной цене (в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 75 ФЗ об АО).

Владельцы привилегированных акций прав участия в общем собрании акционеров не имеют. Эти акции могут быть разных типов, но при этом в пределах одного типа они также предоставляют акционерам — их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. В случаях, указанных в законе, данные акции могут быть преобразованы (конвертированы) в обыкновенные акции, а при наличии определенных обстоятельств дают также право их владельцам участвовать в общем собрании с правом голоса (ст. 32 ФЗ об АО).

Объем прав акционеров (владельцев голосующих акций) зависит от количества обыкновенных акций. Механизм управления акционерным обществом построен по капиталистическому принципу, так что акционеры, акции которых составляют малую часть уставного капитала общества (миноритарии), оказываются в почти полной зависимости от решений акционеров, владеющих большей частью акций общества.

Специальные права акционеров начинаются с момента, когда число принадлежащих им голосующих акций составит 1% общего их количества. Такое количество дает право акционеру либо акционерам, действующим совместно, знакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 ФЗ об АО).

Если число акций составит более 1%, то владелец имеет право требовать предоставления ему сведений из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг (ст. 8 ФЗ о рынке ценных бумаг).

Акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (ст. 53 ФЗ об АО).

Если у акционера или акционеров в совокупности оказывается 10% и более голосующих акций, то они имеют право на созыв внеочередного общего собрания акционеров (ст. 53 ФЗ об АО).

К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества (ст. 91 ФЗ об АО).

Права акционеров в подавляющем большинстве своем отличаются от обычных субъективных гражданских прав тем, что они не предоставляют их обладателю постоянной возможности реализации. Они возникают, изменяются и прекращаются в связи с определенными юридическими фактами (право на участие в общем собрании — в связи с созывом общего собрания, право на получение дивидендов — в связи с решением об их выплате и т.д.). В этой связи их иногда справедливо причисляют к элементам дополнительной правоспособности, возникающей у лица в связи с приобретением акции.

Организационное единство акционерного общества (далее — АО либо просто общество) характеризуется следующими основными особенностями.

Учредительным документом общества является устав, в котором в дополнение к сведениям, содержащимся в любом уставе, должны быть указаны условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах (п. 3 ст. 98 ГК).

Закон об АО, в частности, требует, чтобы в уставе были указаны:

• тип общества (открытое или закрытое);
• количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
• права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);
• порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно (п. 3 ст. 11 ФЗ об АО).

Закон специально регулирует порядок изменения устава (внесение изменений и дополнений и утверждение устава в новой редакции). Внесенные изменения и дополнения вступают в силу для третьих лиц с момента государственной регистрации (ст. 12 ФЗ об АО). Новая редакция устава вступает в силу также с момента государственной регистрации, а в отдельных случаях — с момента уведомления регистрирующего органа (о филиалах и представительствах).

Управление в обществе строится по трехзвенной или двухзвенной модели. В трехзвенной модели органами общества являются: высший орган — совет директоров — исполнительный орган. В двухзвенной модели промежуточное звено — совет директоров — отсутствует.

Двухзвенная модель может избираться обществом, если численность его акционеров менее 50. В противном случае создание совета директоров является обязательным (абз. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ об АО).

Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров. К компетенции общего собрания ГК РФ (п. 1 ст. 103) относит:

1. изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
2. избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
4. утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
5. решение о реорганизации или ликвидации общества.

Федеральный закон об АО в соответствии с ГК дополнительно устанавливает для общего собрания следующие исключительные полномочия:

• утверждение устава общества в новой редакции;
• определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• утверждение аудитора общества;
• определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;
• увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
• уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;
• выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;
• определение порядка ведения общего собрания акционеров; избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;
• дробление и консолидация акций;
• принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных ФЗ об АО (ст. ст. 79, 83);
• приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных ФЗ об АО;
• принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;
• назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
• утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением вопросов, предусмотренных ФЗ об АО.

В свою очередь, общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции данным законом.

Состав общего собрания, периодичность его проведения, основания созыва, порядок созыва и проведения, правомочность общего собрания на принятие решений по вопросам, вынесенным на его рассмотрение, состав участников, порядок голосования и подсчета голосов, условия принятия решения и другие вопросы, связанные с созывом и проведением общего собрания акционеров, регулируются ФЗ об АО, подзаконными актами (см.: Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. № 17/пс) и уставом общества.

Законодательство различает очередное и внеочередное общие собрания. Очередное проводится ежегодно в установленные уставом общества и соответствующие требованиям закона сроки (не ранее чем через два месяца и не позднее чем шесть месяцев после окончания финансового года). Закон устанавливает перечень вопросов, которые должны во всех случаях выносится на рассмотрение очередного общего собрания:

1. об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества;
2. утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

Иные вопросы выносятся на общее собрание по усмотрению лиц, формирующих повестку дня.

Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными (абз. 3 п. 1 ст. 47 ФЗ об АО).

Совет директоров или наблюдательный совет (далее — совет директоров) представляет собой коллегиальный орган общества, занимающий промежуточное положение между общим собранием акционеров и исполнительным органом общества. Он осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных ФЗ об АО к компетенции общего собрания акционеров.

Если численность акционеров менее 50, то этот орган может не создаваться, но в уставе должны быть указаны лица (орган), на который возлагается осуществление полномочий совета директоров.

Членом совета директоров может быть только физическое лицо. В состав совета директоров могут входить как акционеры, так и любые другие лица. Однако закон устанавливает определенные ограничения для отдельных категорий лиц (члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров, а единоличный исполнительный орган не может быть одновременно председателем совета директоров и др.).

Избирается совет директоров по особым правилам на срок до следующего очередного собрания. Однако если очередное собрание не проведено в сроки, установленные законом, то совет директоров утрачивает все свои полномочия, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания.

Одно и то же лицо может переизбираться в совет директоров неограниченное число раз.

По решению общего собрания разрешается досрочно прекращать полномочия всех членов совета директоров.

Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания, но не может быть менее 5 членов. В обществе с числом владельцев голосующих акций более 1000 состав совета директоров не может быть менее 7, а с числом владельцев голосующих акций более 10 000 не может быть менее 9. Руководит деятельностью совета директоров председатель совета директоров, избираемый членами совета директоров из их числа простым большинством голосов.

Полномочия совета директоров определяются уставом общества на основании ФЗ об АО. Основными исключительными полномочиями совета директоров являются:

1. определение приоритетных направлений деятельности общества;
2. созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров;
3. утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4. определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, подготовка и проведение общего собрания;
5. рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
6. рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
7. использование резервного фонда и иных фондов общества;
8. создание филиалов и открытие представительств общества;
9. утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним.

Существует перечень исключительных полномочий, осуществление которых ограничено случаями, указанными в законе:

1. размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных ФЗ об АО;
2. определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных ФЗ об АО;
3. приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных ФЗ об АО.

Наконец, имеются также полномочия, разделяемые советом директоров с другими органами общества в силу прямого указания закона либо устава. К их числу относятся:

1. принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, вопрос об участии в которых отнесен к компетенции общего собрания — подп. 18 п. 1 ст. 48 ФЗ об АО), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
2. одобрение крупных сделок;
3. одобрение сделок, в которых имеется заинтересованность;
4. утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено ФЗ об АО к компетенции общего собрания акционеров либо уставом общества — к компетенции исполнительных органов общества;
5. увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с ФЗ об АО это отнесено к его компетенции;
6. образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества законом и уставом, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Исполнительный орган общества может быть единоличным или же в обществе могут быть созданы коллегиальный и единоличный исполнительные органы. Они осуществляют текущее руководство деятельностью общества и подотчетны совету директоров и общему собранию акционеров. Полномочия коллегиального исполнительного органа определяются в уставе общества. Его председатель одновременно является единоличным исполнительным органом общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются ФЗ об АО, иными правовыми актами и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям ФЗ об АО.

Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, и членами коллегиального исполнительного органа общества должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества.

Общее собрание акционеров или совет директоров общества (от которых зависит образование исполнительного органа) вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества. Общее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.

Если образование исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания, совету директоров уставом может быть предоставлено право приостановления полномочий единоличного исполнительного органа. Такое же полномочие совету директоров может быть предоставлено уставом в отношении полномочий управляющей организации или управляющего. В этом случае принимаются решения об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров (п. 4 ст. 69 ФЗ об АО).

Имущественная обособленность. Имущественная обособленность проявляется в наличии у общества имущества, принадлежащего ему на праве собственности и учитываемого им на самостоятельном балансе. Для ведения расчетов по своим обязательствам и уплаты обязательных платежей общество открывает один или несколько банковских счетов с сообщением о каждом из них в налоговые органы.

Первоначально имущество АО формируется за счет средств, переданных обществу учредителями в оплату полученных акций.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Приобретенные учредителями акции именуются размещенными и считаются таковыми по их погашении. Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами, и права, предоставляемые этими акциями.

Номинальная стоимость акций общества, приобретенных акционерами, составляет его уставный капитал. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (п. 1 ст. 25 ФЗ об АО).

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 ФЗ об АО).

Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций (п. 1 ст. 36 ФЗ об АО).

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО).

В оплату акций разрешается использовать не только деньги, являющиеся универсальным средством платежа, но также ценные бумаги, другие вещи, имущественные права и даже иные (т.е. неимущественные) права, имеющие денежную оценку. Устав общества может, как и в случае с обществом с ограниченной ответственностью, содержать перечень видом имущества, которое запрещается использовать для оплаты акций. В отдельных случаях специальный закон может запрещать оплачивать акции иначе как только денежными средствами (например, акции акционерного инвестиционного фонда).

Таким образом, существующий порядок формирования уставного капитала учреждаемого акционерного общества, как и в случае с обществом с ограниченной ответственностью, де-юре не требует от учредителей передачи акционерному обществу в собственность всего имущества, которое необходимо ему в процессе его предпринимательской деятельности. По закону им всего-навсего достаточно обеспечить его минимально необходимыми денежными средствами, обеспечивающими, по мнению законодателя, на первых порах его обязательства перед кредиторами, а затем все, что требуется, общество должно будет приобретать за счет доходов, полученных от производства и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг. Поэтому совсем не редкость акционерные общества, которые используют в своей деятельности имущество, являющееся собственностью их учредителей либо третьих лиц.

Исключение составляют акционерные общества, созданные в процессе приватизации. Переданное им в собственность имущество принадлежало государству либо муниципальному образованию и считалось вкладом, вносимым соответствующим публичным образованием в оплату акций, размещаемых учрежденным акционерным обществом. В таком обществе первоначально 100% акций принадлежат одному учредителю.

Уставный капитал общества в последующем может увеличиваться в порядке, предусмотренном ФЗ об АО и уставом общества. Увеличение уставного капитала может быть произведено за счет увеличения номинальной стоимости акций по решению общего собрания акционеров. Такое увеличение разрешается производить только за счет имущества общества. И поскольку уставный капитал в этом случае также выражает обязанность общества обеспечивать наличие у него своего имущества, свободного от обязательств перед третьими лицами (чистых активов), в размере не ниже размера уставного капитала, уставный капитал может быть увеличен только на разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

Другой путь увеличения уставного капитала общества — размещение дополнительных, так называемых объявленных, акций, т.е. акций, которые общество вправе выпустить в дополнение к размещенным. Решение об их эмиссии может быть принято общим собранием, а в случаях, когда это предусмотрено уставом, — советом директоров. При этом уставный капитал разрешается увеличивать как за счет имущества общества, так и за счет средств акционеров и третьих лиц, приобретающих акции. Если дополнительная эмиссия проводится за счет средств общества, то все акции распределяются между всеми акционерами пропорционально количеству принадлежащих им акций каждого типа.

Общество имеет право, а в случаях, указанных в ФЗ об АО, обязано уменьшать свой уставный капитал. Основания, способы и порядок уменьшения уставного капитала определены ФЗ об АО.

Уставный капитал может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных ФЗ об АО (гл. IX ФЗ об АО). Решение об уменьшении уставного капитала может принимать только собрание акционеров. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций общества принимается общим собранием акционеров общества большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров общества, только по предложению совета директоров общества.

Обществу запрещается уменьшать уставный капитал ниже установленного законом минимума.

В случаях, указанных в законе, обществу запрещается уменьшать свой уставный капитал (наличие признаков несостоятельности, неполная оплата уставного капитала и др.).

Уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций может сопровождаться выплатой акционерам определенных денежных средств и (или) передачей им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.

Поскольку уменьшение уставного капитала снижает гарантии кредиторов, закон предусматривает ряд мер, служащих защите их интересов (ст. 30 ФЗ об АО). Они в целом аналогичны тем, что предусмотрены для случаев реорганизации юридических лиц (уведомление регистрирующего органа, публикация в СМИ, право кредитора требовать досрочного исполнения обязательства, а при невозможности — прекращения и возмещения убытков).

В составе имущества общества Закон об АО выделяет также фонды и чистые активы (ст. 35).

Общество создает резервный фонд в размере, предусмотренном уставом, но не менее 5% уставного капитала. Его назначение — покрытие убытков общества, а также погашение облигаций общества и выкуп акций общества в случае отсутствия иных средств. Формируется он путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. По юридическому составу этот фонд представляет денежные средства общества, находящиеся на банковском счете и имеющие строго целевое назначение. Экономически он — фиксированная часть чистой прибыли общества.

Дивиденды общества представляют собой другую часть чистой прибыли, выплачиваемой акционерам по размещенным акциям. Общество вправе принимать решение о выплате дивидендов (объявлять дивиденды) по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года (п. 1 ст. 42 ФЗ об АО).

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

Решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров на основании рекомендации совета директоров. Размер дивидендов не может быть выше рекомендованного советом директоров. Порядок и сроки выплаты дивидендов определяются уставом, решением общего собрания и законом. В случаях, указанных в законе, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов, а по принятым решениям производить их выплату (ст. 43 ФЗ об АО). Общий смысл запретов и ограничений заключается в наличии или возникновении угрозы финансовой состоятельности общества, необеспеченности дивидендов чистыми активами (ст. 43 ФЗ об АО).

Чистые активы общества с юридической точки зрения представляют собой часть стоимости его имущества, превышающую сумму его обязательств перед третьими лицами. За этой учетной величиной, определяемой по данным бухгалтерского учета в установленном порядке (приказ Минфина РФ и Федеральной службы по финансовым рынкам от 1 февраля 2007 г. № 7н/07-10/пз-н) на определенную дату, не стоит какое-либо конкретное имущество, в силу чего бессмысленно говорить не только о праве собственности на чистые активы, но и вообще каком бы то ни было субъективном гражданском праве.

Однако с достижением этим показателем определенного размера связываются для общества определенные правовые последствия, поскольку он в обобщенной форме отражает финансовую устойчивость, состоятельность общества (финансовое состояние, имеющее юридическое значение).

Если после окончания третьего или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, то общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

1. об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов;
2. о ликвидации общества.

В случаях, указанных в ФЗ об АО (размер чистых активов оказывается более чем на 25% меньше уставного капитала), общество обязано публиковать в СМИ уведомление о снижении стоимости чистых активов (п. 7 ст. 35 ФЗ об АО).

Кредитор общества в таких случаях, если его требование возникло до опубликования уведомления, вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, а при его невозможности — прекращения обязательства и возмещения убытков при соблюдении условий, указанных в законе (п. 9—10 ст. 35 ФЗ об АО).

Если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше величины минимального уставного капитала (ст. 26 ФЗ об АО), общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года обязано принять решение о своей ликвидации.

Если само общество не совершит требуемых действий в установленные сроки, кредиторы уже без всяких условий могут предъявить к нему требования о досрочном исполнении обязательств, а при его невозможности — о прекращении обязательств и возмещении связанных с этим убытков. Орган, ведающий государственной регистрацией юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (п. 12 ст. 35 ФЗ об АО).

Самостоятельная имущественная ответственность. Имущественная ответственность общества является полной и еще более последовательно (по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью) отделенной от ответственности его участников (учредителей). Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих акционеров, и соответственно акционеры не отвечают по обязательствам общества (абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 и 2 ФЗ об АО). Однако акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (абз. 3 п. 1 ст. 96 ГК).

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) указанных лиц только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества (п. 3 ст. 3 ФЗ об АО).

Размещенные акции считаются имуществом акционера и служат объектом взыскания по требованиям его кредиторов без каких-либо ограничений. Преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи (подп. 9 п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 191).

Фирменное наименование общества (ст. 4 ФЗ об АО). Фирменное наименование бывает полным и сокращенным. Полное фирменное наименование на русском языке общество иметь обязано, наличие сокращенного наименования на русском языке — его право. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «закрытое акционерное общество» или «открытое акционерное общество» либо аббревиатуру «ЗАО» или «ОАО».

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

Особенности учреждения, реорганизации и ликвидации общества. Для учреждения общества учредителями заключается особый договор о создании общества. Он должен определять: 1) порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества; 2) размер уставного капитала общества; 3) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты; 4) права и обязанности учредителей по созданию общества (п 1. ст. 98 ГК, п. 5 ст. 9 ФЗ об АО).

Договор этот заключается в письменной форме, но не относится к учредительным документам общества, а является разновидностью договора о совместной деятельности, потому к нему применяются общие требования, предъявляемые к сделкам (гл. 9 ГК) и аналогичным договорам (гл. 55 ГК), в том числе в случаях несоблюдения требований, предъявляемых законом к его содержанию и форме (п. 6 Постановления Пленума ВАС России в от 18 ноября 2003 г. № 19). Закон, к сожалению, молчит о последствиях незаключения либо вообще отсутствия такого договора. Из этого тем не менее не следует, что действия учредителей могут и в этом случае завершиться успешно. Некоторые из условий договора, конечно, переходят в содержание его устава (размер уставного капитала, количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом), и потому отсутствие договора может компенсироваться утверждением устава. Такие условия, как порядок совместной деятельности учредителей по учреждению общества и их права и обязанности по учреждению общества, призваны ускорить процесс учреждения общества, распределить между учредителями издержки по его созданию и предотвратить возможные конфликты. И в этой части отсутствие договора не является непреодолимым препятствием на пути к учреждению общества. Но наряду с этим в договоре о создании общества должны быть указаны сведения о распределении акций среди учредителей, о размере и порядке их оплаты, без чего невозможно принятие решения об учреждении общества.

Общество учреждается решением учредителей, принимаемым на учредительном собрании, а если общество учреждается одним лицом, то соответственно единоличным решением этого лица (ст. 9 ФЗ об АО). К содержанию решения и порядку его принятия законом предъявляются требования, соблюдение которых необходимо для действительности этого решения, его устава и последующей государственной регистрации общества. Документ, именуемый решением учредителей (учредителя), должен содержать сведения о результатах голосования и принятых решениях по следующим вопросам: 1) об учреждении общества; 2) об утверждении устава; 3) избрании органов управления; 4) избрании ревизионной комиссии (ревизора).

Решение единоличного учредителя, кроме того, должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Решение об учреждении общества и утверждении устава принимается единогласно, что обусловлено добровольным характером объединения капиталов учредителей в акционерном обществе.

Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Точно так же выносится решение об утверждении аудитора общества в случаях, когда это необходимо.

Определить действительность решения в этой части можно только при условии, что учредителями заключен договор о создании общества, в котором содержатся сведения о распределении акций среди учредителей. Федеральный закон об АО (п. 2 ст. 25) предусматривает, что при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Сделать это можно только в договоре о создании общества. Правда, закон не определяет точно момент размещения акций, из чего может создаться впечатление о допустимости решения этого вопроса отдельным единогласным решением учредителей, подобно тому как это имеет место при учреждении общества одним учредителем. Однако в подзаконном акте, определяющем порядок эмиссии (размещения) акций, прямо сказано, что размещение акций при учреждении акционерного общества осуществляется на основании договора о его создании (п. 3.1.2 приказа ФСФР от 25 января 2007 г. № 07—4/пз-н). При отсутствии договора акции учреждаемого общества не должны регистрироваться, результатом чего станет вероятность появления акционерного общества без акций.

Нарушение указанных требований, однако, не всегда носит неустранимый характер и необязательно требует ликвидации общества. В целом ни ГК, ни другие законы прямо не предусматривают на этот счет каких-либо последствий. Единственной нормой, пригодной применению в этом случае, является п. 2 ст. 61 ГК.

При учреждении общества должны приниматься и другие решения, среди которых особо упоминается утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества. Это решение принимается учредителями единогласно. Сама же оплата должна последовать после государственной регистрации (не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества — ст. 34 ФЗ об АО).

Реорганизация общества совершается в пяти общих и четырех специфических формах. Специфическими, т.е. рассчитанными на акционерное общество, являются следующие комбинированные формы: разделение со слиянием, разделение с присоединением, выделение со слиянием, выделение с присоединением. Договоры и решения о реорганизации могут ограничивать правоспособность юридических лиц — запрещать лицам, участвующим в реорганизации, совершение отдельных сделок либо предусматривать особый порядок их совершения. Характерной особенностью реорганизации акционерного общества является необходимость конвертации акций обществ, прекращающихся в результате реорганизации, в акции обществ, являющихся их правопреемниками. Порядок такой конвертации (преобразования) и соотношение (коэффициент) конвертации должны предусматривать вышеназванные документы.

Акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив, а по единогласному решению всех акционеров — в некоммерческое партнерство.

На случай ликвидации ФЗ об АО (ст. 23) особо регулирует распределение между акционерами имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, устанавливая для этого три очереди требований.

Производственный кооператив

Производственный кооператив — это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 107 ГК).

Правовое положение производственного кооператива (далее — кооператив) определяется ГК (§ 3 гл. 4) и в соответствии с ГК — двумя специальными законами о производственных кооперативах — Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».

Особенностями производственного кооператива являются:

1. качественный состав участников: кооператив представляет собой добровольное объединение граждан (точнее говоря, физических лиц);
2. правовая основа участия — наличие членства в кооперативе, предполагающего акты приема и исключения из кооператива в качестве основания возникновения и прекращения прав участия;
3. личное трудовое участие всех членов кооператива в его основной деятельности. Цель объединения в кооператив — совместная производственная или иная хозяйственная деятельность. Эта особенность предполагает, а иногда и делает обязательным участие только в одном кооперативе;
4. объединение имущества путем уплаты одинакового для всех имущественного паевого взноса;
5. кооперативный (демократический) принцип управления кооперативом по принципу один участник — один голос;
6. распределение прибыли в зависимости от степени личного участия, а не по вложенным средствам (паям).

Указанные признаки свидетельствуют о наличии тесных имущественных и неимущественных связей между членами кооператива, являющихся по сути товарищами, связанными общей производственной и иной хозяйственной деятельностью. Не случайно кооперативы имеют и другие названия — кооперативные товарищества и артели. Извлечение прибыли для них — средство удовлетворения потребностей членов кооператива. Социальная составляющая в них поэтому важна не менее коммерческой.

Кооперативы, однако, имеют общие черты как с товариществами, так и с хозяйственными обществами. С первыми их роднит личное участие в делах учредителей (участников) кооператива, отсутствие строгих требований к начальному капиталу, со вторыми — переменный состав участников (как правило, открытый состав членов), предустановленные органы управления.

Участники (члены) кооператива. Участниками кооператива считаются граждане, учредившие кооператив либо принятые в состав его членов. При этом членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане Российской Федерации, достигшие возраста 16 лет. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами Российской Федерации.

Число учредителей (членов) кооператива должно быть не менее 5.

Участие юридических лиц допускается на условиях и в пределах, определяемых законами о кооперативах и учредительными документами кооперативов. Так, в соответствии с п. 2 ст. 7 ФЗ о производственных кооперативах число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. Конечно, здесь имеются в виду не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели, и вообще граждане, желающие участвовать в деятельности кооператива только как инвесторы, но тем не менее эта норма лимитирует участие прежде всего юридических лиц, для которых требование личного трудового участия лишено смысла.

Общее число ассоциированных членов с правом голоса на общем собрании сельскохозяйственного производственного кооператива не должно превышать 20% числа членов кооператива на дату принятия решения о созыве общего собрания членов кооператива (п. 7 ст. 14 ФЗ о сельхозкооперации).

Состав кооператива, как правило, является открытым, и максимальное число членов его не ограничивается ни законом, ни уставом. Однако прием в члены кооператива во всех случаях зависит от решения общего собрания членов кооператива и от устава, который может содержать запрет приема в кооператив по основаниям, от кооператива не зависящим (наследование пая, продажа или иное отчуждение пая третьему лицу).

Прекращение членства в кооперативе допускается в случаях 1) выхода члена кооператива; 2) исключения из членов кооператива; 3) передачи пая членом кооператива другому лицу; 4) смерти члена кооператива; 5) обращения взыскания на пай члена кооператива по его долгам.

Выход из кооператива. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Исключение из кооператива. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива (см., напр., ст. 17 ФЗ о сельхозкооперации). Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе. Исключение не лишает названных права на получение стоимости пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Передача пая. По общему правилу, члену кооператива принадлежит право передать свой пай (часть пая) другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. Федеральный закон о производственных кооперативах (п. 4 ст. 9) разрешает включать в устав такой запрет, имея в виду специфику паевых накоплений в производственных кооперативах и принятый порядок распределения прибыли, которым может противоречить такая передача, нарушающая сложившееся соотношение паев членов кооператива. В случае равенства распределения прибыли по паям особой надобности в таком запрете нет, поскольку единственным негативным последствием оказывается увеличение дополнительной ответственности для члена кооператива, приобретающего такой пай. Такая же норма действует и в сельскохозяйственных кооперативах (п. 4 ст. 16 ФЗ о сельхозкооперативах).

Иначе дело обстоит с передачей пая третьим лицам. По общему правилу, она разрешается только с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части). Если они этим правом не воспользуются, то приобретатель пая должен быть принят в члены кооператива. В сельскохозяйственных кооперативах не допускается передача пая или его части лицу, не являющемуся членом производственного кооператива (п. 4 ст. 16 ФЗ о сельхозкооперативах).

Данное обстоятельство необходимо, однако, оценивать совершенно иначе, чем в хозяйственных обществах. Смысл его не в том, чтобы сделать кооператив закрытой компанией, но избавить этот добровольный союз от появления участников по причинам, от него не зависящим. Поэтому не акт передачи (переход) пая, а прием в члены кооператива является главным и почти единственным основанием приобретения права участия (членства) в кооперативе.

Смерть прекращает отношение членства. Наследники члена кооператива не имеют права требовать приема в кооператив, поскольку он предполагает личное участие в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а значит, наличие потребности у кооператива в привлечении новых членов и наличие соответствующих способностей и квалификации у претендентов. Но наследники могут быть приняты в кооператив, если иное не предусмотрено уставом кооператива (п. 4 ст. 111). В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Обращение взыскание на пай члена кооператива по его долгам влечет за собой необходимость исключения из кооператива. Согласно подп. 3 п. 1 ст. 17 ФЗ о сельхозкооперации член кооператива может быть исключен из кооператива, если кооперативу предъявлены исковые требования в результате невыполнения членом кооператива своего обязательства. Уставом кооператива, исходя из смысла п. 5 ст. 111 ГК, может быть предусмотрена возможность сохранения членства в кооперативе и деления пая. В этом случае член кооператива, на пай которого было обращено взыскание, вправе остаться участником кооператива, если хотя бы часть пая остается в кооперативе. Если такая возможность уставом не закреплена, то член кооператива, на пай которого было обращено взыскание, должен быть исключен из кооператива, так как пай является основой членских и имущественных отношений в кооперативе. В этом случае исключенному члену кооператива выплачивается остаток его пая после обращения взыскания.

Основные права и обязанности членов кооператива. Члены кооператива имеют право:

1. участвовать в деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;
2. избирать и быть избранным в органы кооператива;
3. получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;
4. запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности;
5. выйти по своему усмотрению из кооператива и получить предусмотренные законом и уставом кооператива выплаты;
6. получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной форме. Законом и уставом могут устанавливаться и другие права.

Члены кооператива обязаны:

1. внести паевой взнос;
2. участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива;
3. соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка.

Уставом кооператива на членов кооператива могут возлагаться и другие обязанности (уплата дополнительных взносов, неразглашение информации, являющейся коммерческой тайной кооператива).

Организационное единство кооператива оформляется уставом, являющимся единственным учредительным документом кооператива. Помимо общих сведений устав кооператива должен содержать:

1. условия о размере паевых взносов членов кооператива;
2. сведения о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов;
3. о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;
4. о порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
5. о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива;
6. о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Органами кооператива являются общее собрание его членов, исполнительные органы, наблюдательный совет.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, которое в сельскохозяйственных кооперативах с численностью более 300 членов может проводиться также в форме собрания уполномоченных. К его исключительной компетенции относятся:

1. изменение устава кооператива;
2. образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
3. прием и исключение членов кооператива;
4. утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
5. решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива (п. 3 ст. 110 ГК; п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах; п. 2 ст. 20 Закона о сельхозкооперации). Напротив, общее собрание может рассмотреть любой вопрос, связанный с образованием и деятельностью кооператива, в том числе отнесенный к компетенции исполнительных органов (п. 1 ст. 15 Закона с производственных кооперативах).

В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Коллегиальный исполнительный орган (правление) создается в кооперативе с числом членов более 10 (а в сельхозкооперативах — с числом членов 25 и более), причем председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление (п. 2 ст. 17 Закона о производственных кооперативах, пп. 1 и 2 ст. 26 Закона о сельхозкооперации). Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

В силу принципа кооперативного самоуправления членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Однако член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива, поскольку это порождало бы конфликт интересов и разрушало механизм корпоративного контроля за действиями агентов кооператива.

В сельхозкооперативах разрешается в уставе предусматривать возможность передачи ряда полномочий председателя кооператива и правления кооператива исполнительному директору на основании трудового договора, заключаемого с ним от имени кооператива наблюдательным советом кооператива или при его отсутствии председателем кооператива на основании решения общего собрания членов кооператива (п. 8 ст. 26 ФЗ о сельхозкооперации).

Полномочия председателя кооператива определяются уставом кооператива. Им устанавливаются срок, на который избирается (утверждается) председатель кооператива, право председателя кооператива распоряжаться имуществом кооператива, условия оплаты труда председателя кооператива, ответственность председателя кооператива за причиненные убытки, а также основания для освобождения его от должности.

В пределах полномочий, предоставленных уставом кооператива, председатель кооператива действует от имени кооператива без доверенности, представляет кооператив в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия, открывает счета кооператива в банках и других кредитных организациях, осуществляет прием и увольнение наемных работников, издает приказы и распоряжения, обязательные для исполнения членами кооператива и наемными работниками кооператива (п. 5 ст. 17 ФЗ о производственных кооперативах, аналогично п. 7 ст. 26 ФЗ о сельхозкооперации).

Если в кооперативе избрано правление, уставом кооператива определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива (ст. 17 ФЗ о производственных кооперативах). Председатель кооператива одновременно является председателем правления.

Исполнительные органы кооператива подотчетны наблюдательному совету кооператива и общему собранию членов кооператива.

Председатель сельхозкооператива, или члены его правления, или исполнительный директор могут быть в любое время освобождены от исполнения своих обязанностей по решению общего собрания членов сельхозкооператива (п. 11 ст. 26 ФЗ о сельхозкооперации).

Имущественная обособленность. Имущественная обособленность выражается в наличии у кооператива имущества, принадлежащего ему на праве собственности и учитываемого им на самостоятельном балансе. Для ведения расчетов по своим обязательствам кооператив в установленном порядке открывает один или несколько банковских счетов с сообщением о каждом из них в налоговые органы.

Источниками образования имущества являются собственные и заемные средства. Собственные средства формируются за счет паевых взносов, доходов от собственной деятельности, доходов от размещения денежных средств в банках, от размещения ценных бумаг (кроме акций) и другие (п. 2 ст. 9 ФЗ о производственных кооперативах, п. 1—2 ст. 34 ФЗ о сельхозкооперации).

Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива (п. 1 ст. 109 ГК). Это не означает, что имущество кооператива является общей собственностью его пайщиков.

Пай члена кооператива аналогичен доле участника общества. Последняя, как уже говорилось, может быть номинальной, определяемой в процентном отношении либо в виде дроби к размеру уставного капитала, либо реальной, действительной, определяемой как та же самая пропорция, но уже к действительной стоимости имущества общества.

Нечто подобное происходит и в кооперативах. Но там этот механизм действует с помощью конструкций паевого взноса и пая. Паевой взнос представляет собой имущество определенного вида и определенной стоимости, переданное кооперативу при вступлении в него. Стоимость паевого взноса определяет долю участия паевом фонде кооператива и может быть названа аналогом номинальной доли хозяйственного общества. Пай, напротив, — это доля в стоимости чистых активов кооператива, за исключением отдельных видов, которые не подлежат распределению по паям. Пай производственного кооператива состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда) (п. 3 ст. 9 ФЗ о производственных кооперативах). В сельскохозяйственном кооперативе паем считается часть имущества кооператива, отражающая размер участия члена кооператива или ассоциированного члена кооператива в образовании имущества кооператива и учитываемая в стоимостном выражении. Пай члена кооператива складывается из его паевого взноса и приращенного пая. Пай ассоциированного члена кооператива равен его паевому взносу. Приращенный пай — часть пая члена кооператива, сформированная сверх его паевого взноса за счет кооперативных выплат или иных средств кооператива (ст. 1 ФЗ о сельхозкооперации).

Лицо, принимаемое в кооператив, обязано уплатить паевой взнос, размер которого определяется уставом и должен быть одинаковым для всех членов сельхозкооператива (п. 3 ст. 35 ФЗ о сельхозкооперации), а в остальных кооперативах устанавливаться уставом (п. 2 ст. 10 ФЗ о производственных кооперативах), что, видимо, предполагает возможность отступления там от традиционного кооперативного принципа равного доступа в кооператив.

В сельскохозяйственных кооперативах предусмотрена уплата обязательного паевого взноса и дополнительного паевого взноса. Обязательный паевой взнос представляет собой аналог паевого взноса обычного производственного кооператива.

Паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, земельные участки и другие природные ресурсы, иное имущество, в том числе имущественные права, а также иные объекты гражданских прав. Земельные участки и другие природные ресурсы могут быть паевым взносом в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах.

Оценка паевого взноса проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов — комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса, превышающего 250 установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, должна быть проведена независимым оценщиком (п. 2 ст. 10 ФЗ о производственных кооперативах).

В совокупности паевые взносы образуют паевой фонд кооператива, служащий, как и уставный капитал, минимальной гарантией обеспечения интересов кредиторов.

Размер паевого фонда не нормируется законом, а устанавливается уставом кооператива. Это обстоятельство вызвано наличием у членов кооператива ответственности по обязательствам кооператива, делающей кооператив в чем-то похожим на хозяйственное товарищество.

Паевый фонд должен быть полностью сформирован (оплачен) в течение года с момента государственной регистрации кооператива. К моменту регистрации закон требует от каждого члена кооператива уплатить не менее 10% паевого взноса.

Уставом кооператива должна быть предусмотрена ответственность члена кооператива за нарушение им обязательства по внесению паевого взноса (п. 2 ст. 10 ФЗ о производственных кооперативах).

Паевый фонд не отождествляется с конкретным имуществом кооператива, но только соотносится с определенной частью стоимости его чистых активов. Начиная со второго года после регистрации уменьшение таковых к концу каждого года ниже уровня паевого фонда возлагает на кооператив обязанность объявить об уменьшении размера паевого фонда и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке (п. 4 ст. 10 ФЗ о производственных кооперативах, п. 9 ст. 35 ФЗ о сельхозкооперации).

Кооперативу разрешается устанавливать для отдельных видов своего имущества особый режим неделимых фондов. В соответствии с указанием устава кооператива определенная часть принадлежащего кооперативу имущества может быть отнесена в неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Это имущество распределяется по паям и не учитывается при кооперативных выплатах и выдачах. На это имущество не обращается взыскание по обязательствам члена кооператива.

В сельхозкооперативах уставом может быть определен перечень объектов имущества, относимого к неделимому фонду. В такой перечень с указанием балансовой стоимости могут включаться здания, строения, сооружения, техника, оборудование, сельскохозяйственные животные, семена, фураж и иное имущество кооператива, не подлежащее в период существования кооператива разделу на паи членов кооператива и ассоциированных членов кооператива или выдаче в натуральной форме при прекращении членства в кооперативе (п. 5.1 ст. 34ФЗ о сельхозкооперации).

Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

В кооперативах могут создаваться специальные фонды денежных средств — резервный фонд (который, в свою очередь, также является неделимым — ст. 6, п. 6 ст. 34 ФЗ о сельхозкооперации) и другие фонды (п. 2 ст. 11 ФЗ о производственных кооперативах, п. 4 ст. 34 ФЗ о сельхозкооперации).

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива (п. 4 ст. 109 ГК). В соответствии с ФЗ о производственных кооперативах (ст. 12) между членами кооператива прибыль распределяется в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.

Прибыль сельскохозяйственного кооператива распределяется по особым правилам (ст. 36 ФЗ о сельхозкооперации). Кооперативные выплаты из нее производятся в следующей пропорции: не менее чем 70% суммы кооперативных выплат направляется на пополнение приращенного пая члена кооператива, а остаток выплачивается члену кооператива. Средства приращенных паев расходуются в первую очередь на создание и расширение производственных и иных фондов кооператива (за исключением неделимого фонда кооператива). За счет этих средств осуществляется также погашение приращенных паев, но не ранее чем через три года после их формирования при наличии в кооперативе необходимых средств и при условии формирования соответствующих фондов, предусмотренных уставом кооператива (п. 4 ст. 35 ФЗ о сельхозкооперации).

Самостоятельная имущественная ответственность кооператива в определенном смысле напоминает ответственность хозяйственного товарищества, хотя, конечно, далеко не тождественна ей. Кооператив, как и всякое другое юридическое лицо, по своим обязательствам прежде всего отвечает своим имуществом, и в первую очередь денежными средствами. Взыскание по долгам сельскохозяйственного кооператива при отсутствии у него денежных средств, достаточных для погашения задолженности, может быть обращено на принадлежащее ему имущество, за исключением имущества, отнесенного в установленном порядке к неделимым фондам, рабочих лошадей и скота, продуктивного и племенного скота и птицы, животных, содержащихся на выращивании и откорме, сельскохозяйственной техники и транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), семенных и фуражных фондов.

Однако наряду с ответственностью, которую кооператив несет в пределах принадлежащего имущества, ГК предусматривает дополнительную (субсидиарную) ответственность членов кооператива по его обязательствам. Размер и порядок такой ответственности регулируются законами о кооперативах и уставом кооператива. Федеральный закон о кооперативах к этой норме ГК ничего не добавляет, представляя учредителям и членам кооператива самостоятельно решать этот вопрос. В сельскохозяйственном кооперативе члены несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном его уставом, но не менее чем в размере 5% своего пая (п. 2 ст. 37 ФЗ о сельхозкооперации).

Кооператив не отвечает по обязательствам своих членов. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива (п. 5 ст. 111 ГК).

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» (п. 3 ст. 107 ГК).

Государственные и муниципальные унитарные (казенные) предприятия

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Гражданско-правовое положение унитарных предприятий определяется ГК (§ 4 гл. 4, ст. 113—115), Федеральным законом от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных предприятиях» (далее — ФЗ о предприятиях), другими федеральными законами и подзаконными нормативными актами.

В ГК (ст. 113) закреплены следующие основные отличительные признаки унитарного предприятия.

1. Унитарное предприятие является коммерческим юридическим лицом.
2. Имущество, закрепленное за унитарным предприятием, не принадлежит ему на праве собственности.
3. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
4. Учредительный документ унитарного предприятия — устав.
5. Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо органом, уполномоченным собственником, и им подотчетен.
6. Унитарные предприятия, в отличие от других организационно-правовых форм коммерческих орагнизаций, обладают специальной правоспособностью.

Унитарное предприятие является коммерческим юридическим лицом. Это позволяет распространять на унитарные предприятия правовой режим коммерческих организаций (предпринимателей) как в отношениях гражданского оборота (повышенный риск, ответственность независимо от вины, применение процедур банкротства и др.), так и в налоговых отношениях (налог на прибыль, на добавленную стоимость, на имущество и т.д.). В то же время извлечение прибыли в действительности не является главной целью унитарного предприятия. Уже при его создании может предполагаться невозможность извлечения прибыли (необходимость осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства и т.п.). В особенности же это относится к казенным предприятиям.

Имущество, закрепленное за унитарным предприятием, не принадлежит ему на праве собственности. Унитарное предприятие владеет, пользуется и распоряжается государственным либо муниципальным имуществом, закрепленным за ним на ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения либо оперативного управления — ст. ст. 294—300 ГК). Это означает, что в процессе предпринимательской деятельности предприятие рискует не своим имуществом, лишь частично осуществляя ее тем самым на свой риск (оборотные средства и готовая продукция). Данное коренное отличие предприятия от иных коммерческих юридических лиц предопределяет и многие частные особенности правового положения предприятия в экономическом обороте: общее ограничение его гражданской правосубъектности (ст. 3 ФЗ о предприятиях), общие пределы распоряжения предприятием закрепленным имуществом (ст. 18 ФЗ о предприятиях), специальные запреты на совершение конкретных сделок по распоряжению этим имуществом (ст. 6 ФЗ о предприятиях), специальные ограничения на совершение отдельных видов сделок (ст. 6, 18, 22—24 ФЗ о предприятиях). За собственником сохраняются правомочия по отношению к имуществу унитарного предприятия: формирование, увеличение и уменьшение его уставного фонда (ст. 13—15 ФЗ о предприятиях), одобрение сделок (ст. 6, 18, 22—24 ФЗ о предприятиях), изъятие части прибыли (ст. 17 ФЗ о предприятиях). Кроме того, собственник в соответствии со ст. 20 ФЗ о предприятиях контролирует использование и сохранность принадлежащего предприятию имущества.

Имущество унитарного предприятия является неделимым. Неделимость имущества унитарного предприятия означает, во-первых, недопустимость распределения имущества по вкладам (долям, паям) между учредителями. Другими словами, у унитарного предприятия может быть только один учредитель. Во-вторых, закон налагает запрет на распределение имущества предприятия, и прежде всего уставного фонда, между его работниками. Наемные работники унитарного предприятия не только не могут входить в состав учредителей, но и вообще отстранены от процесса управления его имуществом, в том числе и от распределения его по итогам работы унитарного предприятия. Такие решения принимаются только собственником и органами управления унитарным предприятием.

Унитарные предприятия могут быть созданы только на базе государственной или муниципальной собственности, а это означает, что предоставление таким предприятиям ограниченных вещных прав является одним из способов осуществления права публичной собственности. Их учредителями поэтому могут быть только Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование. Возможность применения в отдельных случаях норм об унитарных предприятиях к иным организационно-правовым формам предпринимательской деятельности не следует расценивать как исключение из этого правила.

Виды унитарных предприятий. В ГК (ст. 113—115) различаются два вида унитарных предприятий: основанные на праве хозяйственного ведения и основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия). В соответствии с ч. 2 ст. 2 ФЗ о предприятиях в Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

• унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, — федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное предприятие;
• унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, — федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Федерации, муниципальное казенное предприятие.

Организационное единство. Учредительным документом унитарного предприятия является его устав.

Устав утверждается уполномоченными государственными органами Российской Федерации, государственными органами субъекта Федерации или органами местного самоуправления.

Устав унитарного предприятия должен содержать:

• полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия; указание на место нахождения унитарного предприятия; цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия;
• сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия;
• наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор);
• порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами;
• перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов;
• иные сведения, предусмотренные ФЗ о предприятиях.

Кроме вышеперечисленных сведений устав, в частности, должен содержать сведения о размере его уставного фонда, о порядке и об источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли.

Устав казенного предприятия должен содержать сведения о порядке распределения и использования доходов казенного предприятия.

Изменения в устав унитарного предприятия вносятся по решению государственного органа Российской Федерации, государственного органа субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления, уполномоченных утверждать устав унитарного предприятия.

Изменения в устав унитарного предприятия вносятся в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации или органом местного самоуправления.

Изменения, внесенные в устав унитарного предприятия или устав унитарного предприятия в новой редакции, подлежат государственной регистрации в установленном порядке (ст. 10 ФЗ о предприятии).

Изменения, внесенные в устав унитарного предприятия или устав унитарного предприятия в новой редакции, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных ФЗ о предприятиях, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Органы унитарного предприятия. Управление деятельностью унитарного предприятия осуществляется его единоличным руководителем — директором (генеральным директором). Руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия подотчетен собственнику имущества унитарного предприятия.

Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.

Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия.

Руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках.

Руководитель унитарного предприятия подлежит аттестации в порядке, установленном собственником имущества унитарного предприятия.

Руководитель унитарного предприятия отчитывается о деятельности предприятия в порядке и в сроки, которые определяются собственником имущества унитарного предприятия.

В случаях, предусмотренных федеральными законами и изданными в соответствии с ними правовыми актами, в унитарном предприятии могут быть образованы совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и другие). Уставом унитарного предприятия должны быть определены структура таких органов, их состав и компетенция.

Правоспособность унитарного предприятия. Унитарное предприятие может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Унитарное предприятие является юридическим лицом, а следовательно, правоспособным субъектом гражданского оборота: в соответствии со ст. 48 ГК оно может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Одно из отличий унитарного предприятия от всех иных юридических лиц, преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческих организаций), — специальная правоспособность, прямо предусмотренная законом для данной организационно-правовой формы, к какой бы сфере бизнеса ни относилась ее деятельность. В этом заключается принципиальное отличие унитарного предприятия от всех тех коммерческих юридических лиц, чья специальная правоспособность закрепляется их учредительными документами. Сделки унитарного предприятия, совершенные в нарушение специальной правоспособности, содержание которой обозначено его уставом, ничтожны, в то время как внеуставные сделки иных коммерческих юридических лиц оспоримы.

Принцип специальной (целевой) правоспособности унитарного предприятия означает, во-первых, что юридическое лицо создано для достижения определенных целей и имеет право заниматься лишь определенными видами деятельности; а во-вторых, что оно не вправе совершать действия, лишающие его возможности заниматься той деятельностью, для осуществления которой это юридическое лицо было создано. Наделение государственных юридических лиц специальной правоспособностью способствует решению тех экономических задач, для выполнения которых они учреждаются, и предотвращает ненадлежащее и бесконтрольное использование государственной (муниципальной) собственности.

Границы правоспособности унитарного предприятия. Закон закрепляет два важных общих ограничения правоспособности унитарного предприятия. Во-первых, унитарные предприятия не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным уставом предприятия. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 1681. Во-вторых, унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять уставную деятельность после совершения сделки. Это относится как к недвижимому, так и к движимому имуществу (ст. 18 ФЗ о предприятиях). В тех случаях, когда действия предприятия (в том числе и осуществленные в соответствии с требованиями п. 2 ст. 295 ГК РФ) по отчуждению или предоставлению в долгосрочное пользование другим лицам закрепленного за предприятием на праве хозяйственного ведения движимого и недвижимого имущества, непосредственно участвующего в производственном процессе предприятия, приводят к невозможности использования имущества собственника по целевому назначению, соответствующие сделки недействительны по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК, независимо от того, совершены ли они с согласия собственника (уполномоченного им органа).

Соответствие сделки (хозяйственной операции) предмету, целям и видам деятельности унитарного предприятия устанавливается исходя из сопоставления действительного содержания сделки с зарегистрированным уставом, в котором прямо указываются все эти параметры (ст. 9 ФЗ о предприятиях). Например, перевод на унитарное предприятие долга по арендной плате и коммунальным услугам сам по себе поэтому ничего не говорит, особенно если такое действие совершается для погашения долга унитарного предприятия по основной деятельности. Но такое действие подлежит проверке, поскольку в иных случаях оно может приводить к незаконному перераспределению доходов унитарного предприятия и нарушать интересы собственника.

Унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых в соответствии с Федеральным законом допускается участие юридических лиц.

Участие в коммерческих организациях для коммерческих юридических лиц является частью их финансово-хозяйственной деятельности: доли, паи, акции, которыми оформляется такое участие, относятся к активам участника. Данные активы выступают объектом бухгалтерского учета. Управление ими (владение, пользование, распоряжение) представляет собой реализацию имущественных и неимущественных прав участника, влияющее как на общую величину его активов, так и на их структуру. Такое участие, кроме того, первоначально всегда означает отчуждение части активов участника в собственность другого лица.

Участие в некоммерческих организациях (ассоциациях, союзах, благотворительных фондах, некоммерческих партнерствах и т.п.), напротив, почти никогда не носит откровенно коммерческого характера. Тем не менее такое участие также связано с безвозмездным отчуждением части имущества участника в собственность некоммерческой организации.

Закон допускает возможность участия унитарных предприятий в коммерческих и некоммерческих организациях. Однако было бы неправильно считать эту возможность субъективным правом предприятия. Всякое субъективное право предполагает возможность защиты и принудительного осуществления в случае нарушения или совершения действий, препятствующих его реализации. Здесь же речь идет об элементе правоспособности унитарного предприятия. Субъективное право такого рода возникает только при определенном условии — получении согласия собственника.

Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия.

Распоряжение вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями осуществляется унитарным предприятием только с согласия собственника его имущества.

Голосование в органах управления хозяйственного общества или товарищества по принадлежащим унитарному предприятию вкладам (долям) в уставном (складочном) капитале, в том числе акциями, осуществляется унитарным предприятием по согласованию с собственником имущества предприятия, если указанный вклад (доля) составляет более 25% уставного (складочного) капитала указанного общества или товарищества.

Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций.

Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). Данный запрет обусловлен тем обстоятельством, что создание дочерних предприятий приводило к перераспределению активов унитарного предприятия.

Отдельные виды деятельности, перечень которых определяется Федеральным законом, унитарное предприятие может осуществлять только на основании лицензии. К лицензируемым относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием (ст. 4 Федерального закона от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Право на занятие такой деятельностью (а не возможность иметь права и обязанности, связанные с такой деятельностью) возникает после получения лицензии — специального разрешения на осуществление конкретного вида деятельности. Перечень видов такой деятельности может устанавливаться только законом. Он приведен в Федеральном законе «О лицензировании отдельных видов деятельности» (ст. 17). Во исполнение данного Закона Правительством РФ утверждены специальные положения о лицензировании конкретных видов деятельности, определены федеральные органы, осуществляющие лицензирование, а также виды деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов Федерации.

О разрешении заниматься лицензируемым видом деятельности (получении лицензии) унитарное предприятие обязано уведомить налоговую инспекцию (п. 3 ст. 84 НК РФ). Если лицензируемая деятельность является основной для предприятия, копия лицензии должна быть представлена в учреждение обслуживающего банка по месту открытия расчетного счета.

Имущественная обособленность. Имущество унитарного предприятия формируется за счет имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества; доходов унитарного предприятия от его деятельности; иных не противоречащих законодательству источников.

Право на имущество, закрепляемое за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества, возникает с момента передачи такого имущества унитарному предприятию, если иное не предусмотрено федеральным законом или не установлено решением собственника о передаче имущества унитарному предприятию.

Особенности осуществления права хозяйственного ведения и права оперативного управления в отношении недвижимого имущества, находящегося за пределами Российской Федерации и являющегося федеральной собственностью, а также ценных бумаг, долей, паев в находящихся за пределами Российской Федерации юридических лицах, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

При переходе права собственности на государственное или муниципальное предприятие как имущественный комплекс к другому собственнику государственного или муниципального имущества такое предприятие сохраняет право хозяйственного ведения или право оперативного управления на принадлежащее ему имущество.

Право на имущество, закрепляемое за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества, возникает с момента передачи такого имущества унитарному предприятию, если иное не предусмотрено федеральным законом или не установлено решением собственника о передаче имущества унитарному предприятию. Закрепление на праве хозяйственного ведения сопровождается передачей имущества и принятием его на баланс унитарного предприятия. Причем речь идет о самостоятельном балансе лица, фактически использующего это имущество в своей финансово-хозяйственной деятельности, а не сводном или каком-то ином балансе, выполняющем чисто учетные функции.

Особое значение в составе имущества имеет уставный фонд унитарного предприятия. Уставным фондом государственного или муниципального предприятия определяется минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия.

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку.

Размер уставного фонда государственного или муниципального предприятия определяется в рублях.

Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5 тыс. минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.

Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем 1 тыс. минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.

Федеральными законами или иными нормативными правовыми актами могут быть определены виды имущества, за счет которого не может формироваться уставный фонд государственного или муниципального предприятия.

В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Уставный фонд считается сформированным с момента зачисления соответствующих денежных сумм на открываемый в этих целях банковский счет и (или) передачи в установленном порядке государственному или муниципальному предприятию иного имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения (иного имущества, закрепляемого за государственными или муниципальными предприятиями на праве хозяйственного ведения), в полном объеме.

Самостоятельная имущественная ответственность. Унитарное предприятие, обладая гражданской дееспособностью, несет также и самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 7 ФЗ о предприятиях). Это связано с тем, что организационно-правовая форма коммерческого юридического лица служит задачам ограничения имущественных рисков его учредителя (учредителей) размерами переданного такому юридическому лицу (закрепленного за ним) имущества.

Обязательствами унитарного предприятия являются обязательства, в которых он выступает на одной из сторон — в качестве кредитора либо в качестве должника. Одни обязательства (права и обязанности) приобретаются им самостоятельно от своего имени (действия органов унитарного предприятия), другие — лицами, действующими от его имени в рамках уполномочия, закрепленного в доверенности (руководитель филиала или представительства), третьи — лицами, возлагающими на него обязательства в силу закона (ответственность за действия работников).

По своим обязательствам унитарное предприятие несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом. Полную имущественную ответственность по своим обязательствам несут как унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, так и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления.

Основным объектом, на которое обращается взыскание по требованиям кредиторов унитарного предприятия, являются его денежные средства на банковском счете и в кассе предприятия.

В соответствии со ст. 94 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» в случае отсутствия у должника-организации денежных средств, достаточных для погашения задолженности, взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее ему на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (за исключением имущества, изъятого из оборота либо ограничиваемого в обороте), независимо от того, где и в чьем фактическом пользовании оно находится.

Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества (Российской Федерации, субъекта Федерации, муниципального образования). Принцип самостоятельной имущественной ответственности означает раздельную ответственность унитарного предприятия и его учредителя. В силу этого унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества (Российской Федерации, субъекта Федерации, муниципального образования), а собственник унитарного предприятия соответственно не несет ответственности по обязательствам предприятия.

Российская Федерация, субъект Федерации, муниципальное образование не несут ответственности по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Российская Федерация, субъекты Федерации или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества.

Фирменное наименование и другие средства индивидуализации. Индивидуализация унитарного предприятия связана с его признанием субъектом права (юридическим лицом). Она обеспечивается с помощью определенной совокупности юридических способов, обеспечивающих всем другим лицам возможность идентификации юридического лица и результатов его деятельности. К их числу относятся способы индивидуализации юридической личности — фирменное наименование, коммерческое обозначение, место нахождения, эмблема; способы индивидуализации результатов деятельности юридического лица — товарный знак, знак обслуживания, наименование мест происхождения товаров; способы индивидуализации документооборота юридического лица — печать, штампы, бланки.

Фирменное наименование является важнейшим средством индивидуализации унитарного предприятия в гражданском обороте. В соответствии со ст. 54 ГК юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование (п. 4 ст. 54 ГК). Наименование юридического лица должно быть указано в его учредительных документах (п. 3 ст. 54 ГК). В соответствии с этими требованиями унитарное предприятие должно иметь фирменное наименование, и это наименование должно быть указано в его уставе.

Полное фирменное наименование закрепляется в уставе унитарного предприятия (ст. 9 ФЗ о предприятиях) и фиксируется на круглой печати унитарного предприятия, на штампах и бланках документов (ст. 2 ФЗ о предприятиях). Его обязано иметь каждое унитарное предприятие. Напротив, сокращенное фирменное наименование присваивается предприятию и закрепляется в уставе по усмотрению учредителя. Но если оно имеется у предприятия, то нормативные акты определяют общие требования к использованию этого варианта наименования (ст. 2 и 9 ФЗ о предприятиях).

Фирменное наименование нормативными актами по бухгалтерскому учету не относится к нематериальным активам унитарного предприятия (см. приказ Минфина РФ от 27 декабря 2007 г. № 153н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов"» ПБУ 14/2007»). Предприятию принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается (ст. 1474 ГК).

Место нахождения предприятия имеет важное значение как для его индивидуализации, так и для целого ряда правоотношений, в которых участвует унитарное предприятие. Так, например, с местом нахождения кредитора связывается место исполнения денежного обязательства (ст. 316 ГК), с местом нахождения ответчика — подсудность заявляемого требования (ст. 28 ГПК, ст. 35 АПК). Налоговое законодательство связывает с местом нахождения юридического лица место постановки унитарного предприятия на учет в налоговых органах (п. 1 ст. 83 НК РФ).

Унитарное предприятие должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения унитарного предприятия. Печать унитарного предприятия может содержать также его фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранном языке. Унитарное предприятие вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Место нахождения (адрес) унитарного предприятия определяется с учетом правил его государственной регистрации. Его адрес должен находиться на территории юрисдикции регистрирующего органа (в пределах его территориальной компетенции) и совпадать с адресом (местом нахождения) постоянно действующего исполнительного органа (директора) унитарного предприятия. Адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа (директора) должен указываться в заявлении о государственной регистрации унитарного предприятия (постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению»). Место нахождения унитарного предприятия указывается также в его уставе (ст. 52, 113 ГК). Таким образом, место нахождения унитарного предприятия не тождественно месту его регистрации, но определяется им.

Место нахождения (почтовый адрес) унитарного предприятия должно определяться с учетом законодательства о недвижимости: оно не может располагаться в жилом помещении, в случае использования чужого недвижимого имущество (не принадлежащего собственнику имущества предприятия) место нахождения предприятия должно быть согласовано с собственником и определяться зарегистрированным правом на чужое имущество.

Особенности учреждения, реорганизации и ликвидации. Гражданская правоспособность (способность иметь гражданские права и обязанности) унитарного предприятия возникает, как и у всякого другого юридического лица, в момент его создания (п. 3 ст. 49 ГК). Унитарное предприятие считается созданным как юридическое лицо со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц с особенностями, установленными ст. 10 ФЗ о предприятиях. Унитарные предприятия обычно создаются без ограничения каким-либо определенным сроком.

Учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов.

Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ.

Решение об учреждении государственного предприятия субъекта Российской Федерации или муниципального предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта Федерации или органом местно-го самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов.

Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ. Казенное предприятие субъекта Федерации учреждается решением органа государственной власти субъекта Федерации, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.

Муниципальное казенное предприятие учреждается решением органа местного самоуправления, которому в соответствии с актами, определяющими статус этого органа, предоставлено право принятия такого решения.

Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае:

• необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Российской Федерации;
• необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;
• необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;
• необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации;
• необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей безопасность Российской Федерации;
• необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной.

Казенное предприятие может быть создано в случае:

• если его создание предусмотрено федеральными законами или международными договорами Российской Федерации;
• если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг предназначена для федеральных государственных нужд, нужд субъекта Российской Федерации или муниципального образования;
• необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности Российской Федерации, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов Российской Федерации;
• необходимости осуществления деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;
• необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, обеспечивающей безопасность Российской Федерации;
• необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной;
• необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;
• необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для казенных предприятий.

Решение об учреждении унитарного предприятия должно определять цели и предмет деятельности унитарного предприятия.

Порядок определения состава имущества, закрепляемого за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, а также порядок утверждения устава унитарного предприятия и заключения контракта с его руководителем устанавливается Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов Федерации или органами местного самоуправления.

Стоимость имущества, закрепляемого за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, при его учреждении определяется в соответствии с законодательством об оценочной деятельности.

Унитарное предприятие подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц». Для государственной регистрации унитарного предприятия предоставляются решение уполномоченного государственного органа Российской Федерации, уполномоченного государственного органа субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления о создании унитарного предприятия, устав унитарного предприятия, сведения о составе и стоимости имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.

Унитарное предприятие может быть реорганизовано по решению собственника его имущества в порядке, предусмотренном ГК, ФЗ о предприятии и иными федеральными законами.

В случаях, установленных Федеральным законом, реорганизация унитарного предприятия в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких унитарных предприятий осуществляется на основании решения уполномоченного государственного органа или решения суда.

Реорганизация унитарного предприятия может быть осуществлена в форме:

• слияния двух или нескольких унитарных предприятий;
• присоединения к унитарному предприятию одного или нескольких унитарных предприятий;
• разделения унитарного предприятия на два или несколько унитарных предприятий;
• выделения из унитарного предприятия одного или нескольких унитарных предприятий;
• преобразования унитарного предприятия в юридическое лицо иной организационноправовой формы в предусмотренных настоящим Федеральным законом или иными федеральными законами случаях.

Унитарные предприятия могут быть реорганизованы в форме слияния или присоединения, если их имущество принадлежит одному и тому же собственнику.

Не является реорганизацией изменение вида унитарного предприятия, а также изменение правового положения унитарного предприятия вследствие перехода права собственности на его имущество к другому собственнику государственного или муниципального имущества (Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию).

В случае изменения вида унитарного предприятия, а также передачи имущества унитарного предприятия другому собственнику государственного или муниципального имущества (Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию) в устав унитарного предприятия вносятся соответствующие изменения.

Передача имущества считается состоявшейся с момента государственной регистрации внесенных в устав унитарного предприятия изменений.

В случае если иное не предусмотрено Федеральным законом, имущество унитарных предприятий, возникших в результате реорганизации в форме разделения или выделения, принадлежит тому же собственнику, что и имущество реорганизованного унитарного предприятия.

При преобразовании казенного предприятия в государственное или муниципальное предприятие собственник имущества казенного предприятия в течение шести месяцев несет субсидиарную ответственность по обязательствам, перешедшим к государственному или муниципальному предприятию.

Унитарное предприятие считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации унитарного предприятия в форме присоединения к нему другого унитарного предприятия первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении присоединенного унитарного предприятия.

Унитарное предприятие не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации обязано уведомить в письменной форме об этом всех известных ему кредиторов унитарного предприятия, а также поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о таком решении. При этом кредиторы унитарного предприятия в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о таком решении вправе в письменной форме потребовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств унитарного предприятия и возмещения им убытков.

Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации унитарных предприятий, внесение записи о прекращении унитарных предприятий, а также государственная регистрация внесенных в устав изменений и дополнений осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном п. 7 ст. 29 ФЗ о предприятиях.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного унитарного предприятия, вновь возникшие унитарные предприятия несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного унитарного предприятия перед его кредиторами пропорционально доле перешедшего к ним имущества (прав) реорганизованного унитарного предприятия, определенной в стоимостном выражении.

Порядок ликвидации унитарного предприятия определяется ГК, ФЗ о предприятиях и иными нормативными правовыми актами.

Унитарное предприятие может быть ликвидировано по решению собственника его имущества.

Унитарное предприятие может быть также ликвидировано по решению суда по основаниям и в порядке, которые установлены ГK и иными федеральными законами.

Ликвидация унитарного предприятия влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В случае принятия решения о ликвидации унитарного предприятия собственник его имущества назначает ликвидационную комиссию.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами унитарного предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого унитарного предприятия выступает в суде.

В случае если при проведении ликвидации государственного или муниципального предприятия установлена его неспособность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, руководитель такого предприятия или ликвидационная комиссия должны обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании государственного или муниципального предприятия банкротом.