Доверительное управление имуществом

Понятие и значение договора доверительного управления имуществом

Понятие договора доверительного управления имуществом. Под договором доверительного управления имуществом понимается соглашение, в соответствии с которым одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона принимает на себя обязательство осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя, бенефициара).

Договор доверительного управления носит реальный характер, поскольку он считается заключенным с того момента, когда имущество передается доверительному управляющему.

По общему правилу договор доверительного управления является возмездным. Размер и форма вознаграждения доверительному управляющему являются существенными условиями договора, если выплата вознаграждения предусматривается договором (п. 1 ст. 1016 ГК). Если это правило не соблюдается, то договор считается не заключенным. В то же время нет никаких препятствий к тому, чтобы стороны заключили безвозмездный договор доверительного управления имуществом. Но это должно быть специальным образом оговорено в договоре.

К числу особенностей договора доверительного управления имуществом следует отнести и то, что он заключается двумя сторонами (учредитель управления и доверительный управляющий), в то время как порождаемые им правоотношения могут касаться большего количества лиц (выгодоприобретателей).

Правовая природа договора доверительного управления не находит однозначного понимания среди правоведов. Время от времени встречаются попытки выявить в отношениях по доверительному управлению имуществом некий "вещно-правовой субстрат" и, как следствие, доверительное управление квалифицируется в качестве института вещного права. Однако подобного рода попытки, как представляется, являются результатом игнорирования сложившейся в российском гражданском праве традиции систематики и разделения имущественных прав на вещные и обязательственные. Представляется, что доверительное управление обладает всеми признаками, характерными для обязательственных прав: имеет своим предметом действия лица, но не вещь; является обязательством, порожденным договором; носит срочный характер; связывает ограниченный круг субъектов. Не колеблет обязательственно-правовой природы доверительного управления имуществом и то обстоятельство, что законодатель наделил доверительного управляющего правом прибегнуть к вещно-правовым способам защиты (п. 3 ст. 1020 ГК). Российское законодательство традиционно предоставляет вещно-правовую защиту арендаторам и обладателям некоторых иных обязательственных прав (ст. 305 ГК).

Институт доверительного управления имуществом позволяет реализовать собственнику имущества (учредителю доверительного управления) самые разнообразные цели.

1. Имущество передается в доверительное управление специалисту - предпринимателю, который, используя свои профессиональные и деловые навыки, извлекает наибольшую выгоду из его эксплуатации.

2. Передача имущества в доверительное управление позволяет собственнику извлекать выгоду из его использования доверительным управляющим, освобождаясь от бремени его содержания, которое возлагается на доверительного управляющего.

3. Заключая договор доверительного управления имуществом, собственник может руководствоваться стремлением оказывать помощь третьему лицу за счет использования этого имущества, но освобождаясь при этом от хлопот, связанных с его эксплуатацией.

4. Конструкция доверительного управления может быть удобной для аккумулирования и совместного использования имущества в интересах нескольких учредителей. Примером может служить заключение договора доверительного управления несколькими акционерами, в результате чего они имеют возможность объединять свои акции и тем самым увеличивать возможности влияния на акционерное общество, участниками которого они являются.

5. Договор доверительного управления может быть использован в целях более действенного использования государственного или муниципального имущества. Поскольку, как показывает практика, государство (органы местного самоуправления), действующее в лице своих чиновников, не всегда эффективно использует имущество публичного образования, то более полезным оказывается привлекать коммерческие организации для эксплуатации этого имущества. К тому же, эффективное использование государственного (муниципального) имущества в рамках договора доверительного управления имуществом является инструментом для стимулирования передачи такого имущества частному собственнику в процессе приватизации. Так, лицо, заключившее по результатам конкурса договор доверительного управления акциями открытого акционерного общества, принадлежащими публичному собственнику, приобретает эти акции в собственность после того как закончился срок доверительного управления в случае исполнения условий договора доверительного управления.

6. Институт доверительного управления используется и в тех случаях, когда требуются немедленные меры по охране и управлению имуществом, собственник которого не определен либо не может реализовывать свои права и нести обязанности, связанные с использованием принадлежащего ему имущества. В этом случае доверительное управление учреждается по основаниям, которые предусмотрены законом. К числу таких случаев относятся доверительное управление: имуществом подопечного; имуществом гражданина, находящегося под патронажем; имуществом безвестно отсутствующего гражданина; наследственным имуществом.

7. В некоторых случаях государство использует институт доверительного управления как инструмент ограничения государственных служащих в злоупотреблении своими возможностями, связанными с обладанием тем или иным имуществом. Так, государственные служащие, обладающие ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций), обязаны передать это имущество в доверительное управление, если владение этими активами может привести к конфликту интересов.

Доверительное управление имуществом, траст и иные смежные правовые конструкции. В российском законодательстве имеются правовые конструкции, которые схожи с институтом доверительного управления, поскольку с их помощью опосредуются отношения, связанные с правами на чужие вещи. Круг таких отношений довольно широк.

В иных правовых системах также разработаны правовые конструкции, при помощи которых реализуются цели, связанные с доверительным управлением чужим имуществом.

Особый интерес представляет соотношение доверительного управления имуществом и классического института прецедентного права - доверительной собственности.

Исторически доверительная собственность или траст (trust) являются продуктом права справедливости англосаксонской системы права. Однако, претерпев некоторые изменения, эта правовая конструкция получила распространение и во многих других странах. Возникновение и развитие траста происходило в лоне английского права, которое характеризуется разделением на две ветви - общее право и право справедливости. Предтечей траста в английском праве был так называемый use, развитие которого на протяжении нескольких веков (XIII-XVI вв.) и привело к формированию собственно доверительной собственности (XVII в.).

В настоящее время доверительная собственность в англосаксонской системе права представляет из себя основанную на доверительных (фидуциарных) отношениях конструкцию, в рамках которой происходит своего рода расщепление права собственности. Титул собственности на вещь в соответствии с общим правом переходит к доверительному собственнику, в то время как титул собственности по праву справедливости остается за бенефициаром. При этом за доверительным собственником остается право пользования, распоряжения и управления имуществом, а за бенефициаром остается право получения доходов и выгод от использования имущества.

В первой половине 90-х гг. XX в. траст пытались укоренить и в российской правовой системе. С этой целью разрабатывался не имевший успеха законопроект "О доверительном управлении имуществом". В конечном итоге был принят Указ Президента РФ от 22 декабря 1993 г. N 2296 "О доверительной собственности (трасте)". Однако по ряду причин объективного характера имплантировать траст в систему российского права не удалось. Основная причина этой неудачи заключается в том, что траст как правовой институт является чуждым для европейской (в том числе и российской) правовой традиции понимания и законодательного оформления права собственности. Его внедрение привело бы к неизбежному конфликту между центральными и системообразующими институтами сложившегося в Российской Федерации строя гражданского права и этим правовым новообразованием. В конечном итоге при принятии в середине 90-х гг. Гражданского кодекса законодатель отказался от траста (доверительной собственности) как института вещного права и урегулировал доверительное управление имуществом на основе принципов обязательственного права.

К числу смежных правовых конструкций по управлению имуществом относятся право хозяйственного ведения и право оперативного управления (ограниченные вещные права). Сходство указанных правовых институтов с доверительным управлением заключается в том, что собственник передает имущество для управления иному лицу. Вместе с тем между доверительным управлением, с одной стороны, и ограниченными вещными правами, с другой, имеется и ряд существенных отличий. Так, передаче имущества в хозяйственное ведение (оперативное управление) неизбежно предшествует создание нового субъекта права, обладающего специальной правоспособностью, - унитарного предприятия (учреждения). Вновь созданный субъект обладает определенной степенью зависимости от своего учредителя, который устанавливает предмет деятельности учреждаемого им лица, контролирует использование имущества, вправе осуществить его ликвидацию. В то же время отношения по доверительному управлению складываются между двумя независимыми и самостоятельными субъектами оборота. По общему правилу собственник не вправе вмешиваться в управление имуществом, хотя и вправе требовать отчета от доверительного управляющего. Учредителями ограниченных вещных права могут выступать только публичные собственники, в то время как доверительное управление вправе учредить любой субъект права, обладающий имуществом на праве собственности (а в случаях, установленных законом, и иные лица). Если доверительный управляющий обязан осуществлять правомочия только в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, то субъекты ограниченного вещного права наделены правом владения, пользования и распоряжения имуществом как в интересах собственника, так и в собственных интересах. Сфера правомочий субъекта права хозяйственного ведения (оперативного управления) определяется законом, в то время как круг правомочий при передаче имущества в доверительное управление определяется договором и субсидиарно законом. С точки зрения правовой природы сопоставляемых институтов право хозяйственного ведения и право оперативного управления являются вещными правами, а право доверительного управления сконструировано как институт обязательственного права.

Доверительное управление следует отграничивать от сделок, опосредующих действия в чужом интересе, таких как договор поручения, договор комиссии, агентский договор.

В отличие от договора поручения, содержание которого предполагает совершение поверенным определенных юридических действий от имени доверителя, доверительное управление предполагает совершение доверительным управляющим от собственного имени любых фактических и юридических действий по управлению имуществом в интересах выгодоприобретателя.

От договора комиссии, предполагающего совершение комиссионером от своего имени одной или нескольких сделок в интересах комитента и за его счет, доверительное управление отличается тем, что допускает возможность совершения управляющим от своего имени как сделок, так и любых юридических и фактических действий.

Агентский договор и доверительное управление наиболее близки с точки зрения формальных признаков. И в том и в другом случае управляющий (агент) вправе совершать любые юридические и фактические действия по управлению переданным имуществом. Вместе с тем разница между этими институтами заключается в том, что если доверительный управляющий действует от своего имени (хотя и за его счет), то агент вправе действовать как от собственного имени, так и от имени принципала. Кроме того, если доверительный управляющий вправе осуществлять весь комплекс правомочий собственника имущества (владение, пользование, распоряжение), то правомочия агента, как правило, ограничены только распоряжением переданного ему имущества. Что касается прав и обязанностей по сделке, то в случае доверительного управления таковые включаются либо исполняются за счет имущества, переданного в управление, в то время как агентский договор допускает, что права и обязанности по сделке может приобретать как агент, так и принципал.

Существуют и иные смежные с доверительным управлением правовые конструкции, опосредующие отношения по передаче права на управление чужим имуществом. К числу таковых могут быть отнесены: действия ликвидационной комиссии (ликвидатора) при ликвидации юридического лица (ст. 62 ГК), управление организацией как юридическим лицом (п. 3 ст. 103 ГК), действия временной администрации по управлению кредитной организацией на срок до 6 месяцев (п. 5 ст. 74 Федерального закона от 10 июля 2002 г. "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)").

Вместе с тем в юридической литературе имеют место попытки отождествления правовой природы доверительного управления и смежных с ним иных правовых институтов, при помощи которых опосредуются отношения по управлению чужим имуществом. Так, в случае возбуждения дела о несостоятельности и введении процедур банкротства в отношении несостоятельного должника, судом назначается арбитражный управляющий, которому, помимо прочего, поручается управлять имуществом, принадлежащим должнику. В литературе встречается суждение о том, что "осуществление процедур банкротства арбитражным управляющим, назначенным арбитражным судом, есть по своей природе не что иное, как доверительное управление имуществом неплатежеспособного должника". С этим мнением трудно согласиться, во всяком случае в контексте российского права. В отличие от доверительного управления, управление, осуществляемое арбитражным управляющим, подчинено иным принципам: его целью является не столько извлечение дохода от использования имущества, сколько удовлетворение за счет этого имущества притязаний конкурсных кредиторов. В противном случае на отношения, возникающие при передаче имущества в управление арбитражному управляющему, пришлось бы распространить все нормы, регулирующие доверительное управление. Между тем отношения в этой области регулируются специальным законодательством и, в частности, Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Следует обратить внимание и на то, что в случае банкротства учредителя доверительного управления (гражданина-предпринимателя) договор прекращается (абз. 7 п. 1 ст. 1024 ГК), поскольку имущество банкрота передается в конкурсную массу (п. 2 ст. 1018 ГК). В противном случае было бы логично утверждать, что доверительное управление "перетекает" в арбитражное управление, к которому присоединяются новые кредиторы. Таким образом, квалифицировать передачу имущества несостоятельного должника в управление арбитражного управляющего как доверительное управление можно только с изрядной долей условности.

Источники регулирования доверительного управления. Основным источником регулирования отношений по доверительному управлению являются нормы гл. 53 ГК. Особенности отношений по доверительному управлению в той или иной области регламентированы нормами, расположенными в иных главах Гражданского кодекса (опека, наследование и др.).

Отношения по доверительному управлению, помимо Гражданского кодекса, регулируются и специальным законодательством. Так, особенности передачи в доверительное управление имущества определены в ряде законов, имеющих целью урегулирование отношений в сфере инвестирования в социально значимых сферах. К числу таких законов относятся Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. "Об инвестиционных фондах", Федеральный закон от 24 июля 2002 г. "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", Федеральный закон от 7 мая 1998 г. "О негосударственных пенсионных фондах". В указанных законодательных актах сформулировано императивное правило, согласно которому фонды обязаны передавать соответствующие средства управляющей компании исключительно на основании договора доверительного управления.

В ряде случаев особенности доверительного управления имуществом в тех или иных сферах экономики регламентируются указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ. Так, постановлением Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. N 684 утверждены Типовые правила доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом.

Определенное значение при регулировании доверительного управления имеют нормативные акты, принимаемые федеральными ведомствами. Цель принятия соответствующих актов определяется необходимостью осуществлять государственный контроль за деятельностью организаций, управляющих чужим имуществом. Например, Федеральная служба по фондовому рынку издала приказ от 21 декабря 2006 г. N 06-154/пз-н, которым утверждено "Положение о регистрации правил регистрации доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них".

Существуют некоторые особенности в регулировании передачи в доверительное управление государственного имущества. Законодатель с целью исключения злоупотреблений при передаче имущества, принадлежащего публичному собственнику, в доверительное управление устанавливает правила, по которым могут быть заключены соответствующие договоры. Так, постановлением Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 определены "Правила на проведение конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации".

Субъекты договора доверительного управления имуществом

Учредитель доверительного управления. По общему правилу учредителем доверительного управления выступает собственник имущества, передаваемого в управление. В качестве доверительного управляющего может выступить любой собственник, обладающий имуществом на праве собственности, - государство, субъект Федерации, муниципальное образование, юридическое или физическое лицо.

Лишены возможности выступать в качестве доверительного управляющего те юридические лица, которые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения. Это ограничение диктуется тем обстоятельством, что передача имущества в доверительное управление осуществляется с целью реализации правомочий собственника, исключительным усмотрением которого и определяется фигура доверительного управляющего. Помимо того, с экономической точки зрения было бы неразумным и нецелесообразным допускать возможность передачи унитарными предприятиями третьим лицам в доверительное управление того имущества, которым они наделены в целях выполнения задач, определенных собственником.

В целом такими же соображениями продиктованы и запреты, установленные для передачи в доверительное управление того имущества, которое передано собственником в оперативное управление учреждениям. Вместе с тем из этого правила есть исключение, которое касается автономных учреждений. В соответствии с п. 1 ст. 298 ГК (п. 2 ст. 3 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. "Об автономных учреждениях") автономное учреждение вправе распоряжаться: 1) имуществом, не относящимся к недвижимому или особо ценному движимому; 2) закрепленным за ним собственником или приобретенным за счет выделенных собственником средств недвижимым имуществом и имуществом, отнесенным к особо ценному движимому, но с согласия собственника; 3) недвижимым и особо ценным движимым имуществом, приобретенным за счет собственной деятельности. Таким образом, автономное учреждение вправе передавать указанное имущество в доверительное управление при соблюдении установленных законодательством условий.

Закон предусматривает ряд случаев, когда учредителем доверительного управления могут быть и иные лица, не являющиеся собственниками соответствующего имущества. Так, в соответствии со ст. 1073 ГК в том случае, если в составе наследственной массы имеется имущество, требующее охраны и управления (например, предприятие как имущественный комплекс), то на нотариуса возлагается обязанность выступить учредителем доверительного управления и заключить соответствующий договор с доверительным управляющим. Другой случай учреждения доверительного управления лицом, не являющимся собственником, предусмотрен в ст. 38 ГК. Согласно п. 1 этой статьи при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор доверительного управления таким имуществом.

Для отдельных субъектов - лиц, занимающих государственные должности, установлены обязательные требования о передаче того или иного имущества в доверительное управление. Так, в соответствии с Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 г. "О Правительстве Российской Федерации" члены Правительства РФ обязаны передавать в доверительное управление под гарантию государства на время своего пребывания в составе Правительства находящиеся в их собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций, независимо от того, приводит это к конфликту интересов или нет.

В законодательстве имеются и ограничения возможности некоторых субъектов передавать имущество в доверительное управление. Такие ограничения установлены, например, для тех должников, которым оказывается финансовая помощь. Так, в соответствии со ст. 13 Федерального закона от 9 июля 2002 г. "О финансовом оздоровлении сельскохозяйственных производителей" должник, который включен в состав участников программы финансового оздоровления сельскохозяйственных товаропроизводителей, не вправе учреждать доверительное управление имуществом.

Выгодоприобретатель (бенефициар). Выгодоприобретателем (бенефициаром) по договору доверительного управления имуществом является лицо, в пользу которого заключен этот договор.

Особенности правового положения выгодоприобретателя определяются тем обстоятельством, что бенефициар не является стороной договора. Специфичность фигуры выгодоприобретателя в отношениях по доверительному управлению является основанием для квалификации договора доверительного управления в качестве разновидности договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК). Это означает, что на отношения с участием бенефициара распространяются общие положения о договоре в пользу третьего лица. В частности, выгодоприобретатель имеет право требовать от доверительного управляющего исполнения обязательства в свою пользу. Кроме того, недопустимо досрочное расторжение или изменение договора без согласия бенефициара, если тот выразил намерение воспользоваться своим правом, вытекающим из договора.

Выгодоприобретателем по договору доверительного управления может быть любое лицо: как физическое, так и юридическое, как субъект частного права, так и публично-правовой субъект. Выгодоприобретатель, будучи субъектом права, может и не обладать дееспособностью. Субъектами доверительного управления могут выступать одновременно и несколько лиц. Учредитель доверительного управления может установить управление и в собственную пользу. В этом случае он сам становится выгодоприобретателем.

Исключен из круга выгодоприобретателей только доверительный управляющий (п. 3 ст. 1015 ГК). Это объясняется тем, что доверительный управляющий должен действовать только в интересах учредителя управления или бенефициаров, в противном случае утрачивается сам смысл доверительного управления чужим имуществом.

Доверительный управляющий. Особенности правового положения доверительного управляющего предопределяются повышенным со стороны законодателя вниманием к его фигуре.

Общее правило заключается в том, что обязанности доверительного управляющего вправе осуществлять только индивидуальный предприниматель либо коммерческая организация (п. 1 ст. 1015 ГК). Это объясняется тем, что деятельность доверительного управляющего рассматривается прежде всего как предпринимательская деятельность, имеющая своей целью извлечение прибыли.

Из общего правила (п. 1 ст. 1015 ГК) установлен ряд исключений. Так, не могут выступать в качестве доверительных управляющих такие коммерческие организации, как государственные и муниципальные унитарные предприятия. В то же время некоммерческие организации (за исключением учреждений), хотя и не имеют целью своей деятельности извлечение прибыли, могут быть назначены доверительными управляющими.

Функции доверительного управляющего не могут выполнять государственный орган и орган местного самоуправления (п. 2 ст. 1015 ГК). Этим органам не свойственно заниматься деятельностью, направленной на извлечение прибыли. Они создаются для выполнения публично-правовых функций. Толкуя это положение, Конституционный Суд РФ высказался следующим образом: "По смыслу пунктов 1 и 2 статьи 1015 ГК РФ из круга лиц, наделенных правом осуществлять права и обязанности доверительных управляющих, исключены публично-правовые образования, государственные органы и органы местного самоуправления... По смыслу Конституции РФ (статья 34, часть1), одно и то же лицо не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и предпринимательскую деятельность, направленную на систематическое получение прибыли".

В определенных случаях, помимо статуса коммерческой организации или индивидуального предпринимателя, доверительный управляющий должен обладать и лицензией на осуществление соответствующего вида деятельности. Так, доверительный управляющий в области рынка ценных бумаг должен обладать лицензией (ст. 39 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг").

Обязанности доверительного управляющего перед учредителем (выгодоприобретателем) носят личный характер. Это означает, что в соответствии с общим правилом доверительный управляющий обязан лично осуществлять действия по управлению переданным ему в управление имуществом (п. 1 ст. 1021 ГК). Совершая соответствующие сделки от своего имени, доверительный управляющий информирует контрагента о своем статусе, а в письменных документах после своего имени или наименования проставляет пометку "Д. У.".

Право доверительного управляющего поручить иному лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, возникает только тогда, когда это предусмотрено договором доверительного управления имуществом или на это получено согласие учредителя в письменной форме. Такое же право предоставлено доверительному управляющему в случае, когда обстоятельства требуют обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя, а доверительный управляющий лишен возможности получить указания от учредителя управления в разумный срок (п. 2 ст. 1021 ГК). Но во всех этих случаях доверительный управляющий несет ответственность за действия избранного им поверенного как за свои собственные.

Объекты доверительного управления

Общая характеристика объектов доверительного управления. В п. 1 ст. 1013 ГК установлено, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и иное имущество. Таким образом, перечень имущества, которое может передаваться в доверительное управления, является открытым.

Вместе с тем, очевидно, что если имущество является необоротоспособным, то оно не может быть передано в доверительное управление. В тех же случаях, когда имущество в силу закона является ограниченно оборотоспособным, то его использование по договору доверительного управления возможно только в тех пределах, которые определены их целевым назначением. Так, земельные участки сельскохозяйственного назначения, передаваемые в доверительное управление, могут использоваться только в тех пределах, которые очерчены законом.

В законе содержится и специальное ограничение использовать в качестве самостоятельного объекта доверительного управления деньги, за исключением специально оговоренных случаев (п. 2 ст. 1013 ГК). К числу последних относится передача в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги.

В законе содержится специальное указание на то, что имущество, которое находится в хозяйственном ведении или оперативном управлении, не может быть передано в доверительное управление (п. 3 ст. 1013 ГК). Это правило вполне объяснимо. Право хозяйственного ведения (оперативного управления) и права, вытекающие из договора доверительного управления, несовместимы друг с другом, поскольку исключают возможность одновременного осуществления правомочий владения, пользования и распоряжения соответствующим имуществом. В том же случае, если собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении (оперативном управлении), намерен передать это имущество в доверительное управление, он должен либо упразднить юридическое лицо, в хозяйственном ведении (оперативном управлении) которого находилось имущество, либо прекратить право хозяйственного ведения или оперативного управления на это имущество в порядке, установленном законом.

Недвижимость как объект доверительного управления. Особенности передачи недвижимости в доверительное управление определяются ценностью этого имущества, а также особенностями организации его оборота.

В нормах, регулирующих передачу недвижимого имущества в доверительное управление, законодатель устанавливает особенности такой передачи, опираясь главным образом на те специальные правила, которые установлены в отношении оборота недвижимости. Так, договор доверительного управления недвижимостью должен быть заключен в той форме, которая предусмотрена для договора продажи недвижимости. Соответствующие правила установлены в ст. 550 ГК, согласно которой такой договор заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами.

Помимо того, передача недвижимости в доверительное управление подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Порядок регистрации установлен тот же, что и для перехода права собственности на недвижимое имущество. Государственная регистрация производится как при передаче недвижимости доверительному управляющему, так и при последующем распоряжении этим имуществом доверительным управляющим. В соответствии со ст. 30 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" любые права на недвижимое имущество, связанные с распоряжением им на условиях доверительного управления, должны регистрироваться только на основании документов, определяющих такие отношения.

В случае если указанные требования о форме договора доверительного управления и государственной регистрации передачи недвижимости не были соблюдены, договор считается недействительным с последствиями, предусмотренными ст. 167 ГК.

Ограничения для передачи некоторых категорий недвижимого имущества в доверительное управление вытекают из соображений публично-правового характера, установленных в отношении этого имущества. Так, согласно п. 1 ст. 260 ГК лица, имеющие в собственности земельный участок, вправе распоряжаться им постольку, поскольку соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте.

Поскольку недвижимость как объект гражданского оборота обладает повышенной ценностью для его собственников, в законодательстве установлены строгие меры, касающиеся правомочий доверительного управляющего, которому такое имущество передается в управление. Так, распоряжение доверительным управляющим недвижимостью, переданной в управление, допустимо только в том случае, если это прямо предусмотрено в договоре доверительного управления (п. 1 ст. 1020 ГК).

Имущественный комплекс как объект доверительного управления. Действующее законодательство не содержит дефиниции понятия "имущественный комплекс". Вместе с тем этот термин используется в различных сферах регулирования, в том числе и в отношениях, связанных с передачей имущества в доверительное управление.

Собственно, вся совокупность имущества, передаваемого в доверительное управление, может быть представлена как имущественный комплекс. Однако такой имущественный комплекс может и не иметь единой технологически-производственной связанности. Главное, что в данном случае единит все элементы (возможно, весьма разнородные) этого комплекса имущества, это его принадлежность учредителю и возможность целевого использования для удовлетворения интересов учредителя управления или бенефициара.

В качестве объектов доверительного управления имущественные комплексы рассматриваются в самых различных сферах экономической деятельности, примерами которых могут быть следующие.

Объектом доверительного управления выступает паевой инвестиционный фонд, который представляет из себя весьма своеобразный имущественный комплекс.

В качестве имущественного комплекса рассматривается Общий фонд банковского управления (ОФБУ), который включает в себя имущество, передаваемое в доверительное управление разными лицами и объединяемое на праве общей собственности, а так же приобретаемое доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления.

Имущественным комплексом является и вся совокупность имущества, составляющего наследственную массу. Если в состав наследства, которое нуждается в охране, входит имущество, требующее управления (например, предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.д.), то нотариусом заключается договор доверительного управления. При этом нотариус выступает в качестве учредителя доверительного управления (ст. 1173 ГК).

Наиболее ясным представляется правовой режим такого имущественного комплекса, каковым является предприятие. Гражданский кодекс не только содержит законодательную дефиницию предприятия (ст. 132 ГК), но и прямо указывает на возможность его передачи в доверительное управление (п. 1 ст. 1013 ГК). При передаче в доверительное управление имущественного комплекса предприятия должны быть составлены акт инвентаризации его имущества, бухгалтерский баланс, заключение аудитора о составе и стоимости его имущества, перечень всех его долгов (обязательств), т. е выполнены те требования, которые предъявляются к совершению иных сделок с предприятиями (продажа, аренда, ипотека).

Ценные бумаги как объект доверительного управления. Ценные бумаги в развитом экономическом обороте являются одним из наиболее популярных и удобных объектов доверительного управления. Специфика их использования в обороте предопределяет и особенности правового регулирования ценных бумаг как объектов доверительного управления. В Гражданском кодексе среди объектов доверительного управления указаны как собственно ценные бумаги, так и бездокументарные ценные бумаги (точнее - права, которые удостоверяются бездокументарными ценными бумагами).

В литературе отмечается, что доверительное управление ценными бумагами немыслимо без возможности управляющего распоряжаться управляемыми бумагами, поскольку такое доверительное управление состоит в том, что для достижения максимальной прибыли и снижения риска убытков лицу, осуществляющему этот вид деятельности, постоянно приходится осуществлять так называемую диверсификацию имеющегося у него портфеля ценных бумаг, т.е. периодически изменять состав этого портфеля с целью приведения его структуры в соответствие с конъюнктурой фондового рынка.

Главная особенность доверительного управления ценными бумагами заключается в том, что правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами должны быть определены в договоре доверительного управления. Другими словами, доверительный управляющий вправе совершать только такие распорядительные сделки с ценными бумагами, которые прямо указаны в договоре доверительного управления.

Согласно ст. 1025 ГК особенности доверительного управления ценными бумагами должны определяться законами. В частности, специальные правила доверительного управления ценными бумагами установлены в Законе о рынке ценных бумаг. Однако упомянутый Закон лишь фрагментарно регулирует отношения по доверительному управлению. Брешь в регулировании в значительной степени восполняется множеством подзаконных нормативных актов.

В то же время, говорить о "системе" правового регулирования доверительного управления ценными бумагами не приходится. В данном случае более уместен термин "совокупность" нормативных актов. Причем в этой совокупности нормативных актов, с точки зрения иерархии источников регулирования, все поставлено с ног на голову.

Основания, условия и порядок осуществления профессиональными участниками рынка ценных бумаг доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги регулируются постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам от 17 октября 1997 г. N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" (в ред. от 25 июля 2006 г. N 06-83/пз-н). В отсутствии федерального законодательства, регулирующего доверительное управление ценными бумагами, этот акт фактически заменил собой законы, которые должны быть приняты на основании ст. 1025 ГК. На недопустимость такого положения вещей неоднократно обращалось внимание в юридической литературе, но положение длительное время остается неизменным.

Условия, содержание и форма договора доверительного управления

Существенные условия договора доверительного управления. Как и в любом другом договоре, существенным условием договора доверительного управления имуществом считается его предмет. Под ним понимаются юридические и фактические действия доверительного управляющего, посредством которых он в интересах выгодоприобретателя управляет имуществом, переданным в доверительное управление. В том случае, если стороны при заключении договора не определили его предмета, то такой договор считается незаключенным.

Само имущество, которым управляет доверительный управляющий, считается объектом доверительного управления.

Помимо предмета к числу существенных условий договора доверительного управления имуществом законом отнесены следующие условия (п. 1 ст. 1016 ГК): состав имущества, которое передается в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя); размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором.

Существенным условием договора является и срок его действия. Смысл соответствующей нормы, препятствующей возможности заключения этого договора без указания срока, состоит в том, чтобы доверительное управление не использовалось с целью отчуждения имущества в обход тех запретов и ограничений, которые установлены законом. В соответствии с общим правилом договор доверительного управления имуществом может быть заключен на срок, не превышающий пяти лет (п. 2 ст. 1016 ГК). Вместе с тем для отдельных видов имущества, которое передается в доверительное управление, законом могут быть установлены и иные предельные сроки (как более пяти лет, так и менее пяти лет), на которые может быть заключен договор.

Права и обязанности учредителя доверительного управления. В литературе идут дискуссии о круге обязанностей учредителя доверительного управления перед доверительным управляющим. К числу бесспорных обязанностей доверительного управляющего относятся: обязанность по обеспечению выплаты управляющему причитающегося ему вознаграждения, а также обязанность по возмещению тех расходов, которые доверительный управляющий понес при доверительном управлении имуществом (ст. 1023 ГК). Однако такая обязанность возникает только в том случае, если это предусмотрено в договоре (т.е., если договор имеет возмездный характер). Кроме того, реализация такого права ограничена условием о том, что соответствующие выплаты могут быть произведены за счет доходов от использования имущества. Таким образом, если в результате доверительного управления имуществом доходы получены не были, то учредитель не несет обязанности по выплате управляющему вознаграждения и понесенных расходов.

Некоторые полагают, что основной обязанностью учредителя доверительного управления являются обособление предназначенного для передачи в управление имущества и его передача доверительному управляющему. Однако эта точка зрения не учитывает того, что договор доверительного управления имеет реальный характер и считается заключенным с момента фактической передачи имущества. Это обстоятельство исключает обязанность учредителя по передаче имущества доверительному управляющему.

В то же время, если учредитель передал доверительному управляющему имущество, то он обязан наделить доверительного управляющего комплексом тех правомочии, которые необходимы для доверительного управления имуществом.

Учредитель обязан воздерживаться от вмешательства в оперативную деятельность управляющего. В частности, он не вправе изымать у управляющего имущество, переданное в доверительное управление. В противном случае доверительный управляющий вправе прибегнуть к вещно-правовым способам защиты (п. 3 ст. 1020 ГК). В том числе, доверительный управляющий вправе истребовать имущество, переданное в доверительное управление, даже и у учредителя, если тот допускает нарушение своих обязанностей.

Среди прав учредителя - права, обеспечивающие надлежащую реализацию управления имуществом, переданным в доверительное управление. Так, учредитель вправе требовать от управляющего предоставления отчета о деятельности по управлению. Такой отчет представляется в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления.

Права и обязанности выгодоприобретателя. На правовой статус выгодоприобретателя существенным образом влияет то обстоятельство, что он не является стороной договора доверительного управления. Права выгодоприобретателя производны от воли учредителя. Это имеет и практическое последствие. Так, бенефициар не вправе без разрешения учредителя самостоятельно оперировать в обороте теми правами, которые имеет в результате заключения в его пользу договора доверительного управления (например, заключать уступку права требования или отчуждать право получении доходов).

Основными правами бенефициара являются: право требовать от доверительного управляющего выплаты тех доходов, которые получены от управления имуществом, а также право требовать от доверительного управляющего отчета о его деятельности по управлению имуществом.

Выгодоприобретатель вправе требовать учета его мнения при рассмотрении учредителем договора и доверительным управляющим вопроса о досрочном прекращении договора. Без согласия бенефициара договор досрочно расторгнут быть не может.

Права и обязанности доверительного управляющего. Основной круг прав и обязанностей доверительного управляющего сведен воедино в ст. 1020 ГК. Смысл деятельности доверительного управляющего заключается в управлении тем имуществом, которое передано ему учредителем управления. Доверительный управляющий обязан осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). При этом он должен проявлять должную заботливость об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления.

Такое управление подразумевает совершение фактических и юридических действий, которые позволяют извлекать выгоду из использования имущества. Круг допустимых действий доверительного управляющего ограничен. Соответствующие пределы действий управляющего устанавливаются как законом, так и договором. Так, возможность распоряжения доверительным управляющим недвижимым имуществом и ценными бумагами должна быть прямо предусмотрена в договоре.

В соответствии с общим правилом доверительный управляющий обязан осуществлять деятельность по управлению имуществом лично. Однако это правило является диспозитивным. Управляющий вправе перепоручить иному лицу совершение действий по управлению имуществом, переданным в доверительное управление, в случаях, если:

• такое право предоставлено ему договором доверительного управления;
• учредитель выразил на это согласие (такое согласие должно быть сделано в письменной форме);
• он вынужден сделать это в целях обеспечения интересов учредителя или бенефициара, но не имеет при этом возможности получить необходимые указания от учредителя управления в разумный срок.

Отношения между доверительным управляющим и поверенным строятся на основании договора поручения (доверенности), а сам поверенный перед третьими лицами выступает как доверительный управляющий и его действия перед третьими лицами рассматриваются как действия доверительного управляющего. Однако в любом случае, даже если действия по доверительному управлению совершало лицо, которому были перепоручены соответствующие действия, ответственным перед учредителем и выгодоприобретателем остается доверительный управляющий.

Доверительный управляющий обязан представлять учредителю и бенефициару отчет о своей деятельности. Порядок и сроки предоставления отчета должны быть установлены договором доверительного управления имуществом.

Что касается прав и обязанностей доверительного управляющего перед третьими лицами, то законодатель исходит из того, что действия доверительного управляющего влекут изменения в имущественной массе того имущества, которое передано в доверительное управление. Права, которые были приобретены доверительным управляющим, включаются в состав переданного в управление имущества. Обязанности, которые возникли в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

Форма договора. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение этого требования (т.е. заключение договора в устной форме) влечет недействительность (ничтожность) договора.

Более строгие правила установлены для договора доверительного управления недвижимым имуществом, который должен быть заключен в соответствии с теми требованиями, которые предъявляются к договорам продажи недвижимости. Это означает, что такой договор должен быть заключен в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами. Помимо этого, стороны должны составить передаточный акт или иной документ о том, что передача недвижимости в доверительное управление состоялась фактически. Завершается процедура передачи недвижимости в доверительное управление актом государственной регистрации. Следует отметить, что в данном случае регистрации подлежит не договор доверительного управления имуществом, а акт его исполнения - передача имущества.

Ответственность по договору доверительного управления и его прекращение

Общие положения. Гражданско-правовая ответственность представляет собой санкции для лица, нарушившего или ненадлежащим образом исполнившего гражданско-правовое обязательство. Основанием гражданско-правовой ответственности (в том числе и вследствие нарушения договорного обязательства) является допущенное субъектом правонарушение. К условиям наступления ответственности относятся наличие убытков (вреда), причинной связи между наступившими негативными последствиями и действием (бездействием) должника, противоправность поведения должника и его вина.

По общему правилу основные обязанности по договору доверительного управления лежат на учредителе доверительного управления и доверительном управляющем. Как правило, именно эти субъекты и несут ответственность за нарушение ими возложенных на них обязательств. Бенефициар в подавляющем большинстве случаев свободен от ответственности, поскольку он не несет обязательств, вытекающих из договора. Однако это правило не является абсолютным. Вполне допустимо, что договором доверительного управления может быть предусмотрена ответственность выгодоприобретателя в случае, если он уклоняется от принятия от доверительного управляющего исполненного по договору.

При определении оснований и порядка ответственности по договору доверительного управления следует исходить из: 1) внутренних отношений в договоре, связывающих учредителя, бенефициара и доверительного управляющего; 2) внешних отношений, т.е. тех отношений, которые складываются у участников договора с третьими лицами по поводу имущества, переданного в доверительное управление.

Ответственность учредителя управления и доверительного управляющего перед третьими лицами. Ответственность перед третьими лицами по обязательствам, связанным с имуществом, переданным в доверительное управление, распределяется между учредителем управления и доверительным управляющим в зависимости от ряда обстоятельств.

В отношении долгов по обязательствам, которые возникли в связи с доверительным управлением имуществом, установлены своего рода три очереди привлечения к ответственности:

1) все долги по таким обязательствам погашаются за счет имущества, переданного в доверительное управление, поскольку именно это имущество перед третьими лицами выступает основой для отдельной, самостоятельной правосубъектности (выражение В.А. Дозорцева) (строго говоря, в данном случае речь идет не об ответственности, а об исполнении обязательства);

2) при недостаточности имущества, находящегося в доверительном управлении, взыскание обращается на имущество, принадлежащее доверительному управляющему (в данном случае речь идет об ответственности, которая наступает как результат ненадлежащего исполнения обязательств);

3) при недостаточности имущества доверительного управляющего, взыскание обращается на то имущество учредителя, которое не было передано в доверительное управление (в этой ситуации подразумевается субсидиарная ответственность учредителя, наступление которой допустимо только при условии, что имущества доверительного управляющего недостаточно для удовлетворения претензий кредиторов).

Ответственность доверительного управляющего перед учредителем управления и выгодоприобретателем. Законодательная формулировка об ответственности доверительного управляющего (п. 1 ст. 1022 ГК) изложена неудачно. Действительно, согласно абз. 1 упомянутой статьи доверительный управляющий отвечает перед выгодоприобретателем или учредителем, если он не проявил должной заботливости об их интересах. В то же время согласно абз. 2 этой же статьи ответственность доверительного управляющего за причиненные убытки наступает, если он не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Таким образом, упомянутое первым законоположение предполагает ответственность доверительного управляющего на началах вины, в то время как второе - на началах риска. Отмеченное противоречие, содержащееся в приведенной норме, спровоцировало острую дискуссию относительно принципов ответственности доверительного управляющего перед учредителем управления и бенефициаром. Решение этой коллизии видится следующим образом.

По общему правилу деятельность доверительного управляющего отнесена к предпринимательской деятельности. Следовательно, согласно п. 3 ст. 401 ГК ответственность доверительного управляющего, который является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, строится на началах риска, т.е. наступает независимо от вины.

Если же деятельность по доверительному управлению осуществляется лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, то в силу п. 1 ст. 401 ГК его ответственность строится на началах вины.

Законодатель дифференцированно подходит к ответственности доверительного управляющего перед, с одной стороны, учредителем управления, а, с другой стороны, перед бенефициаром. Так, согласно п. 1 ст. 1022 ГК на доверительного управляющего возложена обязанность возместить учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества (с учетом его естественного износа). Сюда включаются как реальный ущерб, понесенный учредителем управления, так и упущенная выгода (ст. 15 ГК). В то же время ответственность доверительного управляющего перед бенефициаром ограничена только упущенной выгодой. Такая разница в регулировании обусловлена тем, что выгодоприобретатель, не будучи собственником имущества, переданного в доверительное управление, не может нести убытки, связанные с его утратой или повреждением.

Особая ответственность установлена для случаев, когда доверительный управляющий, совершая сделку, действовал с превышением полномочий или с нарушением установленных для него ограничений. Обязательства по такой сделке доверяющий управляющий несет лично (п. 2 ст. 1022 ГК). Равным образом, наступает и личная ответственность доверительного управляющего за неисполнение указанных обязательств. Однако такое распределение ответственности возможно только в тех случаях, когда третьи лица, участвующие в сделке, знали или должны были знать о том, что доверительный управляющий превысил полномочия или нарушил установленные ограничения.

Иной случай - когда третьи лица, участвующие в сделке, не знали и не должны были знать о том, что доверительный управляющий превышает предоставленные ему полномочия либо нарушает установленные ограничения. Эти третьи лица являются добросовестными участниками оборота и законодатель не может игнорировать их права и интересы. В этом случае обязательства перед третьими лицами удовлетворяются прежде всего за счет имущества, переданного в доверительное управление; при недостаточности этого имущества - за счет имущества доверительного управляющего; а и при его недостаточности - за счет того имущества учредителя, которое не передано в доверительное управление. Впрочем такой порядок не лишает права учредителя управления потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

Ответственность учредителя управления перед доверительным управляющим. Реальный характер договора доверительного управления имуществом исключает ответственность учредителя перед доверительным управляющим за отказ передать ему имущество.

Основная обязанность учредителя управления перед доверительным управляющим заключается в том, что он должен предупредить управляющего об обременениях имущества, передаваемого в управление. Прежде всего это касается залога передаваемого имущества. В том случае, если учредитель не исполнил этой своей обязанности, доверительный управляющий вправе потребовать расторжения договора и потребовать уплаты ему вознаграждения, причитающегося по договору за один год.

Ответственность учредителя управления перед доверительным управляющим наступает и в случае неправомерного вмешательства в оперативную хозяйственную деятельность управляющего. В этом случае взысканию в общем порядке подлежат убытки, понесенные в результате такого неправомерного вмешательства.

Следует отметить, что ответственность учредителя управления перед доверительным управляющим может предусматриваться и в специально оговоренных договором доверительного управления случаях.

Прекращение договора. Основной перечень оснований прекращения договора доверительного управления сформулирован в ст. 1024 ГК.

Смерть гражданина - выгодоприобретателя, равно как и ликвидация юридического лица - выгодоприобретателя, прекращают действие договора. Это обусловлено тем, что отсутствие выгодоприобретателя лишает смысла сам договор. Впрочем, если в договоре предусмотрено, что в случае смерти (ликвидации) бенефициара, управление имуществом должно осуществляться в интересах иного лица, то такой договор продолжает свое действие.

Договор прекращается и в том случае, если бенефициар отказывается от получения выгод по договору. Но и это правило является диспозитивным: если в договоре предусмотрено, что в случае отказа выгодоприобретателя от участия в договоре его исполнение продолжается в интересах другого лица, то и в этом случае договор продолжает действовать.

Договор прекращает свое действие и в случае смерти доверительного управляющего либо при признании его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Также договор прекращается, если доверительный управляющий - индивидуальный предприниматель признается банкротом.

Еще одним основанием прекращения договора является невозможность для доверительного управляющего лично осуществлять управление имуществом (например, из-за болезни доверительного управляющего). Прекращение договора в этом случае происходит вследствие отказа либо доверительного управляющего либо учредителя от осуществления доверительного управления, который должен быть доведен до сведения другой стороны за три месяца до прекращения договора (если иной срок уведомления не предусмотрен договором).

Законом предоставлена возможность учредителю управления отказаться от договора и по иным причинам, нежели невозможность доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление. Такой отказ допустим, если другая сторона была уведомлена об этом за три месяца (если договором не предусмотрен иной срок уведомления). Но договор в этом случае прекратится только при условии, что доверительному управляющему будет выплачено предусмотренное договором вознаграждение.

Еще одним основанием прекращения договора доверительного управляющего является признание гражданина-предпринимателя, учредившего доверительное управление, банкротом. Невозможность доверительного управления в этом случае предопределена тем обстоятельством, что все имущество несостоятельного лица (в том числе и имущество, переданное в доверительное управление) включается в конкурсную массу.

Однако перечень оснований прекращения договора доверительного управления, сформулированный в ст. 1024 ГК, не является исчерпывающим. Другие основания прекращения этого договора можно найти в иных нормах законодательства.

Например, договор доверительного управления, как и всякая срочная сделка, считается прекращенным по истечении установленного в нем срока, если одна из сторон договора заявит об этом другой стороне. При отсутствии такого заявления договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором (п. 2 ст. 1016 ГК).

Специальный случай расторжения договора доверительного управления предусмотрен в п. 2 ст. 1019 ГК. При условии, если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, которое было передано ему в доверительное управление, он вправе в судебном порядке расторгнуть этот договор и потребовать уплаты ему причитающегося за год вознаграждения.

Основным правовым последствием прекращения договора доверительного управления является возврат имущества, находящегося в доверительном управлении, учредителю управления. Впрочем, договором может быть предусмотрено и иное. Так, договором может быть предусмотрено, что учредителю управления по окончании срока действия договора выплачивается стоимость имущества, находящегося в доверительном управлении.