Заемные и расчетные обязательства

Общие положения о заемных обязательствах

Экономическая сущность заемных отношений. Заемные отношения развивались в обществе с глубокой древности, поскольку в экономике всегда имеется потребность в перераспределении средств на началах возвратности. В экономической литературе для обозначения названных отношений принято использовать термин "кредит". Кредит как экономическая категория отражает отношения по поводу возвратного движения стоимости. Развитие заемных отношений связано с появлением временно свободных денежных средств у одних лиц и привлечением дополнительного капитала другими лицами. Данное экономическое противоречие разрешается благодаря кредиту.

Исторически первым появился товарный кредит, позже, с развитием денежных отношений, преобладающим стал денежный кредит. Старейшей его формой является ростовщический капитал, появившийся в первобытной общине в период ее разложения на богатые и бедные семьи, но получивший наибольший расцвет в рабовладельческом и феодальном обществах. В эпоху развития капитализма на смену ему пришел ссудный капитал, обладающий способностью приносить прибыль в виде ссудного процента, не имеющего стоимости. Его цена определяется не способностью использоваться заемщиком, а экономическими законами стоимости.

Экономическим содержанием кредита является целесообразное размещение собственных и привлеченных средств с целью получения наивысшей доходности.

Понятие "кредит" в экономическом смысле не совпадает с аналогичным понятием в праве. Так, категорией "кредит" в экономическом смысле охватываются понятия "заем" и "гарантия". В гражданском праве экономическому понятию "кредит" соответствуют термины "заемное обязательство" или "заемно-кредитные отношения".

Понятие и особенности заемных обязательств. В советский период в отдельную группу гражданско-правовых обязательств выделялись так называемые кредитно-расчетные отношения. Объединению кредитных и расчетных отношений в одну группу способствовали наличие общего для них субъекта - государственного банка, а также его административно-властные полномочия по отношению к обслуживаемым организациям. Данные теоретические положения были отражены в структуре ГК РСФСР 1964 г. В настоящее время признаки, объединяющие кредитные (заемные) и расчетные правоотношения в одну группу, отсутствуют.

Заемные обязательства - это правоотношения, связанные с передачей в собственность денег или иных вещей, определенных родовыми признаками, при условии возврата такой же суммы денег или равного количества аналогичных вещей.

По своей правовой природе заемные отношения относятся к обязательствам по передаче имущества в собственность. Их отличительной особенностью является прежде всего предмет входящих в данную группу отношений - денежные средства или иные определенные родовыми признаками вещи. В отличие от отношений по передаче имущества на время, в данном случае вещи передаются одной стороной, испытывающей их избыток, в собственность другой стороны, которая, напротив, стремится восполнить их нехватку. Как правило, вещи передаются на условиях срочности, возвратности и платности, хотя последний признак может и отсутствовать.

Система договоров в сфере заемных обязательств. К заемно-кредитным отношениям можно отнести:

• собственно заемные отношения, урегулированные гл. 42 ГК "Заем и кредит";
• заемные отношения в широком смысле слова, куда входят все обязательства, обладающие названными выше признаками. Помимо собственно заемных обязательств в эту группу входят договор финансирования под уступку денежного требования, договоры банковского счета и банковского вклада, урегулированные в Гражданском кодексе отдельными главами. Эти договоры являются сегодня самостоятельными договорами, но по своей правовой природе они очень близки к заемным и, как правило, выросли из них. Сохраняя экономическую сущность займа, юридически они оформляются иными договорными конструкциями.

Заемными отношениями в узком смысле слова являются договор займа и его разновидности (целевой заем, государственный заем, заем в товарной форме), кредитный договор, договор товарного кредита и коммерческий кредит. При этом договор займа является группообразующим, поскольку к иным договорам по аналогии применяются нормы о договоре займа (п. 2 ст. 819; ч. 1 ст. 822 ГК, применяемая в совокупности с п. 2 ст. 819 ГК; п. 2 ст. 823 ГК). Родовая принадлежность означает возможность применения норм о договоре займа к иным договорам в случае отсутствия у них видообразующих признаков или отсутствия специальных норм.

Договору товарного кредита посвящена только одна статья Гражданского кодекса, содержащая его определение. Регулируется он по аналогии нормами о договорах займа и кредита, а также о договоре купли-продажи. Договор товарного кредита - это договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками. В целом этот договор аналогичен займу в товарной форме, но обладает признаками договора кредита, а не договора займа, так как является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Несмотря на используемый в его наименовании термин, нет оснований считать его видом кредитного договора, поскольку в нем отсутствует основной видообразующий признак - особый субъектный состав. Товарный кредит может быть выдан не только кредитной организацией, но и любым субъектом гражданского права. Основной же целью обособления кредитного договора является выделение особых правил регулирования заемных отношений с участием именно кредитных организаций.

Коммерческий кредит, предусмотренный в ст. 823 ГК, не имеет самостоятельной договорной формы. Его выдача может быть предусмотрена договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определенных родовыми признаками. Это могут быть договоры купли-продажи, подряда, оказания услуг и другие, по которым предусмотрена оплата товаров, работ или услуг деньгами или иными вещами, определенными родовыми признаками. В таком случае договор порождает одновременно основное обязательство и обязательство по коммерческому кредитованию.

Коммерческий кредит может предоставляться как исполнителем по договору, так и потребителем продукции. Если коммерческий кредит выдается потребителем продукции (покупателем, арендатором, заказчиком и т.д.), то он существует в форме аванса или предварительной оплаты. Если кредит выдается исполнителем по договору (продавцом, подрядчиком, поставщиком и т.д.), то он существует в форме отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ или услуг. Закон может предусматривать и иные формы коммерческого кредита.

Таким образом, коммерческий кредит - это гражданско-правовое обязательство, предусматривающее отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Иначе говоря, коммерческий кредит может иметь место только тогда, когда по основному договору одна сторона обязуется передать товары, выполнить работы или оказать услуги, а другая сторона обязуется оплатить их, т.е. передать в счет оплаты денежные средства или иные вещи, определенные родовыми признаками. При этом исполнение обязанности одной из сторон полностью или частично предшествует исполнению обязанности другой стороной.

Заем

Понятие договора займа. Под договором займа понимается договор, в силу которого одна сторона (займодавец), передавшая в распоряжение другой стороны (заемщика) деньги или иные заменимые вещи, имеет право требовать, а заемщик обязан возвратить полученную сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В связи с приведенным определением выявляются следующие недостатки легальной дефиниции, которая содержится в абз. 1 п. 1 ст. 807 ГК. Во-первых, в ней говорится, что займодавец передает деньги или вещи заемщику по договору займа, тогда как на момент такой передачи договора займа еще нет, поскольку он признается заключенным с момента передачи заемных средств, которая считается совершенной в момент поступления вещи во владение заемщика (абз. 2 п. 1 ст. 224 ГК). Во-вторых, заключенное в легальной дефиниции указание на передачу займодавцем заемщику вещей, определенных родовыми признаками, является неверным, потому что предметом передачи (traditio) могут выступать только индивидуально-определенные вещи. В-третьих, содержащиеся в ней слова о передаче денег или вещей в собственность заемщика исключают из сферы займа безналичные денежные средства, поскольку они по своей природе не могут быть объектом права собственности, что не соответствует потребностям оборота.

Сторонами договора являются займодавец и заемщик, которыми могут быть любые физические и юридические лица, а так же государство. Некоторые субъекты гражданского права могут вступать в заемные отношения лишь при наличии определенных предпосылок. Так, частное или бюджетное учреждение может предоставлять заем только из средств, полученных от разрешенной и приносящей доходы деятельности (абз. 1 п. 1 и п. 2 ст. 298 ГК), а для получения займа частично дееспособным требуется согласие родителей (усыновителей) или попечителя (п. 1 ст. 26 ГК).

В литературе обсуждается вопрос, может ли юридическое лицо регулярно предоставлять займы другим лицам, не имея лицензии на осуществление банковской деятельности. Представляется, что оно может совершать заемные операции без лицензии за исключением случаев, когда оно предоставляет процентные займы в качестве основного вида своей деятельности или предоставляет займы за счет средств, полученных на заемной основе от иных лиц.

Предмет займа составляют деньги (наличные деньги и безналичные денежные средства) или вещи, подлежащие возврату займодавцу. При вещном займе предметом служат заменимые вещи, которые определены родовыми признаками и обычно являются потребляемыми вещами (продукты питания, топливо, запасные части). В отличие от отношений по аренде и ссуде заемное обязательство предполагает возврат не той же самой, а такой же вещи. Кроме того, вещи передаются заемщику в собственность, тогда как при аренде и ссуде - во временное пользование.

Иностранная валюта и валютные ценности могут выступать предметом займа на территории России с соблюдением требований валютного законодательства (п. 2 ст. 807 ГК). Передача гражданами иностранной валюты в заем другим гражданам сама по себе не влечет ничтожности договора займа. Однако в этом случае заемщик обязан вернуть заем в рублях в сумме, эквивалентной сумме, которую он получил в иностранной валюте.

Договор займа относится к реальным договорам, так как считается заключенным с момента передачи заемщику денег или других вещей (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК).

Поскольку договор займа устанавливает обязанности лишь для заемщика, он представляет собой односторонний договор.

Договор займа может быть возмездным или безвозмездным. Возмездный заем сопровождается обязанностью заемщика уплатить проценты на сумму займа. Безвозмездный заем является беспроцентным. Договор займа рассматривается в качестве возмездного, даже если в нем не содержится условие о процентах (п. 1 ст. 809 ГК). Однако законом или договором может быть прямо установлена беспроцентность займа. В то же время договор займа предполагается беспроцентным, если в нем не предусмотрено иное, в двух случаях: 1) при бытовом займе между гражданами на сумму, не превышающую 50 минимальных размеров оплаты труда; 2) при займе, предметом которого выступают вещи (п. 3 ст. 809 ГК).

Заключение договора займа. Заключение договора займа предполагает передачу денег или вещей, сопровождаемую соглашением о возврате полученных средств.

Передача наличных денег или заменимых вещей представляет собой договор о передаче движимых вещей в собственность заемщика (traditio), а передача безналичных денежных средств - банковскую операцию по перечислению этих средств на банковский счет заемщика. В обоих случаях заемные средства поступают в распоряжение заемщика. Допустимо предоставление заемных средств не непосредственно заемщику, а указанному им третьему лицу.

Соглашение о возврате займа может по времени предшествовать передаче, следовать за ней или совершаться одновременно с передачей заемных средств. Оно должно содержать указание на полученные взаймы средства и обязанность к возврату такого же количества денег или вещей. Остальные условия (например, срок возврата или процентная ставка) могут быть восполнены предписаниями закона.

Договор займа между гражданами должен быть совершен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо - независимо от суммы (п. 1 ст. 808 ГК). Требование к форме договора займа охватывает как передачу заемных средств, так и соглашение об их возврате. В подтверждение совершения договора займа заемщик может выдать займодавцу одну лишь расписку, удостоверяющую факт получения денег или вещей взаймы (п. 2 ст. 808 ГК).

Заемщик вправе оспаривать заем по безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности им не получены или получены в меньшем объеме, чем указано в документе о займе (п. 1 ст. 812 ГК). Если эти факты подтвердятся, то договор займа будет считаться незаключенным или заключенным на меньшее количество заемных средств, чем указано в документе о займе (п. 3 ст. 812 ГК).

Несоблюдение простой письменной формы договора займа лишает стороны возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение совершения договора и его условий (п. 1 ст. 162 ГК). Однако в случае оспаривания займа по безденежности можно ссылаться на свидетельские показания, если при заключении договора заемщик действовал (например, выдал заемную расписку) под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств (п. 2 ст. 812 ГК).

В теории и практике возник вопрос о последствиях заключения консенсуальных договоров займа и допустимости предварительных договоров займа.

Сконструировав договор займа в качестве реального (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК), законодатель тем самым выразил свое отрицательное отношение к установлению обязанности займодавца выдать заемщику средства на возвратной основе. Исключения предусмотрены для банковского (п. 1 ст. 819 ГК) и товарного кредита (абз. 1 ст. 822 ГК). Консенсуальный договор займа ничтожен в части, обязывающей займодавца выдать заемщику заемные средства (ст. 168, 180 ГК). Если же заемщик получил деньги в заем по такому договору, то фактический состав реального договора займа считается выполненным. Поэтому консенсуальный договор займа в части обязывания заемщика вернуть полученные средства является действительным.

Закон не содержит препятствий к заключению предварительного договора о займе (ст. 429 ГК). Этот договор может быть двусторонним или односторонним, т.е. обязывать обе стороны или лишь одну сторону заключить в будущем договор займа. Существование общего законодательного запрета обязываться к выдаче денежных займов дает основание утверждать, что при уклонении обязанной стороны по предварительному договору от заключения договора займа другая сторона не вправе требовать его заключения путем взыскания денег в свою пользу. В этом случае речь может идти лишь о возмещении убытков и применении иных санкций (например, договорной неустойки).

Заемные отношения могут основываться не только на договоре займа, но и на договоре о новации (ст. 818 ГК) и договоре об изменении обязательства. Например, долг, возникший из договоров купли-продажи, аренды или оказания услуг, может быть заменен заемным долгом или превращен в заемный долг. В первом случае (при новации) прежний долг прекращается вместе с установленными для него обеспечениями и имеющимися у сторон возражениями, а вместо него появляется заемное обязательство. Во втором случае (при изменении обязательства) стороны своим соглашением подчиняют существующий долг действию предписаний о займе с сохранением у сторон существующих обеспечений и причитающихся им возражений.

Права и обязанности сторон. Основными обязанностями заемщика являются обязанности к возврату предмета займа и к уплате процентов.

Заемщик обязан передать займодавцу имущество, тождественное полученному в заем. При несовпадении между предметом, переданным в заем (заемными средствами), и предметом, который заемщик обязуется передать займодавцу (предметом займа) (например, "в заем" передано топливо, а "возврату" подлежат деньги), имеет место притворная сделка (п. 2 ст. 170 ГК). В этом случае к отношениям сторон должны применяться предписания о купле-продаже или мене. Тождественность не нарушается видовым различием переданных и задолженных денег (например, взаймы переданы наличные деньги, а возвращаться должны безналичные денежные средства).

Предмет займа подлежит возврату в порядке и сроки, оговоренные сторонами (абз. 1 п. 1 ст. 810 ГК). Если срок возврата денег не оговорен или определен моментом востребования, то сумма займа должна быть возращена в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования о возврате (абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК). Этот срок может быть изменен договором. В отношении срока возврата вещей, составляющих предмет займа, действуют общие предписания ст. 314 ГК.

Если иное не оговорено сторонами, заемщик может возвратить сумму беспроцентного займа досрочно. Досрочное возвращение суммы процентного займа возможно лишь с согласия займодавца (п. 2 ст. 810 ГК). Исполнение обязанности заемщика по вещному займу до наступления срока урегулировано ст. 315 ГК.

Проценты представляют собой плату за пользование заемными средствами и начисляются на сумму займа со дня получения этих средств и до момента исполнения обязанности к возврату суммы займа, если иной порядок начисления процентов не предусмотрен договором. При отсутствии в договоре условия о процентной ставке размер процентов определяется существующей в месте жительства займодавца ставкой банковского процента (п. 1 ст. 809 ГК). Если заем выдан в российской валюте, такой ставкой считается ставка рефинансирования Центрального банка России, действующая на день уплаты заемщиком суммы долга или его части. Если иное не оговорено сторонами, то проценты начисляются в той же валюте, что и сумма основного долга (например, рубли на рубли, евро на евро). При отсутствии иного соглашения выплата процентов производится ежемесячно (п. 2 ст. 809 ГК).

Очередность погашения требований по уплате суммы займа и по уплате заемных процентов определяется ст. 319 ГК.

Правовые последствия неисправности заемщика. В случае просрочки возврата суммы займа заемщик обязан уплатить по выбору займодавца договорную неустойку либо проценты за просрочку, предусмотренные п. 1 ст. 811 ГК. Взыскание убытков за нарушение заемных денежных обязательств не практикуется.

Обязанность к уплате процентов за просрочку (мораторных процентов) в отличие от обязанности по уплате заемных процентов носит не регулятивный, а охранительный характер. Мораторные проценты начисляются со дня просрочки возврата суммы займа или ее части до момента погашения задолженности. Их размер определяется в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК. Стороны могут договориться об ином размере и порядке начисления процентов. Мораторные проценты начисляются независимо от начисления заемных процентов (п. 1 ст. 811 ГК). Поэтому на сумму займа, уплата которой просрочена (капитальную сумму), продолжают начисляться заемные и начинают начисляться мораторные проценты. Начисление процентов на проценты допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или договором. Подлежащие уплате мораторные проценты могут быть уменьшены судом на основании ст. 333 ГК.

Если заемщик обязан к возврату суммы займа по частям, т.е. в рассрочку, то при нарушении срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе требовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с процентами, которые причитались бы ему за весь срок займа (п. 2 ст. 811 ГК). Такие же последствия согласно ст. 813 ГК наступают при утрате обеспечения возврата займа по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает (например, обеспечивающий заемное обязательство залог прекращается вследствие гибели заложенной вещи - подп. 3 п. 1 ст. 352 ГК).

Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по возврату вещей определяются договором займа. К отношениям по передаче вещей займодавцу могут применяться по аналогии соответствующие предписания о купле-продаже (ст. 465 ГК и след.), в том числе о последствиях передачи товара ненадлежащего качества.

Особые виды займа. К особым видам займа, известным Гражданскому кодексу, относятся целевые, облигационные, а также государственные и муниципальные займы.

Целевой заем осложняется условием об использовании заемщиком заемных средств на предусмотренные договором цели (например, на покупку квартиры или обучение ребенка). В этом случае займодавец вправе контролировать направления использования заемных средств. Если они используются не по назначению или заемщик препятствует осуществлению контроля со стороны займодавца, то последний вправе потребовать досрочного возврата займа с процентами, которые причитались бы ему за весь срок займа (ст. 814 ГК).

Специфика облигационного займа состоит в удостоверении заемных отношений эмиссионной ценной бумагой - облигацией (ст. 816 ГК). При этом виде займа управомоченный в заемном обязательстве может заменить себя другим лицом путем передачи ему облигации. Выпуск облигаций допускается в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами (например, закон разрешает эмиссию облигаций обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам). Облигация есть каузальная ценная бумага, которая может быть предъявительской или именной. Способ получения займодавцем дохода по бумаге зависит от вида облигации. Так, по дисконтным облигациям доход состоит в разнице между ценой приобретения облигации и ее номинальной стоимостью, а по процентным облигациям начисляются проценты на номинальную стоимость бумаги.

Государственные и муниципальные займы характеризуются той особенностью, что в качестве заемщика по таким займам выступает соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (п. 1 и 5 ст. 817 ГК). Эти займы оформляются выпуском облигаций или иных государственных (муниципальных) ценных бумаг, которые на добровольных началах приобретаются займодавцами - гражданами и юридическими лицами (п. 1-3 ст. 817 ГК). Изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается (п. 4 ст. 817 ГК).

Договор кредита

Понятие и признаки договора кредита. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (п. 1 ст. 819 ГК).

Договор кредита, в отличие от договора займа, является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Консенсуальность кредитного договора означает, что он вступает в силу с момента заключения. Реальной передачи денежных средств для вступления в силу договора не требуется, возникновение прав и обязанностей по нему порождает один лишь факт заключения соглашения. Однако, несмотря на то, что данный признак кредитного договора вытекает из норм Гражданского кодекса, на практике часто заключаются договоры, в которых предусматривается, что они вступают в силу с момента передачи денег. Их правовая сущность трактуется в научной литературе по-разному. Представляется, что такие договоры являются отдельной разновидностью кредитного договора, заключение которого прямо не предусмотрено, но и не запрещено законом.

Кредитный договор является двусторонним, поскольку обе стороны имеют как права, так и обязанности. Займодавец по договору кредита, в отличие от заемщика по договору займа, имеет не только права, но и обязанности.

Кредитный договор является возмездным, поскольку всегда предполагает возврат не только полученной в кредит денежной суммы, но и процентов на нее - вознаграждения за кредит.

В литературе неоднозначно разрешается вопрос о том, является ли кредитный договор публичным договором и договором присоединения. Полагаем, что кредитный договор не имеет такого признака публичного договора, как обязанность кредитной организации оказывать кредитные услуги в отношении каждого, кто к ней обратится, на одинаковых с другими условиях. Как правило, кредитная организация разрабатывает собственные требования к лицам - потенциальным заемщикам и на основе анализа их финансового состояния решает вопрос о предоставлении кредита, и в индивидуальном порядке определяются условия кредитования конкретного заемщика.

Закон не определяет кредитный договор как договор присоединения, хотя на практике он нередко имеет его черты. Кредитный договор является договором присоединения, если его условия определены кредитором в формулярах или иных стандартных формах, и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Кредитные организации часто разрабатывают такие стандартные проформы кредитного договора, изменить которые при заключении конкретного договора практически невозможно, если только речь не идет о важном клиенте или особо выгодной сделке. В подобных случаях к правоотношениям сторон должны применяться правила ст. 428 ГК.

Несмотря на названные отличия, кредитный договор не образует самостоятельный вид гражданско-правовых обязательств. В соответствии с п. 2 ст. 819 ГК к отношениям по кредитному договору применяются правила о займе, если это не противоречит специальным нормам и существу кредитного договора. Таким образом, договор кредита - одна из разновидностей договора займа, обладающая своими специфическими особенностями.

Элементы кредитного договора. Отличительной чертой кредитного договора является его субъектный состав, благодаря которому и произошло выделение такого вида займа, как кредит. Кредиторами по кредитному договору могут выступать только банки и иные кредитные организации.

Кредитная организация - это юридическое лицо, созданное в организационно-правовой форме хозяйственного общества, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции (ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. "О банках и банковской деятельности"). Закон выделяет два вида кредитных организаций - банки и небанковские кредитные организации.

В качестве заемщика может выступать любое лицо (физическое или юридическое). При этом физическое лицо должно обладать полной дееспособностью, а юридическое лицо - не выходить за пределы своей уставной правосубъектности.

Форма кредитного договора - письменная. В отличие от договора займа кредитный договор заключается только в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет ничтожность договора (ст. 820 ГК).

Способами заключения кредитного договора являются подписание обеими сторонами единого документа либо обмен документами. В первом случае, как правило, сторонами подписываются разработанные в кредитной организации бланки договора. Во втором случае потенциальный заемщик подает в банк заявление (кредитную заявку) с приложением необходимых документов (технико-экономическое обоснование, предполагаемое обеспечение и т.д.). Такое заявление рассматривается как оферта (если содержит существенные условия договора), отозвать которую невозможно в течение срока, установленного для акцепта; либо как приглашение сделать оферту (если не содержит всех существенных условий). Поданные документы проверяются банком, в частности, банк анализирует платежеспособность заявителя, рискованность и прибыльность кредита и другие факторы. В качестве акцепта выступает письменный ответ банка (например, в форме уведомления заявителя или простановки на поданных им документах визы единоличного исполнительного органа) либо совершение действий по выполнению условий оферты (выдача денежных средств в кредит). Если заявление было лишь приглашением к оферте, банк совершает оферту в виде заполнения и подписания подготовленного формуляра договора и передачи его для подписи заявителю.

Кредитный договор также может сопровождаться выдачей заемщиком расписки о получении платежа или векселя. Но эти документы подтверждают факт заключения кредитного договора, только если они существуют одновременно с документами, подписанными займодавцем. Таким образом, в отличие от договора займа (несоблюдение письменной формы которого не влечет недействительности), наличие одного векселя без подписанного кредитной организацией документа о выдаче кредита влечет недействительность кредитного договора и, как ее последствие, - двустороннюю реституцию (в случае договора займа вексель рассматривается как доказательство существования данного договора).

Единственным существенным условием кредитного договора является предмет. Предметом кредитного договора могут быть только денежные средства. Если сторонами заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками, такой договор является договором товарного кредита. К нему в соответствии со ст. 822 ГК применяются нормы о договоре кредита.

Не являются кредитным договором и так называемые вексельные кредиты, выдаваемые банками в виде своих векселей. Несмотря на принятое в банковской практике наименование, данные правоотношения с правовой точки зрения нельзя квалифицировать как договор кредита, поскольку вексель не относится к денежным средствам.

Для того чтобы условие о предмете считалось согласованным, необходимо указать наименование и количество денежных средств (например, "1000 рублей").

Предметом кредитного договора может быть денежная сумма, выраженная в российской или иностранной валюте. В последнем случае необходимо соблюдение ст. 140, 141 и 317 ГК и валютного законодательства.

Содержание кредитного договора. Содержанием договора является совокупность прав и обязанностей сторон. В отличие от договора займа обязанности по кредитному договору лежат на обеих сторонах.

В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК кредитор обязан предоставить заемщику кредит в размере и на условиях, предусмотренных договором. На практике выработано несколько способов предоставления кредита:

1) зачисление денежных средств единовременно или частями в безналичном порядке на счет заемщика, открытый в банке-кредиторе или другом банке. Надлежащим исполнением обязанности по предоставлению кредита является зачисление денежных средств на счет заемщика, если у него открыт счет в банке-кредиторе, или зачисление денежных средств на корреспондентский счет обслуживающего заемщика банка, если счет заемщика открыт в другом банке;

2) выдача денежных средств наличными через кассу банка. Такой способ применяется только в том случае, если заемщиком является физическое лицо, а кредит выдан в российской валюте;

3) зачисление денежных средств на счет иного лица, названного заемщиком. Такой способ предоставления кредита практически не применяется, так как акты Банка России не предусматривают возможности предоставления кредита, минуя счет заемщика.

Законом предусмотрены случаи освобождения кредитора от исполнения обязанности по предоставлению кредита. В соответствии со ст. 821 ГК кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику кредита полностью или частично:

• при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная сумма не будет возвращена в срок (например, изменение платежеспособности заемщика);
• в случае нарушения заемщиком целевого использования кредита. Данной обязанности кредитора противостоит соответствующее право заемщика - требовать от кредитора передачи определенной денежной суммы в предусмотренном в договоре порядке. При этом у заемщика отсутствует обязанность по принятию кредита, если она прямо не предусмотрена законом или договором: в соответствии с п. 2 ст. 821 ГК заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью пли частично без каких-либо оснований, уведомив об этом кредитора до установленного срока его предоставления.

В свою очередь на заемщике лежат следующие обязанности. Прежде всего он должен вернуть кредитору сумму кредита в надлежащий срок. При передаче должнику денежные средства смешиваются с его аналогичным имуществом, поступают в его собственность. Заемщик получает право владения, пользования и распоряжения ими по своему усмотрению и в своих интересах. Именно для этого и заключается договор кредита - для восполнения нехватки денежных средств заемщика. Вернуть он должен будет другие вещи, но того же рода и качества, т.е. то же количество денежных средств и в той же валюте.

Сумма кредита считается возвращенной в момент зачисления денег на банковский счет кредитора. Это, в частности, означает, что списание денежных средств со счета заемщика еще не освобождает его от ответственности за возврат суммы кредита, если эти средства не поступили на счет кредитора.

Срок не является существенным условием договора кредита. Если он не указан в договоре, то сумма по кредиту должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления кредитором требования об этом, если в договоре не предусмотрено иное. Досрочное возвращение кредитных средств допускается только с согласия кредитора. Поскольку это не выгодно кредитной организации (она лишается прибыли от своей деятельности), чаще всего банки если и разрешают досрочное исполнение кредитного обязательства, то только через определенный срок со дня предоставления кредита; при этом с заемщика часто взимается определенная сумма в качестве неустойки за нарушение сроков договора.

Далее, заемщик обязан заплатить проценты на сумму кредита в размерах и в порядке, определенных договором. Проценты как плата за кредит начисляются только на основную сумму долга. Они представляют собой доход кредитной организации за оказываемую услугу по кредитованию.

Если сумма произведенного платежа недостаточна для исполнения договора, то при отсутствии иного соглашения он, в соответствии со ст. 319 ГК, погашает прежде всего проценты за пользование кредитными средствами, а в оставшейся части - основную сумму долга.

Если это предусмотрено договором кредита, заемщик должен предоставить обеспечение возврата суммы кредита, а также контролировать его сохранность и обеспечить неизменность его условий до исполнения договора займа. Нарушение данной обязанности влечет возникновение права у кредитора требовать досрочного возврата суммы кредита и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Кредитор обладает корреспондирующими названным обязанностям заемщика правами: требовать возврата ему в установленный договором срок суммы займа и процентов на нее.

Помимо этого, в определенных случаях он приобретает право требовать досрочного исполнения договора:

• при неисполнении заемщиком обязанности по надлежащему обеспечению договора, если оно было предусмотрено;
• при нарушении заемщиком срока для возврата очередной части займа, если договором предусмотрено возвращение займа по частям.

Ответственность за нарушение заемщиком договора кредита наступает в форме зачетной неустойки, которая начисляется только на сумму основного долга, но не на сумму вознаграждения (проценты) за предоставленный кредит, если договором кредита не предусмотрено иное. По российскому законодательству проценты на проценты взыскиваются только в случаях, предусмотренных законом или договором.

Неустойка за нарушение договора кредита может быть договорной (тогда размер процентов, период и порядок их выплаты устанавливаются в самом договоре) или законной (применяется в случае отсутствия в договоре условий об ответственности). В последнем случае согласно п. 1 ст. 811 ГК на сумму кредита начисляются проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 ГК, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата.

Проценты за пользование кредитными средствами в случае просрочки заемщика начисляются не до срока, указанного в договоре, а за весь период пользования кредитом, т.е. до дня фактического возврата всей суммы долга. Размер платы за кредит не может быть изменен судом. В отличие от этого, размер процентов как меры ответственности может быть судом снижен на основании ст. 333 ГК в результате его несоразмерности последствиям просрочки.

Виды кредитного договора. Хотя Гражданский кодекс не содержит норм об отдельных видах кредитного договора, можно выделить несколько его разновидностей.

В зависимости от вида предоставленной взаймы валюты кредитный договор может быть рублевым или в иностранной валюте. От валюты кредита, как правило, зависит размер процентов на кредитную сумму - чем не стабильнее валюта, т.е. чем выше риск кредитора, тем выше процент вознаграждения банку за оказанную кредитную услугу.

Особенности валютного кредита предусмотрены валютным законодательством и некоторыми нормами гражданского законодательства. Так, он может быть выдан исключительно в безналичном порядке через текущие валютные счета заемщиков. К нему не применяется п. 1 ст. 395 ГК при отсутствии в договоре указания процентов на сумму кредита. Размер вознаграждения кредитной организации определяется на основании публикации в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам по месту нахождения кредитора.

В зависимости от наличия обеспечения кредитный договор может быть обеспеченным или необеспеченным. В первом случае исполнение кредитного договора заемщиком обеспечивается каким-либо из гражданско-правовых средств (поручительством третьих лиц, залогом, ипотекой и т.п.). Кредитный договор сопровождается заключением соответствующих договоров об акцессорных обязательствах (договора поручительства, договора залога и др.).

По особенностям целевого назначения можно выделить такие виды кредитного договора, как целевой кредит, потребительский кредит, ипотечный жилищный кредит, инвестиционный кредит, кредит в порядке рефинансирования.

Целевой кредит - это договор кредита, заключенный с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели. Особенности данного договора проявляются в следующем. Во-первых, появляется еще одно существенное условие договора - конкретные цели использования передаваемых в кредит денежных средств. Такими целями могут, например, являться приобретение гражданином автомобиля, бытовой техники, дачи, закупка коммерческой организацией сырья для производства, реконструкция производственных площадей и т.п. Во-вторых, на заемщика возлагается дополнительная обязанность - обеспечить возможность осуществления кредитором контроля за целевым использованием суммы кредита (при этом договором прямо определяются конкретные меры контроля либо его формы и пределы). В-третьих, нецелевое использование заемных средств либо препятствие контрольным мероприятиям кредитора влекут возникновение у него права на досрочный возврат суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Потребительский кредит - это договор кредита, по которому денежные средства предоставляются заемщику-гражданину для удовлетворения его личных, семейных, бытовых и иных потребностей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Как правило, потребительские кредиты выдаются в упрощенном порядке, но под более высокий процент. Цели, на которые гражданин планирует потратить полученные средства, на условия его выдачи не влияют. К такому договору, помимо прочего, применяется законодательство о защите прав потребителей.

Ипотечный жилищный кредит - договор кредита, по которому денежные средства предоставляются гражданину-заемщику для приобретения им жилья на первичном или вторичном рынке недвижимости с условием передачи в ипотеку приобретенного объекта недвижимости. В связи с особо высокой стоимостью данных объектов для выдачи таких кредитов кредитными организациями разрабатываются требования не только к заемщику, но и к самому приобретаемому объекту. Как правило, такой кредит выдается только при условии частичной выплаты по договору купли-продажи собственных средств заемщика, т.е. не на всю стоимость жилого помещения. Благодаря особой политике государства в этой области проценты по ипотечным жилищным кредитам, как правило, значительно ниже, чем по потребительским. При этом их размер зависит от срока кредита (чем дольше срок, тем больше проценты). На приобретенное за счет собственных и кредитных средств жилое помещение у кредитной организации возникает право залога.

Инвестиционный кредит - договор кредита, по которому денежные средства передаются субъектам, включенным в инвестиционные проекты, на льготных условиях. Инвестиционные кредиты выдаются на основе инвестиционных проектов, поддерживаемых государством. Льготные условия кредитования выражаются, как правило, в более низких процентах за пользование кредитом. При этом разница между обычным кредитным процентом и льготным компенсируется государством или другими участниками инвестиционного проекта.

Кредит в порядке рефинансирования - это договор кредита, по которому Банк России предоставляет денежные средства коммерческим банкам и иным небанковским кредитным организациям. Такой кредит прежде всего преследует публичные интересы - поддержание и регулирование ликвидности банковской системы. Рефинансирование в нашей стране только начинает развиваться, причем кредитование является не единственной его формой. Оно позволяет кредитным организациям возобновлять потраченные на кредитование своих клиентов ресурсы, за счет чего они могут оказать кредитную услугу большему числу заемщиков.

По особенностям оформления кредита можно выделить такие его разновидности, как овердрафт, специальный текущий счет, открытие кредитной линии. Овердрафт и кредитование специального текущего счета, как правило, не оформляются в виде кредитного договора, условия о предоставлении кредита устанавливаются в другом договоре (договоре банковского счета). Поэтому их можно рассматривать в качестве смешанных договоров. В этом случае кредитная организация будет осуществлять платежи даже при отсутствии средств на счете клиента (как правило, в пределах определенного лимита).

Договор об открытии кредитной линии - это договор, по которому кредитор обязуется передать заемщику денежные средства несколькими частями путем периодических платежей. В таком договоре, как правило, оговариваются срок осуществления выплат, общая сумма кредита и ее части. Различается несколько видов кредитной линии:

• с лимитом выдачи - общая сумма взятых в кредит денежных средств не может превышать максимального заранее установленного предела;
• с лимитом задолженности - единовременная задолженность не может превышать заранее установленный предел (при этом взять в кредит заемщик может любую сумму; главное, чтобы при возвращении ее частями невозвращенная сумма кредита не превышала лимит задолженности);
• с лимитом выдачи и задолженности.

Можно выделить и иные разновидности кредитного договора, но большинство из них имеют лишь экономическое значение, а некоторые и вовсе противоречат правовому пониманию данного явления.

Договор финансирования под уступку денежного требования

Понятие договора. Договор финансирования под уступку денежного требования является новым для отечественного гражданского права. В его основе лежит конструкция, разработанная в первой половине прошлого столетия в странах общего права, а сегодня занимающая заметное место среди финансовых инструментов всех стран с развитой экономикой. Ее появление было обусловлено необходимостью приспособления традиционных институтов займа и кредита к условиям возросшей динамики товарного оборота.

Экономическая цель финансирования под уступку требования заключается в "укорачивании" кредитной цепочки. Вместо предоставления кредита в расчете на то, что он будет погашен клиентом после реализации его права требования к третьему лицу, банк передает клиенту денежные средства (кредит) и погашает его путем получения от клиента права денежного требования к третьему лицу и последующей реализации полученного требования. Экономический интерес уступающей стороны состоит в оперативном получении денежных средств, необходимых для хозяйственной деятельности, а также частичном или полном освобождении от риска неплатежеспособности должника.

Указанная схема взаимоотношений сторон получила наименование финансирования под уступку денежного требования. Подобная конструкция известна сегодня многим зарубежным правопорядкам и получила широкое распространение в международной торговой практике. Унифицированное правовое регулирование подобных операций обеспечивается Оттавской Конвенцией УНИДРУА о международном факторинге 1988 г. (далее - Конвенция о факторинге), а также Конвенцией ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г. (далее - Конвенция ООН об уступке). Хотя Россия не участвует в указанных международных договорах, большинство их норм и принципов либо непосредственно восприняты отечественным правопорядком и нашли свое закрепление в рамках гл. 43 ГК, либо могут использоваться в качестве ориентира при толковании и применении соответствующих законодательных положений.

Легальное определение договора финансирования под уступку денежного требования содержится в п. 1 ст. 824 ГК: по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Как следует из определения, данный договор может быть заключен как по модели консенсуального (когда обе стороны принимают на себя обязанности, соответственно, по передаче денежных средств и по уступке денежного требования), так и по модели реального договора.

Консенсуальный договор финансирования под уступку требования является взаимным. Что касается реального договора, то он по общему правилу носит односторонний характер. Исключение составляют случаи, предусмотренные п. 2 ст. 824 ГК, когда договором на финансового агента возлагаются обязанности по оказанию клиенту дополнительных услуг.

Рассматриваемый договор является возмездным, поскольку исполнение каждой из сторон своих обязанностей обусловлено встречным имущественным предоставлением контрагента. При этом в качестве вознаграждения финансового агента выступает разница ("дисконт") между номинальной стоимостью уступаемого клиентом требования и размером предоставляемого финансирования.

Одним из основных элементов конструкции договора финансирования под уступку является уступка права требования. Поэтому даже в отсутствие специальной нормы, правила § 1 гл. 24 ГК о цессии подлежат применению к рассматриваемому договору, если они не противоречат положениям гл. 43 ГК.

В рамках рассматриваемого договора денежные требования обычно уступаются финансовому агенту в обмен на предоставление клиенту соответствующих денежных средств, выступая, по сути, в качестве способа возврата клиентом кредита (схема "покупки"). Наряду с этим, абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК предусматривает возможность использования уступки денежного требования и в качестве способа обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом.

Элементы договора. Сторонами договора финансирования под уступку денежного требования являются финансовый агент и клиент.

Статья 825 ГК ограничивает круг лиц, способных выступать в качестве финансового агента. Эту роль могут выполнять, прежде всего, банки и иные кредитные организации. Данные субъекты вправе выступать в качестве финансовых агентов в силу самого своего статуса, без специальных разрешений (лицензий) на осуществление подобной деятельности.

В качестве финансового агента могут выступать и иные коммерческие организации, имеющие лицензию на осуществление деятельности такого вида. Однако до настоящего времени в законодательстве не установлены условия и порядок лицензирования данных операций. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изм. и доп.) (ст. 17) и вовсе не включает сделки по финансированию под уступку денежного требования в перечень видов деятельности, на осуществление которых необходимы лицензии.

В связи с этим подлежит применению ст. 10 Федерального закона от 26 января 1996 г. "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" (с изм. и доп.), сохраняющая, впредь до установления условий лицензирования деятельности финансовых агентов, существующий порядок осуществления их деятельности. Поскольку на момент введения части второй ГК в действие законодательство не предусматривало никаких особых требований к деятельности финансовых агентов, функции последних в настоящее время без особого на то разрешения (лицензии) могут выполнять любые коммерческие организации, обладающие общей правоспособностью, и индивидуальные предприниматели.

Относительно фигуры клиента действующее законодательство не содержит никаких ограничений, и потому в подобном качестве могут выступать в принципе любые субъекты гражданского права. Однако, исходя из характера требования, уступаемого в целях получения финансирования, в подавляющем большинстве случаев в роли клиента выступают предприниматели.

Предметом рассматриваемого договора являются, с одной стороны, денежные средства, передаваемые клиенту, а с другой, - денежное требование клиента к третьему лицу, которое уступается финансовому агенту.

В рамках договора финансирования возможна уступка лишь денежных требований, вытекающих из договора. Возмездное отчуждение иных имущественных прав (если оно принципиально возможно с учетом их характера) опосредуется иными договорами, в частности куплей-продажей.

Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, могут быть как существующие, так и будущие денежные требования (п. 1 ст. 826 ГК). При этом в качестве критерия разграничения указанных категорий должен использоваться момент заключения первоначального договора. Соответственно, к существующим относятся требования, вытекающие из договоров, заключенных до либо в момент уступки, даже если их исполнение поставлено в зависимость от истечения определенного срока или наступления определенного условия. Будущими в контексте ст. 826 ГК должны признаваться требования, которые возникнут из договоров, заключенных после заключения договора финансирования.

Предметом договора финансирования может быть не одно, а несколько денежных требований клиента.

Поскольку условие о предмете является существенным для всякого договора (п. 1 ст. 432 ГК), уступаемое денежное требование должно быть определено в договоре финансирования под страхом признания его незаключенным. Условие о предмете считается согласованным, если договор финансирования содержит указание на признаки уступаемого требования, достаточные для его идентификации. Существующее требование должно быть отражено в договоре с той степенью конкретности, которая позволила бы выделить его из ряда других требований уже в момент заключения договора. Будущее же требование должно соответствовать указанным в договоре характеристикам не позднее, чем в момент его возникновения.

Согласование предмета рассматриваемого договора предполагает и определение размера предоставляемого финансовым агентом финансирования. Этот размер определяется сторонами по их усмотрению и зависит от особенностей уступаемого требования (срока и условий платежа, наличия обеспечений, возможных возражений должника, его личности и платежеспособности и т.п.), а также от распределения между клиентом и финансовым агентом рисков неплатежа по уступленному требованию.

Предмет договора финансирования может не ограничиваться только уступаемым денежным требованием и денежной суммой, предоставляемой клиенту. Договором на финансового агента может быть возложено оказание клиенту дополнительных финансовых и коммерческих услуг (п. 2 ст. 824 ГК), например, ведение бухгалтерского учета, обработка и выставление счетов и т.п. Договор, содержащий подобные условия, следует считать смешанным, а к отношениям сторон применять, наряду с правилами гл. 43 ГК, нормы о возмездном оказании услуг (поручении, агентировании и проч.).

По смыслу закона оказание дополнительных услуг является не обязательным, а лишь факультативным элементом рассматриваемого договора. Обязанности финансового агента могут ограничиваться лишь предоставлением финансирования.

В гл. 43 ГК не содержится специальных указаний относительно формы договора финансирования под уступку денежного требования. Однако с учетом того, что в качестве финансового агента выступает предприниматель, договор финансирования под уступку должен быть заключен в письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК).

Содержание договора. Основная обязанность клиента состоит в уступке финансовому агенту указанного в договоре денежного требования.

Эта обязанность исполняется путем совершения сделки уступки требования. На практике зачастую эта сделка совершается одновременно с заключением договора финансирования и даже оформляется одним документом. Вместе с тем, стороны договора могут предусмотреть передачу требования путем совершения отдельной сделки уступки.

Если предметом договора выступает существующее требование, оно переходит к финансовому агенту в момент совершения уступки.

В случае когда предметом договора финансирования является будущее требование, регулирование момента перехода права к финансовому агенту строится на иных принципах. Ведь в момент заключения договора требования еще не существует, следовательно, оно еще не может перейти к финансовому агенту. Поэтому п. 2 ст. 826 ГК предусматривает, что при уступке будущего требования последнее переходит к финансовому агенту в момент его возникновения. Дополнительного оформления перехода требования после его возникновения не требуется.

Указанные выше правила носят императивный характер и не могут быть изменены соглашением сторон.

По договору финансирования под уступку могут быть переданы даже те требования, уступка которых запрещена или ограничена договором между клиентом и должником (п. 1 ст. 828 ГК). Данное положение является отражением подхода, принятого в мировой торговой практике, и направлено на создание благоприятных условий для развития отношений по финансированию, поскольку облегчает процедуру уступки и сокращает расходы сторон на совершение этой сделки.

Одновременно закон устанавливает правила, защищающие интересы должника. Пункт 2 ст. 828 ГК предусматривает, что уступка клиентом требования в обход запрета (ограничения), установленного соглашением должника с клиентом, не освобождает последнего от ответственности перед должником за нарушение данного договорного условия. Тем самым закон нивелирует для должника отрицательные последствия, являющиеся результатом уступки денежного требования финансовому агенту.

Уступаемое клиентом требование должно быть действительным. Это означает, что: а) требование существует юридически и фактически; б) оно принадлежит цеденту; в) цедент управомочен на совершение уступки.

Клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки (п. 1 ст. 827 ГК). Однако, в отличие от положений ст. 390 ГК, данное правило изложено диспозитивно, что дает сторонам возможность своим соглашением исключить или ограничить ответственность клиента за действительность уступаемого требования.

Отвечая за действительность, клиент по общему правилу не отвечает за исполнение требования должником (п. 3 ст. 827 ГК). Тем самым, закон возлагает на финансового агента риск неисполнения (ненадлежащего исполнения) уступленного требования должником, лишая финансового агента права обратиться с требованием к клиенту, если должник не заплатит, закрепляя в качестве общего правила систему так называемого безоборотного факторинга.

Вместе с тем данное правило носит диспозитивный характер, что дает сторонам договора финансирования возможность установить своим соглашением систему так называемого оборотного факторинга, в рамках которой клиент выступает в качестве "поручителя" за неисправного должника.

Основной обязанностью финансового агента по консенсуальному договору является предоставление финансирования. В случаях, предусмотренных договором, финансовый агент также обязан оказать клиенту услуги по ведению бухгалтерского учета, а также иные финансовые и коммерческие услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГК).

Права финансового агента в отношении сумм, полученных от должника по уступленному требованию, различаются в зависимости от функции, которую выполняет уступаемое требование.

При заключении договора финансирования по схеме "покупки" уступленного требования финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника (п. 1 ст. 831 ГК). При этом предполагается, что получаемые денежные средства полностью покрывают задолженность клиента. Риск получения от должника сумм в размере, меньшем, чем сумма финансирования, возлагается на финансового агента. Соответственно, возможность привлечения клиента к ответственности за это исключается.

В договоре финансирования, в котором требование уступается в целях обеспечения обязательства клиента перед финансовым агентом, последний имеет право на суммы, полученные от должника лишь в размере задолженности клиента. При этом "размер задолженности", который финансовый агент вправе удержать в свою пользу, включает сумму невозвращенного клиентом кредита, процентов по нему, убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также расходов по взысканию задолженности клиента. Если полученные денежные суммы превышают размер задолженности клиента, финансовый агент должен возвратить ему "излишек". И, наоборот, в случае, когда указанные суммы не покрывают размера задолженности клиента, он обязан возместить финансовому агенту остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК).

Надлежащую реализацию данной конструкции обеспечивает установленная законом обязанность финансового агента предоставить клиенту отчет.

Если иное не предусмотрено договором, финансовый агент не вправе производить дальнейшую переуступку права требования (ст. 829 ГК). Устанавливая подобное правило, законодатель, видимо, преследовал цель устранить отрицательные последствия неоднократных изменений обязательства на стороне кредитора, а также ограничить создание "рынка" долговых обязательств. Вместе с тем данная норма изложена диспозитивно, что предоставляет сторонам право своим соглашением решить этот вопрос положительно. В случае когда последующая уступка денежного требования допускается по условиям договора, она осуществляется по правилам гл. 43 ГК.

Правовое положение должника. Взаимоотношения сторон договора с должником. Должник по уступленному требованию не является стороной договора финансирования. Однако совершаемая сторонами уступка требования, затрагивая его интересы, не должна приводить к ухудшению его правового положения. В тоже время, действия должника по исполнению влекут серьезные правовые последствия для непосредственных участников договора финансирования - финансового агента и клиента. В связи с этим гл. 43 ГК достаточно подробно регламентирует права и обязанности должника по уступленному требованию.

Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил письменное уведомление об уступке. В уведомлении должны быть определены предмет уступки (денежное требование) и новый кредитор (финансовый агент). Пункт 1 ст. 830 ГК не уточняет, какая из сторон договора финансирования (клиент или финансовый агент) должна направлять письменное уведомление о состоявшейся уступке должнику, признавая легитимным уведомление любой из сторон.

Уведомление, направленное клиентом (первоначальным кредитором), во всех случаях следует считать достаточным подтверждением факта уступки. При направлении уведомления финансовым агентом у должника могут возникнуть сомнения в наличии и обоснованности соответствующих прав. В целях разрешения подобных вопросов п. 2 ст. 830 ГК предоставляет должнику право запросить у финансового агента надлежащие доказательства уступки. В этом качестве могут рассматриваться, в частности, сам договор финансирования или его копия, либо любое письменное подтверждение факта уступки, исходящее от первоначального кредитора (клиента). Непредоставление должнику надлежащих доказательств уступки по своим правовым последствиям приравнено к неуведомлению должника. В обоих этих случаях должник не несет никакой ответственности перед финансовым агентом, а совершение им платежа первоначальному кредитору (клиенту) считается надлежащим исполнением и погашает его обязанность.

Несмотря на важное практическое значение уведомления, оно находится за пределами юридического состава цессии. Действительность договора финансирования и момент его вступления в силу не зависят от направления должнику соответствующего уведомления. Таким образом, Гражданский кодекс не содержит запрета на использование широко распространенной в международной торговой практике модели "конфиденциального (скрытого) факторинга", при котором должник не уведомляется о состоявшейся уступке, а уплачиваемые им суммы передаются клиентом финансовому агенту.

Обеспечивая имущественные интересы должника, п. 1 ст. 832 ГК предоставляет ему право на зачет против требований финансового агента своих денежных требований к клиенту. Однако должник не может предъявить к зачету свои требования к клиенту, вытекающие из нарушения последним договорного запрета (ограничения) на уступку. Такие требования объявлены не имеющими силы в отношении финансового агента (п. 2 ст. 832 ГК).

Поскольку правовое положение должника в результате уступки должно оставаться неизменным, за должником сохраняются все варианты защиты, принадлежащие ему на случай неисполнения кредитором (клиентом) своего обязательства по передаче товаров (выполнению работ, оказанию услуг).

В частности, если, уступив финансовому агенту право на получение предварительной оплаты, клиент-продавец не исполняет обязательства по передаче товара, должник вправе требовать возврата суммы предварительной оплаты (п. 3 ст. 487 ГК). Однако, к кому должник может предъявлять такое требование? Повлиять на процесс исполнения клиентом-продавцом своих договорных обязательств в подобной ситуации финансовый агент не в состоянии, а потому возложение на него риска неисправности клиента являлось бы необоснованным. В связи с этим п. 1 ст. 833 ГК устанавливает, что должник должен предъявить соответствующие требования непосредственно к самому клиенту, а не к финансовому агенту.

В качестве исключения должник вправе обратиться с требованием о возврате уплаченных сумм именно к финансовому агенту, если будет доказано, что: а) финансовый агент не предоставил клиенту финансирование либо б) предоставил финансирование после того, как ему стало известно о нарушении клиентом своего обязательства перед должником по первоначальному договору (п. 2 ст. 833 ГК). Целью введения подобных исключений является, видимо, предотвращение неосновательного обогащения финансового агента или совершения им недобросовестных действий. Основанием применения указанной нормы являются противоправные и виновные действия финансового агента, а закрепленный ею механизм, создает, по сути, специальный случай солидарной ответственности финансового агента и клиента по обязательствам последнего.

Договор банковского вклада

Понятие и признаки договора банковского вклада. В соответствии с п. 1 ст. 834 ГК по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Исторически под депозитом (от лат. depositum - отданное на хранение) понимались вещи, в том числе денежные средства, переданные в целях обеспечения безопасности хранения специальному лицу. Таким образом, договор депозита первоначально квалифицировался как иррегулярное хранение. Позже, когда банки осознали, что для надлежащих платежей своим клиентам им достаточно держать наготове лишь некоторую часть переданных им средств, и стали выдавать кредиты, вклад на хранение трансформировался во вклад для пользования и приобрел черты договора займа. Действующее законодательство определяет вклад как денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в целях хранения и получения дохода (ст. 36 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Привлечение банками свободных ресурсов во вклады экономически выгодно как банкам, так и вкладчикам. Интерес банка состоит в получении необходимых ресурсов для совершения активных операций, а интерес вкладчика - в размещении временно свободных денежных средств и получении по ним дохода в виде процентов.

В Гражданском кодексе договору банковского вклада посвящена отдельная глава, из чего можно заключить, что законодатель обособляет его от смежных договоров и рассматривает как самостоятельный вид договора.

Принятие кредитной организацией денежных средств во вклады является одним из способов привлечения свободных денежных средств, что необходимо для функционирования банков. Экономическая сущность привлечения денежных средств вкладчиков - заем, но юридически он оформляется иным договором - договором банковского вклада.

Договор банковского вклада является реальным, поскольку права и обязанности по нему возникают только после внесения вкладчиком денежных сумм во вклад; односторонним, поскольку обязанностями по договору обладает только одна сторона - банк, а вкладчик, внесший вклад, имеет только права; возмездным, поскольку банк за пользование предоставленными ему денежными средствами должен выплатить вкладчику вознаграждение в виде процентов на сумму вклада.

Договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, в соответствии с п. 2 ст. 834 ГК признается публичным. Поэтому к нему применяются нормы ст. 426 и 445 ГК. Это означает, что банк обязан принять денежные средства во вклад от любого гражданина, обратившегося к нему, причем условия принятия и возврата вклада должны быть одинаковыми для всех вкладчиков.

Поскольку публичный характер договора требует от банка заключения его на одинаковых условиях со всеми вкладчиками-гражданами, его можно отнести к договорам присоединения. Банк в одностороннем порядке разрабатывает формуляры и условия договора, клиенту остается лишь решить - принимать такие условия или нет. Таким образом, договор заключается при согласии вкладчика присоединиться к условиям банка.

Виды банковских вкладов. Действующий Гражданский кодекс выделяет следующие виды вкладов в зависимости от условий возврата вклада по договору банковского вклада:

1. вклад до востребования (договор заключается на условиях выдачи вклада по первому требованию);
2. срочный вклад (договор заключается на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока);
3. вклад с иными условиями возврата.

При этом следует учитывать, что если вкладчиком является гражданин, то банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика независимо от вида вклада.

К вкладам с иными условиями возврата относятся следующие виды вкладов, разработанные в банковской практике: целевые на детей (открываются на детей до 16 лет на срок до 10 лет: например, к рождению ребенка или достижению им определенного возраста); выигрышные (доход по которым выплачивается в виде выигрыша); условные (возврат которых осуществляется в случае наступления определенного условия - например, бракосочетания); пенсионные (по которым выплачивается повышенный процент при условии зачисления на него всей суммы пенсии); номерные (по которым не указывается наименование вкладчика, что обеспечивает его анонимность).

В зависимости от валюты вклада можно выделить вклады рублевые, валютные (к которым применяется валютное законодательство) и мультивалютные (по которым вкладчик при возврате вклада может выбрать более выгодную валюту на момент выплаты).

Определенной спецификой обладают договоры банковского вклада в зависимости от субъектного состава. Так, законом предусмотрены особенности заключения и исполнения договоров банковского вклада, вкладчиками по которым выступают граждане или юридические лица. В зависимости от лица, привлекающего средства вкладчиков, можно выделить вклады ЦБ РФ, банка и небанковской кредитной организации.

В зависимости от того, в чью пользу внесен вклад, различаются вклады в свою пользу и в пользу третьего лица. Вклады в пользу третьего лица могут вноситься родителями, благотворителями и иными лицами, желающими, чтобы внесенный ими вклад был возвращен не им, а третьему лицу (ребенку, супругу, общественной организации и т.д.). В таком договоре существенным условием является наименование лица, в пользу которого вносится вклад. Особенностью данного вида договора также является и то, что лицо, внесшее вклад, имеет все права вкладчика по договору, в том числе и право на возвращение вклада, до того момента, когда третье лицо выскажет намерение воспользоваться правами вкладчика. Для выражения такого намерения третье лицо может предъявить банку требование о возврате вклада либо совершить иные действия, свидетельствующие о намерении воспользоваться правами по договору.

Элементы договора банковского вклада. Субъектами договора банковского вклада являются кредитная организация и вкладчик.

По общему правилу правом привлечения денежных средств во вклады обладают банки, которым такое право предоставлено одной из следующих лицензий: на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях; на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте; генеральной лицензией.

В соответствии с законом право принимать вклады также может быть предоставлено и другим кредитным организациям - небанковским кредитным организациям, осуществляющим депозитно-кредитные операции, если договор заключен на определенный срок, а вкладчиком является юридическое лицо.

Если вклад принимается лицом, не имеющим на это права, то вкладчик-гражданин может потребовать возврата суммы вклада, уплаты на нее процентов и возмещения всех причиненных убытков; если вкладчиком является юридическое лицо, то такой договор является недействительным.

Вкладчиком может выступать гражданин и юридическое лицо. Каждый вкладчик может иметь любое количество вкладов в любой валюте и в любой кредитной организации.

Граждане приобретают право самостоятельно вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими с 14 лет. Законом предусмотрен целый комплекс норм в целях повышения гарантий сохранности вкладов граждан:

• договор банка с гражданином признается публичным;
• лицензия на право привлечения денежных средств физических лиц во вклады выдается Банком России только тем коммерческим банкам, которые отвечают особым требованиям;
• право на привлечение вкладов возникает у банка не ранее, чем через два года после государственной регистрации;
• для каждого коммерческого банка устанавливается максимальный размер привлеченных денежных вкладов населения;
• к отношениям сторон по договору применяются нормы законодательства о защите прав потребителей;
• вкладчик имеет право получить сумму вклада по первому требованию независимо от вида вклада, условие договора об отказе гражданина от этого права ничтожно;
• законом предусмотрены определенные особенности содержания договора банковского вклада с гражданином;
• в случае банкротства банка требования вкладчиков - физических лиц удовлетворяются в первую очередь.

Законом предусмотрены определенные особенности привлечения вкладов некоторых видов юридических лиц. Так, банки могут привлекать в депозит денежные средства друг друга. Но если такое привлечение осуществляется Банком России, то к кредитным организациям, вносящим депозит, предъявляются особые требования, а досрочное изъятие таких вкладов не допускается. Перечень депозитных операций Банка России строго определен законом. Размещение на банковском депозите бюджетных средств согласно ст. 236 БК не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Единственным существенным условием договора банковского вклада является предмет, под которым понимается денежная сумма. Передавая денежную сумму во вклад, вкладчик передает право собственности на нее кредитной организации, а взамен получает обязательственное право требования по договору.

Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме. Письменная форма считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено выданным банком документом, отвечающим требованиям закона, банковским правилам и банковским обычаям делового оборота. Такими документами выступают сберегательная книжка и банковские сертификаты. Как правило, оформление сберегательной книжки сопровождается составлением договора банковского вклада в виде единого документа, один экземпляр которого выдается вкладчику. Несоблюдение письменной формы договора влечет его ничтожность.

Заключение договора банковского вклада. Заключение договора банковского вклада осуществляется при обращении клиента - потенциального вкладчика в кредитную организацию. В соответствии с действующим законодательством банк обязан в местах работы для общего обзора предоставить информацию, включающую учредительные и отчетные документы, данные об адресе и условиях принятия вкладов, а также информацию об обеспечении возврата вклада. Как правило, соответствующие сведения вывешиваются в виде объявлений в операционном зале.

Поскольку договор банковского вклада с гражданином признается законом публичным, банк обязан заключить договор с любым гражданином, обратившимся к нему с данным намерением. Бремя доказывания отсутствия возможности заключить договор лежит на банке. В то же время в юридической литературе отмечается, что законом не предусмотрен правовой механизм понуждения к заключению договора банковского вклада, поскольку банк не может быть признан уклоняющимся от заключения договора при отсутствии доказательств внесения денежных средств во вклад.

Договор банковского вклада заключается двумя способами:

• с открытием специального депозитного счета;
• без открытия такого счета - путем выдачи вкладчику ценной бумаги.

В первом случае банком открывается счет, на котором отражается движение средств по вкладу. Такой счет носит название депозитного или счета по учету вклада. Счет по вкладу - это счет, открытый физическому или юридическому лицу для учета денежных средств, размещенных в кредитной организации, с целью получения дохода в виде процентов, начисленных на сумму размещенных денежных средств.

Внесение денежных средств во вклад и их движение на счете удостоверяется сберегательной книжкой. В ней отмечаются зачисление на счет денежных сумм, их списание, а также остаток на счете. Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки.

Законом предусмотрено два вида сберегательных книжек - именная и на предъявителя. Сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой (документарной, срочной, денежной, предъявительской, неэмиссионной).

Если при заключении договора вкладчику не открывается специальный счет, то внесение вклада удостоверяется ценной бумагой - банковским сертификатом.

Банковский сертификат - это ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Как ценная бумага, сертификат должен иметь определенный перечень реквизитов, установленный законом, который может быть дополнен банком. Отсутствие хотя бы одного из реквизитов влечет недействительность банковского сертификата как ценной бумаги.

Кредитная организация может выпускать банковские сертификаты только после регистрации условий выпуска и обращения сертификатов в территориальном учреждении Банка России. Оформляются банковские сертификаты на специальных бланках, изготовленных полиграфическими организациями, имеющими соответствующие лицензии.

В отличие от договора банковского вклада, заключенного путем открытия счета, кредитная организация не может в одностороннем порядке изменить ставку, установленную при выдаче сертификата (ценной бумаги).

Банковские сертификаты могут быть предъявительскими и именными, эмиссионными и неэмиссионными в зависимости от условий, разработанных банком. Кроме того, закон делит банковские сертификаты на два вида - сберегательный сертификат и депозитный сертификат.

Депозитный сертификат выдается юридическому лицу сроком до одного года. Расчеты по ним осуществляются в безналичном порядке.

Сберегательный сертификат выдается физическому лицу сроком до трех лет. Так как действующее законодательство исходит из принципа повышенной защиты прав вкладчиков-граждан, сберегательные сертификаты могут выпускаться только теми банками, которые отвечают определенным требованиям, как то: осуществление банковской деятельности не менее двух лет; публикация годовой отчетности, подтвержденной аудиторской организацией; соблюдение банковского законодательства и нормативных актов Банка России; выполнение обязательных экономических нормативов; наличие резервного фонда в размере не менее 15% от фактически оплаченного уставного капитала; наличие резервов на возможные потери по ссудам в соответствии с требованиями ЦБ РФ. Расчеты по сберегательным сертификатам могут производиться как наличными через кассу банка, так и в безналичном порядке.

Содержание договора банковского вклада. Содержание договора составляют права и обязанности сторон. Поскольку договор банковского вклада является односторонним, обязанности по нему лежат только на одной стороне - кредитной организации, у вкладчика имеются только корреспондирующие им права.

Действующим законодательством выделяются следующие обязанности банка:

1. Возвратить сумму вклада. Вклад возвращается вкладчику - юридическому лицу в соответствии с условиями возврата, установленными договором. Вкладчику-гражданину банк обязан выдать вклад по первому требованию. Вклад возвращается юридическому лицу в безналичном порядке, а физическому лицу - безналично или наличными через кассу банка.

Данной обязанности банка противостоит право вкладчика требовать возврата вклада при наступлении срока или условия, установленного договором. Обязанности принять вклад у вкладчика нет. Если вкладчик не требует возврата срочного или иного вклада по наступлении предусмотренных договором обстоятельств, договор считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором. Требование о выдаче вклада является единственным требованием вкладчика, на которое в соответствии со ст. 208 ГК не распространяется исковая давность.

2. Выплатить доход на сумму вклада. Доход по вкладу выплачивается в денежной форме в виде процентов. По общему правилу размер процентов определяется в договоре, но его указание не является существенным условием. Если в договоре размер процентов не определен, банк обязан выплачивать проценты в размере, определяемом в соответствии с п. 1 ст. 809 ГК. При досрочном изъятии вкладчиком вклада иного, чем до востребования, проценты выплачиваются в размере процентов по вкладам до востребования, если иное не предусмотрено договором.

Проценты на сумму вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в банк, до дня ее возврата или списания включительно. В банковской практике принято использовать несколько способов начисления процентов, которые складываются из сочетания следующих условий: простые или сложные проценты рассчитываются по фиксированной или плавающей ставке. Если в договоре не установлен способ начисления процентов, то применяются простые проценты с фиксированной ставкой.

По общему правилу проценты выплачиваются вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада (в договоре может быть установлена иная периодичность выплат), а невостребованные проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты. При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты.

По вкладам до востребования банк вправе изменять в одностороннем порядке размер процентов, если иное не предусмотрено договором. Новый размер процентов может применяться немедленно, если он был увеличен, или по истечении одного месяца - если он был уменьшен. По вкладам иных видов процент не может быть односторонне изменен банком, если это прямо не предусмотрено законом или договором с юридическим лицом. По договору же с гражданином размер процентов не может быть односторонне уменьшен банком, но может быть увеличен, даже если это прямо не предусмотрено договором.

3. Зачислять денежные средства, поступившие на имя вкладчика. Предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от третьих лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу.

Договором банковского вклада банк может быть освобожден от данной обязанности.

Помимо названных общих обязанностей на кредитную организацию законом налагаются дополнительные обязанности при привлечении денежных средств граждан.

4. Выполнять поручения о перечислении денежных средств третьим лицам. В соответствии с п. 3 ст. 834 ГК к отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета, если иное не вытекает из существа договора банковского вклада.

Юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам.

5. Обеспечить возврат вклада. Банк обязан обеспечить сохранность вклада и своевременность исполнения своих обязательств перед вкладчиком. Выделяются следующие способы обеспечения прав граждан:

• обязательное страхование за счет средств федерального фонда обязательного страхования вкладов;
• субсидиарная ответственность Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований по вкладам банков, в уставном капитале которых присутствует более 50% акций или долей участия Российской Федерации, субъектов Федерации или муниципальных образований.

Кроме того, вклады как юридических, так и физических лиц могут обеспечиваться по условиям договора и иными мерами общегражданского характера (например, добровольное страхование вкладов и гражданско-правовые способы обеспечения обязательств).

Договор банковского счета

Понятие и признаки договора банковского счета. В соответствии со ст. 845 ГК по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу), денежные средства, выполняя распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Вытекающие из данного договора отношения связаны с существованием безналичных денег. Поскольку большая часть денежных средств субъектов права переведена в безналичную форму, то более целесообразным является осуществление расчетов между ними без изменения формы существования денег. Такая способность банков оказывать своим клиентам услугу по производству между ними расчетов была замечена еще в средние века, когда ростовщик, хранивший деньги разных клиентов, по их распоряжению стал перечислять денежные средства со счета одного клиента на счет другого. Первоначально данная услуга оказывалась в рамках договора банковского вклада, но постепенно от последнего был обособлен договор, непосредственно предназначавшийся для содействия безналичным расчетам в интересах клиентов, - договор банковского счета. Действующим российским законодательством он относится к самостоятельному виду договоров.

Договор банковского счета связан с открытием и ведением счета на имя клиента. Термин "счет" имеет несколько значений, в данном случае он используется для обозначения документа банка, на котором отражается движение средств конкретного лица. Счет - это расчетные (текущие) и иные счета в банке, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходиться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей (ст. 11 НК).

Договор банковского счета является консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям; двухсторонним, поскольку на обеих сторонах лежат и права, и обязанности; возмездным, поскольку выполнение обязанности одной из сторон противостоит встречное предоставление. Как правило, за использование денежных средств своих клиентов банк начисляет на сумму зачисленных на счет средств проценты, а за оказание услуг по расчетно-кассовому обслуживанию банк взимает со своих клиентов определенную плату. Но даже если договор освобождает банк от обязанности начислять проценты, а клиента - от обязанности оплачивать услуги по производству расчетов со счета, договор банковского счета останется возмездным. И в этом случае сохранится принцип встречного предоставления: за право использовать денежные средства со счета клиента банк должен оказывать ему услуги по расчетно-кассовому обслуживанию.

Виды банковских счетов. Действующее законодательство не содержит полного и системного перечня видов банковских счетов. В юридической литературе принято классифицировать банковские счета по различным критериям.

По субъектному составу банковские счета делятся на клиентские и межбанковские. Клиентские счета открываются банком клиенту - юридическому или физическому лицу. Для последних могут быть открыты следующие виды счетов: расчетный (для индивидуальных предпринимателей); текущий (для расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью); счет резидентов в банке за пределами Российской Федерации.

Особое место среди клиентских счетов занимает бюджетный счет, открываемый лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации и государственных внебюджетных фондов Российской Федерации. Такими лицами являются органы Федерального казначейства. В соответствии с бюджетным законодательством счета бюджетов, а также счета субъектов Федерации и муниципальных образований, предназначенных для расчетов по сделкам, совершаемых с государственными ценными бумагами, ведутся Банком России. Коммерческие банки могут выполнять функции Банка России при отсутствии учреждений Банка России на соответствующей территории или невозможности выполнения ими этих функций. В этих целях Банк России открывает бюджетные счета органам Федерального казначейства. Эти счета открываются и ведутся с учетом некоторых особенностей, в частности, они подлежат специальному контролю.

В свою очередь Федеральное казначейство, для учета средств отдельных распорядителей и получателей бюджетных средств, открывает лицевые счета для них в Едином учетном регистре. Лицевые счета не являются банковскими счетами. Лицевой счет открывается на срок, на который был утвержден бюджет. По истечении данного срока счет закрывается, а остаток средств перечисляется в доход соответствующего бюджета. Бюджетная организация может расходовать выделенные бюджетные средства исключительно на цели, определенные законом (как правило, административные или связанные с оплатой труда работников).

Межбанковские счета открываются банком другому банку (или иной кредитной организации) на основе корреспондентских отношений. Нормы гл. 45 ГК по общему правилу регулируют отношения по клиентским счетам, но в соответствии со ст. 860 ГК ее правила распространяются на корреспондентские счета, корреспондентские субсчета, другие счета банков, если иное не предусмотрено законом или банковскими правилами. Корреспондентские счета предназначены для расчетов, осуществляемых одним банком за счет и по поручению другого банка. Корреспондентский субсчет открывается филиалам кредитных организаций.

В зависимости от того, кто заключает договор о счете с банком, различают корреспондентские счета в Банке России и в коммерческом банке. Каждый коммерческий банк должен иметь корреспондентский счет в Банке России, от имени которого в договоре выступает Расчетно-кассовый центр. Счета, открываемые банками друг другу, получили название счетов "лоро-ностро".

По валюте счета можно выделить счета рублевые, валютные и инвалютные. В соответствии с п. 2.1 Инструкции N 28-И все виды счетов могут открываться в рублях и иностранной валюте. Валютный счет открывается в иностранной валюте. Действующее законодательство различает транзитный валютный счет (открываемый для осуществления поступлений в иностранной валюте экспортной выручки резидентов с условием обязательной продажи ее части на внутреннем валютном рынке) и открываемый одновременно с ним текущий валютный счет (на котором учитываются средства в иностранной валюте, оставшиеся после обязательной продажи ее части). В случаях, указанных в законе, резиденты могут также иметь валютные счета за пределами Российской Федерации (инвалютные счета).

По цели расходования средств на счете различают универсальные и целевые счета. К универсальным можно отнести расчетный и текущий счета, средства на которых могут зачисляться и списываться независимо от цели и направления распоряжения ими. Денежные средства на целевых счетах могут расходоваться только на цели, прямо указанные в законе и договоре (например, инвестиционные и конверсионные счета учитывают средства, выделенные из федерального бюджета для осуществления конверсионных программ и соответствующих банковских операций; контокоррентные счета учитывают операции банка с клиентом в целях взаимного открытия кредита клиенту).

По объему расчетных операций можно разделить банковские счета на три группы.

Во-первых, это счета, на которых могут совершаться абсолютно любые расчетные операции. Таким счетом является расчетный счет, который открывается юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям.

Во-вторых, это счета, со средствами на которых можно производить лишь ограниченный круг расчетных операций. Прежде всего к ним относится текущий счет, открываемый гражданам, некоторым некоммерческим организациям, а также подразделениям организаций без прав юридического лица. Таким образом, на данном счете учитываются средства, не связанные с предпринимательской деятельностью. Как правило, по текущему счету производятся операции, связанные с основной деятельностью клиента без кассового обслуживания. К данной группе счетов также можно отнести брокерский счет и счет доверительного управления, на которых учитываются денежные средства клиентов данных лиц, переданные для управления денежными средствами, инвестирования в ценные бумаги, полученные по сделкам на основании договоров с клиентами и т.п. На данные счета не могут быть зачислены собственные средства брокеров и доверительных управляющих, кроме возврата средств клиента или займа; на средства на этих счетах не может обращаться взыскание по долгам брокера и доверительного управляющего.

В-третьих, существуют счета, которые открываются для перечисления средств на другие счета или выдачи определенным лицам. На таких счетах никакие расчетные операции производиться не могут. Например, временный (или накопительный) счет открывается при создании юридического лица для зачисления на него средств в оплату уставного (складочного) капитала, паевых взносов, при аккумулировании денежных средств в процессе эмиссии акций и т.п., а закрывается автоматически с перечислением средств на расчетный счет созданного юридического лица или с возвратом средств при отказе от создания организации. Таким же счетом с запретом расчетов является депозитный счет, который открывается для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение органа или лица при осуществлении деятельности в рамках исполнения профессиональных публично-правовых функций. Депозитный счет суда, подразделений службы судебных приставов, правоохранительного органа, нотариуса отличается от обычного банковского счета также и отсутствием признака возмездности - на сумму по нему банк не начисляет проценты, так как деятельность названных органов не преследует цели получения дохода. Поэтому банк пользуется зачисленными на счет средствами безвозмездно - не оказывая услуги по расчетно-кассовому обслуживанию и не выплачивая проценты.

Особую категорию составляют специальные банковские счета, которые открываются юридическим и физическим лицам для осуществления предусмотренных законодательством операций соответствующего вида. Как правило, для открытия такого счета одного лишь договора банковского счета недостаточно, необходимо также заключение договора, из которого бы вытекала необходимость открытия специального счета. Например, договор об открытии аккредитива является основанием для открытия аккредитивного счета, предназначенного для совершения расчетов по аккредитиву; договор кредита - для открытия ссудного счета, предназначенного для отражения задолженности заемщика банку по выданным кредитам. Выдавая кредит клиенту, банк отражает кредитные средства сначала на ссудном счете, с которого они перечисляются на расчетный счет заемщика. На ссудный счет не могут поступать средства клиента, минуя расчетный счет, а банк не может списывать с него средства даже при наличии задолженности клиента перед ним.

Элементы договора банковского счета. Сторонами договора банковского счета являются банк и владелец счета.

Согласно п. 4 ст. 845 ГК заключать договор банковского счета могут не только банки, но и другие кредитные организации в соответствии с выданным разрешением. Но действующим законодательством не предусмотрена выдача лицензии на ведение расчетных и текущих счетов небанковским кредитным организациям.

На стороне владельца счета могут выступать юридические лица и физические лица согласно общим положениям гражданского права. При этом не вполне корректным представляется термин "владелец счета", используемый законодателем, поскольку клиент, которому открывается счет, не является его владельцем. Счет открывается и ведется банком, а у клиента никакого правомочия владения на него не возникает.

Как правило, отдельным категориям лиц открываются разные виды счетов. Например, расчетный счет предназначен для субъектов предпринимательской деятельности, а текущий - для лиц, не занимающихся ею.

Лицам, не имеющим статуса юридического лица, счета не открываются. Для обособленных подразделений, стоящих на отдельном балансе, по ходатайству организации могут открываться субсчета для зачисления выручки и производства расчетов по месту нахождения. При этом субъектом договора банковского счета является не филиал или представительство, а само юридическое лицо.

Единственным существенным условием договора банковского счета является его предмет. Предметом выступает денежная сумма на счете, изменяющаяся в соответствии с распоряжениями клиента. Как и по договору банковского вклада, клиент передает в собственность банку денежную сумму, которая учитывается на счете. Счет устанавливает объем прав требований клиента к банку на безналичные деньги. Но этим сущность договора банковского счета не исчерпывается. Главное, что составляет содержание договора, в отличие от договора банковского вклада, - это производство расчетов с денежными средствами, находящимися на счете. Данная цель достигается выполнением банком распоряжений клиента об изменении объема безналичных денег на счете. Банк по поручению клиента направляет его денежные средства третьим лицам и принимает от них средства. Изменение безналичных средств на счете происходит благодаря осуществлению банком операций по счету. В соответствии со ст. 848 ГК, круг и условия таких операций не являются существенным условием, хотя и могут определяться в договоре. По общему правилу они устанавливаются законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота.

Форма договора банковского счета гл. 45 ГК не предусмотрена, следовательно, в соответствии с общими положениями о форме, является простой письменной.

Заключение договора банковского счета. По общему правилу каждый клиент вправе иметь неограниченное количество банковских счетов в любой валюте и в любом банке. Чтобы открыть счет, клиент должен обратиться в банк с заявлением об открытии счета, составленным по установленной форме.

Условия открытия и ведения счета конкретного вида могут вырабатываться индивидуально, по согласованию с клиентом в результате взаимной договоренности, а могут быть разработаны банком заранее и предложены потенциальным клиентам. Если банк заранее объявляет условия открытия счета, то заключение договора для него с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных им условиях, является обязательным. Отказ банка от заключения договора допускается только при отсутствии возможности принять на банковское обслуживание или в случаях, прямо предусмотренных законом (п. 2 ст. 846 ГК). При уклонении банка от заключения договора на заранее объявленных условиях клиент может обратиться в суд с заявлением о понуждении к заключению договора.

Заявление об открытии счета подается вместе с другими документами. Инструкция N 28-И предусматривает особый перечень документов для открытия разных видов счетов разными субъектами. Так, к заявлению на открытие расчетного счета юридическим лицом-резидентом должны быть приложены следующие документы:
а) свидетельство о государственной регистрации; б) учредительные документы; в) лицензии; г) карточка с образцами подписей первых должностных лиц (руководителя и главного бухгалтера или уполномоченных ими лиц) с оттиском печати; д) документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке (протокол собрания учредителей, приказ о приеме на работу, трудовой договор, т.п.), а в случаях, когда договором предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными средствами на счете с использованием аналога собственноручной подписи - документ, подтверждающий полномочия лиц, наделенных правом использовать аналог собственноручной подписи; е) документ, подтверждающий полномочия единоличного исполнительного органа; ж) свидетельство о постановке на учет в налоговые органы.

Приняв положительное решение на основании рассмотрения заявления конкретного заявителя, банк может заключить с ним договор двумя основными способами: 1) путем составления единого документа; 2) без составления единого договора.

Первый способ характеризуется тем, что одновременно заключается договор в виде единого документа, а также на заявлении клиента единоличным исполнительным органом банка проставляется разрешительная надпись на открытие счета. При заключении договора вторым из названных способов договор считается заключенным в момент совершения разрешительной надписи на заявлении клиента.

Отказ от заключения договора возможен в следующих случаях: непредоставления документов, подтверждающих сведения, необходимые для идентификации клиента; предоставления недостоверных сведений; в иных случаях, прямо указанных в законе (например, если налоговым органом принято решение о приостановке операций по счетам организации (п. 9 ст. 76 НК), не открываются счета на анонимных владельцев, без личного присутствия физического лица или его представителя (п. 5 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и др.).

Договор заключается при условии наличия у клиента правоспособности (дееспособности). При этом на должностное лицо банка налагается обязанность идентифицировать клиента и выгодоприобретателя, а также проверять полномочия представителей. В соответствии со ст. 86 НК банки открывают счета организациям и индивидуальным предпринимателям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, а также обязаны сообщить об открытии или закрытии их счета в налоговый орган по месту их учета в пятидневный срок со дня открытия или закрытия счета.

На основании договора банковского счета клиенту открывается счет соответствующего вида. Банковский счет считается открытым с момента внесения записи об открытии банковского счета в Книгу регистрации открытых счетов. Такая запись должна быть сделана не позднее одного рабочего дня, следующего за днем заключения договора.

По каждому счету (или нескольким счетам) одного клиента формируется банковское дело, в которое помещаются документы (представленные клиентом, договор, о сообщении налоговым органам, переписка с клиентом, др.).

Содержание договора банковского счета. Права и обязанности сторон по договору банковского счета устанавливаются не только в договоре, но и в значительной части предусмотрены законом. Преимущественно императивный характер регулирования отношений, вытекающих из открытия счета, обусловлен прежде всего особым публично-правовым статусом кредитной организации при расчетно-кассовом обслуживании клиентов.

Гражданский кодекс называет лишь одну обязанность клиента, условия о которой могут быть включены в договор - это обязанность оплатить расходы банка на совершение операций по счету (ст. 851 ГК). Данная норма является диспозитивной, т.е. плата за услуги банка может с клиента не взиматься. Тем не менее, в актах Банка России она приняла императивный характер, поскольку в подзаконных актах устанавливается принцип обязательной платности расчетных услуг, что хотя и противоречит Гражданскому кодексу, но повсеместно воспринято банковской практикой. Плата за услуги банка может взиматься ежеквартально или в сроки, предусмотренные в договоре.

Помимо этой обязанности, ряд обязанностей клиента установлен законом и носит императивный характер. К таким императивным обязанностям клиента относится совершение действий по обеспечению нормальной работы банка по обслуживанию его счета. Прежде всего, речь идет о представлении в надлежащей форме и надлежащие сроки определенных документов. Клиент должен также давать распоряжения банку путем представления надлежаще оформленных расчетных документов и пополнять счет, если договором предусмотрен минимальный размер денежных средств на счете.

Банк по договору банковского счета имеет следующие обязанности. Прежде всего он должен совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, банковскими правилами, обычаями делового оборота и договором.

Выполнение данной обязанности подразумевает исполнение банком ряда действий, обязательных для него в силу закона, но порядок и условия совершения которых устанавливаются в договоре или законе. К их числу относятся: зачисление на счет клиента денежных средств не позже, чем через день после поступления в банк платежного документа; выдача наличных денежных средств по требованию клиента; перечисление со счета по распоряжению клиента денежных средств не позже, чем через день после поступления в банк платежного документа; информирование клиента о состоянии счета (путем предоставления выписок по счету); информирование и консультирование клиента о правилах ведения счета и документооборота (в том числе обеспечение бланками расчетных документов); иные действия.

По общему правилу банк не может ограничивать права клиента на распоряжение денежными средствами, контролировать направления их использования. Исключения могут быть предусмотрены только законом. Списание денежных средств без распоряжения клиента допускается только по решению суда, а также в случаях, установленных законом или договором. Списание денежных средств со счета осуществляется в порядке поступления расчетных документов в банк. При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание осуществляется в очередности, предусмотренной в ст. 855 ГК.

Гражданский кодекс предусматривает ответственность в виде неустойки в размере, определяемом в соответствии со ст. 395 ГК, за следующие нарушения: 1) несвоевременное зачисление на счет поступивших клиенту денежных средств; 2) необоснованное списание со счета; 3) невыполнение указаний клиента о перечислении или о выдаче средств со счета.

Далее, банк обязан оплатить проценты за пользование денежными средствами, находящимися на счете. По общему правилу на сумму денежных средств, находящихся на счете, начисляются проценты, если в договоре не предусмотрено иное. Сумма процентов зачисляется на счет ежеквартально или в срок, установленный в договоре. Размер процентов определяется в договоре или равен размеру процентов, обычно уплачиваемых банком по вкладам до востребования. Статья 853 ГК предусматривает зачет встречных требований банка (за расчетно-кассовое обслуживание) и клиента по счету.

Наконец, банк обязуется предоставить кредит клиенту при отсутствии денежных средств на счете, если это предусмотрено условиями договора. Договор банковского счета, в котором содержится условие о кредитовании счета (овердрафте), является смешанным, и к нему применяются также правила о займе и кредите, если иное не предусмотрено договором.

Помимо названных, существуют также обязанности банка, императивно установленные законом. Так, согласно ст. 86 НК банк обязан сообщить об открытии или закрытии счета в налоговый орган по месту учета клиента в пятидневный срок со дня открытия или закрытия счета; согласно ст. 134 НК банк обязан приостанавливать операции по счету налогоплательщика или налогового агента при наличии решения об этом налогового органа. В соответствии со ст. 857 ГК банк гарантирует тайну банковского счета, операций по счету и сведений о клиенте. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

Расчетные обязательства

Понятие расчетов и расчетных обязательств. В хозяйственном обороте часто возникает необходимость передачи денежных средств. Она может вызываться исполнением публично-правовой обязанности или денежного обязательства, связанного с возмещением ущерба, оплатой предоставленного товара, выполненных работ или оказанных услуг и т.п. Действия, совершаемые хозяйствующими субъектами по поводу осуществления платежей, в юридической и экономической литературе принято называть расчетами.

Расчеты могут осуществляться непосредственно между сторонами по основному договору, порождающему обязанность по передаче и оплате товара, оказанию услуг или выполнению работ. В данном случае расчеты являются исполнением денежного обязательства, т.е. самостоятельного расчетного обязательства не возникает. Но если для осуществления расчетов по основному договору его стороны привлекают третьих лиц (кредитные организации), то между ними возникают особые, обособленные от основного договора о передаче товара (работы, услуги), расчетные обязательства.

Таким образом, возникновение самостоятельных расчетных обязательств зависит от способа расчетов - наличного или безналичного.

Выделение двух способов расчетов - наличного и безналичного - связано с наличием двух форм денежного обращения, поскольку деньги могут существовать как в виде наличных денежных знаков, так и записей на банковских счетах, причем одна форма может легко переходить в другую. Наличный способ расчетов является наиболее древним и дорогим, поскольку сопряжен с дополнительными издержками, в частности, на кассовые операции и на производство новых банкнот. В последние десятилетия в литературе неоднократно указывалось на неотвратимость отмирания наличных денег и сокращения сферы наличных расчетов в связи с развитием электронных расчетов. Несмотря на это электронные платежи пока еще не заменили наличных расчетов, оборот которых, напротив, только увеличивается, так как предоставляет значительные преимущества по сравнению с еще несовершенными инновационными формами расчетов.

Все субъекты права могут по своему усмотрению выбирать способ расчетов, но при этом следует учитывать установленные в законе ограничения.

Наличные расчеты отличаются от безналичных прежде всего отсутствием промежуточного звена между хозяйствующими субъектами - кредитной организации - и прямой передачей денежных средств от одного субъекта к другому (из рук в руки). Кроме того, в отличие от безналичных расчетов, наличные расчеты могут осуществляться только в одной форме - путем передачи денежных банкнот и монет одним лицом другому. Платеж наличными является окончательным и безотзывным.

В большинстве стран в безусловном порядке в оплату по наличному расчету принимается национальная валюта. В России в соответствии с ч. 2 ст. 29 Федерального закона от 10 июля 2002 г. "О Центральном банке" единственным законным средством платежа на территории Российской Федерации являются банкноты и монеты Банка России.

Участниками наличных расчетов могут быть как юридические, так и физические лица. Но для наличных расчетов юридических лиц, а также индивидуальных предпринимателей закон установил определенные ограничения.

Во-первых, законом предусмотрен предельный размер суммы, которой организация может рассчитаться по своим обязательствам наличными деньгами - в настоящее время он составляет 100 тыс. руб. по одной сделке. По ранее действовавшему законодательству подобное ограничение распространялось на один платеж, а теперь - на одну сделку. За нарушение данного ограничения законом предусмотрена административная ответственность в виде штрафа.

Во-вторых, каждая организация должна иметь кассу и вести кассовую книгу по установленной форме, которая применяется для учета движения денег в кассе.

В-третьих, юридические лица могут хранить наличные деньги только в пределах лимитов, которые устанавливаются ежегодно банком, обслуживающим данную организацию, по согласованию с ее руководителем. Сверх лимита в кассе хозяйствующего субъекта могут находиться не свыше трех дней средства, предназначенные для выдачи заработной платы, выплат социального характера и стипендий.

Наконец, в предусмотренных законом случаях хозяйствующий субъект должен применять контрольно-кассовую технику (ККТ). Основанием для использования ККТ является наличие в совокупности следующих условий. Расчеты с населением осуществляют: 1) юридическое лицо или индивидуальный предприниматель; 2) наличными или с использованием платежных карт; 3) в связи с продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг физическим лицам для потребительских целей. Применение ККТ означает, что лицо обязано: зарегистрировать контрольно-кассовую машину (ККМ) в налоговом органе; следить за ее исправным состоянием; при расчетах с населением выдавать чек, отпечатанный на ККМ; обеспечивать доступ к ККМ сотрудникам налоговых органов и центров технического обслуживания.

Основными расчетными документами при наличных расчетах являются приходный кассовый ордер(оформляющий прием наличных денег организацией) и расходный кассовый ордер (оформляющий выдачу наличных денег из кассы). Кроме того, для выдачи средств могут использоваться и другие документы: платежные ведомости, расчетно-платежные ведомости, заявления на выдачу денег, счета, др. При их использовании вместо расходного кассового ордера на них должен проставляться штамп с реквизитами расходного кассового ордера. При получении наличных средств от организации получатель или его представитель по доверенности расписывается в платежном документе (в последнем случае доверенность остается в организации).

Расчеты наличными осуществляются на основании основного договора и являются частью обязательства по исполнению основного договора.

При осуществлении безналичных расчетов возникают обособленные от основного договора расчетные отношения между стороной по договору и расчетной организацией по поводу осуществления расчетов. Основанием безналичных расчетов является сложный юридический состав, включающий договор о передаче товаров (работ, услуг) или требование закона, а также договоры об обслуживании клиентов кредитными или иными организациями, способствующими сторонам в осуществлении расчетов.

Расчетные обязательства - это правоотношения, возникающие между сторонами по основному договору и расчетной организацией, оказывающей услуги по осуществлению расчетов между субъектами в связи с перемещением безналичных денежных средств от одного лица к другому.

Расчетные отношения вытекают из сделок разной правовой природы, совершаемых участниками расчетов. Среди них можно выделить как двусторонние сделки (договоры, прежде всего между плательщиком и банком), так и односторонние сделки (выставление аккредитива, акцепт платежного требования и т.д.). К расчетным можно отнести отношения между следующими субъектами: плательщиком и банком-эмитентом (обслуживающим его банком); банком-эмитентом и исполняющим банком (банком, обслуживающим получателя); исполняющим банком и получателем.

Кроме того, в расчетах часто принимают участие учреждения, через которые проходят платежи: расчетная сеть Банка России, другие кредитные организации, клиринговые центры. Каждый участник расчетного обязательства в его рамках, как правило, совершает ряд сделок по осуществлению платежей.

В конкретном обязательстве каждое из названных отношений проявляется в разной степени в зависимости от выбранной сторонами формы расчетов. Например, если плательщик и получатель обслуживаются в одном банке, то банк-эмитент и исполняющий банк совпадают в одном лице. Получатель участвует в расчетных отношениях только в тех случаях, когда его участие обусловлено формой расчетов (например, он предъявляет чек, акцептует платежное требование, передает документы для аккредитива и т.д.). Поэтому законодатель в основном урегулировал взаимоотношения между плательщиком и банком. Такой подход представляется не вполне обоснованным, поскольку большое количество пробелов закона вызывает проблемы правоприменения и научные дискуссии.

Содержание расчетного обязательства составляют права и обязанности кредитной организации и ее клиента. Например, в договоре банковского счета, помимо прочего, указываются субъекты расчетов, их права и обязанности, предмет расчетов, цена услуг банка, его ответственность, сроки исполнения требований клиента, объем и характер предоставления информации и другие дополнительные условия об осуществлении расчетов с использованием банковского счета.

Кроме того, некоторые права и обязанности участников расчетов прямо указаны в законе. Так, п. 1 ст. 857 ГК предусматривает обязанность кредитной организации соблюдать банковскую тайну. Статья 856 ГК устанавливает ответственность кредитного учреждения за несвоевременное зачисление средств на счет клиента, за необоснованное списание средств со счета клиента, за невыполнение указаний клиента. Ответственность банка наступает в форме возмещения убытков (реального ущерба и упущенной выгоды), а также в форме неустойки (начисляемой в соответствии со ст. 395 ГК).

В договоре и законе в основном закрепляются права, обязанности и ответственность кредитной организации, поскольку именно на нее возлагается совершение основных действий по осуществлению расчетов. Клиенты банка несут такие обязанности, как правильное и своевременное оформление расчетных документов, предоставление в срок достоверных сведений и расчетных документов. Ответственность клиентов за нарушение расчетных обязательств законом не устанавливается, поскольку в случае таковых они сами и несут риск неблагоприятных последствий.

Расчеты, осуществляемые между субъектами, чрезвычайно разнообразны. В банковской практике их принято делить на одногородние и междугородние, внутрирегиональные и между несколькими регионами. Кроме того, по уровню участия кредитной организации их можно разделить на расчеты через банки, где открыты счета участников расчетов, и на расчеты через банки без открытия банковского счета.

Общие положения о безналичных расчетах. Безналичные расчеты - это отношения контрагентов по сделке и банка по поводу списания денежных средств со счета плательщика и зачисления их на счет получателя. В экономической литературе они считаются более рациональными и экономичными по сравнению с наличными. Их появление связано с развитием банковской системы. Юридические лица в большинстве стран обязаны хранить свои сводные денежные средства в банках на счетах, что обеспечивает их сохранность, облегчает проведение безналичных расчетов и дает возможность банку использовать эти средства для краткосрочного кредитования.

Банки, обслуживающие плательщика и получателя, связаны между собой корреспондентскими отношениями - непосредственными, через Банк России в лице расчетно-кассового центра, или через третью кредитную организацию, в которой открыт корреспондентский счет банка-получателя.

Взаимоотношения сторон друг с другом и с кредитной организацией по поводу проведения расчетов зависят от выбранной сторонами формы расчетов. Форма расчетов - способ взаимодействия участников расчетных правоотношений по поводу перечисления денежных средств по конкретной хозяйственной сделке или иному основанию, оформление и осуществление которого характеризуются определенной спецификой, отраженной в законе. Гражданский кодекс предусматривает открытый перечень форм расчетов на территории Российской Федерации: платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, по инкассо. Кроме того, расчеты могут осуществляться в иных формах, предусмотренных законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота. Выбор определенной формы расчетов зависит от многих факторов: договорных условий, вида товара, характера связей контрагентов и их местоположения, скорости оборота денежных средств и документов, финансового положения контрагентов, издержек обращения расчетных операций и т.д.

Оформление расчетов производится с помощью расчетных документов, которые подготавливаются и передаются в банк плательщиком или получателем и которые выполняют учетные и информационные функции. Расчетные документы - это документы, оформленные по установленным в законе правилам, на основании которых производится списание и зачисление денежных средств со счета плательщика на счет получателя. Часто расчетные документы носят названия, аналогичные наименованию формы расчетов (платежные поручения, чеки, др.), но встречаются и другие документы (платежное требование, инкассовое поручение, др.).

Расчетные документы бывают двух типов: одни являются распоряжением плательщика о списании денежных средств со своего счета и перечислении их на счет получателя, а другие - распоряжением получателя на списание денежных средств со счета плательщика и перечислении на указанный им счет. В экономической литературе по признаку преобладания тех или иных инструментов безналичных расчетных платежей большинство стран мира принято разделять на две группы: с преобладанием дебетовых расчетов (США, Канада, Австралия) и с преобладанием кредитовых переводов (большинство европейских стран, Япония).

Расчетные документы являются документами строгой отчетности. Содержание и правила их оформления, включая состав требуемых для каждого из них реквизитов, а часто и форма бланков, устанавливаются в законе и банковских правилах. Кредитная организация не обязана выполнять поручение клиента, если форма расчетного документа не соответствует установленным правилам. Изготавливаются расчетные документы в количестве, равном числу участников расчетов (т.е. по одному экземпляру для каждого из них). Действуют они в течение 10 дней, не считая дня их выписки.

Существовать расчетные документы могут в бумажном или электронном виде. Расчетные документы в электронном виде - это электронные средства платежа и другие документы с использованием в них аналогов собственноручной подписи (электронной цифровой подписи), кодов, паролей и иных средств, имеющие одинаковую юридическую силу с бумажным документом. В соответствии с п. 3 ст. 847 ГК они могут использоваться, если это предусмотрено договором между кредитной организацией и ее клиентом. Электронные платежные документы, в свою очередь, делятся на полноформатные, имеющие те же реквизиты, что и бумажный документ, и электронные платежные документы сокращенного формата, имеющие ограниченный перечень реквизитов. В последнем случае кредитная организация должна оформить распечатку электронного образца документа на бумажном носителе.

Безналичные расчеты в настоящее время осуществляются по следующим расчетным документам: платежное поручение; аккредитив; чек; платежное требование, требующее акцепта; платежное требование, не требующее акцепта; инкассовое поручение.

В мире существуют две основные системы безналичных расчетов:

• на валовой основе, когда расчеты осуществляются путем реального перечисления средств по каждой операции (последовательно, в порядке поступления документов, перечисления производятся в конце дня или в режиме реального времени - сразу после получения распоряжения);
• на чистой основе, когда расчеты строятся на разнообразных формах зачета, клиринга.

Клиринговая система расчетов только начинает развиваться в нашей стране. Клиринг (от англ. сlearing - расчищать) - это система расчетов, основанная на учете взаимных требований и обязательств группы субъектов путем их взаимозачета. Экономическая сущность клиринга состоит в погашении взаимных требований, что позволяет производить платежи не по каждой операции, а лишь на сумму разницы между остатками по ним. Появление клиринга стало возможным только в связи с развитием компьютерных технологий и активным внедрением их в банковскую деятельность, так как учет взаимных требований вручную представляется чрезвычайно затруднительным. Клиринг сокращает операционные издержки и требуемые для расчета суммы, т.е. весьма удобен для сторон. К его недостаткам относят невысокую скорость осуществления платежей и специфические риски (например, цепная зависимость участников расчетов - неплатежеспособность одного делает невозможными расчеты между всеми и т.д.). В России в настоящее время клиринговые расчеты осуществляются через банки и специально созданные для этого расчетные дома, расчетные палаты, центры взаимных расчетов и т.п., обладающие лицензией Банка России на проведение клиринговых операций и ограниченного количества банковских операций, поддерживающих выполнение клиринга.

В соответствии со стратегией развития платежной системы в Российской Федерации основной системой безналичных расчетов и базовой составляющей платежной системы Российской Федерации и Банка России является система валовых расчетов в режиме реального времени.

Перечисление денежных средств со счета на счет осуществляется с ведома и согласия плательщика (ст. 854 ГК), в календарной очередности по мере поступления расчетных документов. Списание со счета производится только при наличии на нем средств. Если на счете недостаточно средств для оплаты расчетного документа, он помещается в картотеку N 2 до появления средств на счете, после чего они исполняются в хронологическом порядке.

Банк обязан своевременно производить перечисление денежных средств со счета на счет. В соответствии с ч. 3 ст. 80 Федерального закона "О Центральном банке" общий срок безналичных расчетов не должен превышать двух операционных дней в пределах субъекта Российской Федерации, и пяти дней - в пределах Российской Федерации. Исчисление данного срока производится с момента списания денежных средств со счета плательщика и заканчивается их зачислением на счет получателя. В соответствии со ст. 849 ГК банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета. За задержку перечисления средств со счета банка на счет получателя банк несет ответственность в соответствии с действующим законодательством. При этом следует учитывать, что под операционным (банковским) днем понимается период работы банка в течение рабочего дня (часы его работы), во время которого обслуживаются клиенты. В соответствии с банковскими правилами и обычаями операционный день заканчивается за два часа до окончания работы банка. Если расчетный документ поступил за пределами операционного дня, он считается принятым на следующий день.

Безналичные расчеты могут осуществляться как юридическими, так и физическими лицами. Безналичные расчеты между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями регулируются Гражданским кодексом, а также Положением Банка России от 3 октября 2002 г. N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации". Когда хотя бы одной стороной в расчетах является физическое лицо, то Положение N 2-П не применяется, а действует Положение Банка России от 1 апреля 2003 г. N 222-П "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации". Положением N 222-П предусмотрено, что физические лица осуществляют расчеты следующими способами: 1) по банковским счетам на основании договора банковского счета; 2) по банковским счетам на основании договора банковского вклада; 3) без открытия банковского счета. Физические лица могут производить расчеты во всех предусмотренных законом формах.

Особенностью безналичных расчетов физических лиц является невозможность ведения картотеки неоплаченных расчетных документов, т.е. при отсутствии денежных средств на счете расчетные документы исполнению не подлежат и возвращаются.

Расчеты платежными поручениями. Расчеты платежными поручениями являются наиболее распространенной формой безналичных расчетов в Российской Федерации. Объясняется это прежде всего тем, что выполнение операций по счету для клиента является обязанностью кредитной организации на основании заключенного между ними договора банковского счета (ст. 848 ГК), т.е. никаких дополнительных соглашений между банком и клиентом о проведении расчетов не требуется, если их уже связывает договор банковского счета. Кроме того, при отсутствии в договоре между плательщиком и получателем (покупателем и поставщиком) особого условия о форме расчетов по договору расчеты между ними осуществляются платежными поручениями (п. 1 ст. 516 ГК).

Платежное поручение - это расчетный документ, оформленный на бланке установленной формы, содержащий распоряжение владельца счета (плательщика) обслуживающему его банку (банку-эмитенту) о переводе определенной денежной суммы на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке. Платежное поручение оформляется, как правило, в четырех экземплярах, один из которых возвращается плательщику со штампом банка и выполняет функцию расписки о приеме расчетного документа к исполнению.

Обязанность банка-эмитента о проведении расчетов существует на основании заключенного договора банковского счета или банковского вклада. Поэтому он не может отказаться от исполнения платежного поручения, кроме случаев, указанных в законе:

• если содержание и форма платежного поручения не соответствует требованиям закона и банковских правил;
• если на счете плательщика нет средств.

Действия банка по исполнению платежного поручения состоят в перечислении указанной в нем денежной суммы в банк получателя для зачисления на счет, указанный в нем (п. 1 ст. 865 ГК). Перечисление средств означает выполнение банком нескольких обязанностей: по списанию суммы со счета плательщика и по обеспечению перевода ее на счет получателя. Данная обязанность считается исполненной не в момент надлежащего зачисления на корреспондентский счет банка получателя, а в момент зачисления на счет получателя, так как банк отвечает не только за свои действия, но и за действия субъектов, привлеченных им для осуществления расчетов (исполняющего банка, клирингового центра, органов связи, оказывающих банку услуги по передаче информации и др.). Обусловлено это тем, что плательщик связан договорными отношениями только с банком-эмитентом, поэтому другие лица перед ним не отвечают.

Банк самостоятельно выбирает маршрут перевода денежных средств. Перевод может осуществляться через:

• прямые корреспондентские связи с исполняющим банком;
• счета третьего банка, в котором есть корреспондентский счет получателя;
• расчетно-кассовый центр Банка России;
• расчетную (клиринговую) систему.

Отношения банка-эмитента с другими субъектами регулируются договорами между ними (о корреспондентских отношениях и др.). Исключение из этого правила предусмотрено п. 2 ст. 866 ГК: ответственность может быть возложена на исполняющий банк по усмотрению суда, если неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения имело место по его вине.

Еще одной обязанностью банка является информирование плательщика о ходе исполнения платежного поручения и о его исполнении не позже одного рабочего дня после обращения.

Платежные поручения могут использоваться для расчетов как юридических, так и физических лиц. Но Положением N 222-П предусмотрены следующие особенности для расчетов платежными поручениями физических лиц. Во-первых, платежные поручения могут исполняться только при наличии средств на счете физического лица. Во-вторых, частичная оплата платежного поручения не допускается. В-третьих, банк может составить от имени клиента расчетный документ на осуществление периодических перечислений с текущего счета клиента, если эта возможность предусмотрена в договоре банковского счета.

Расчеты по аккредитиву. Расчеты по аккредитиву распространены на практике гораздо меньше, но считаются одной из наиболее приемлемых форм расчетов, обеспечивающих оплату товара только после его поставки и высокую гарантию оплаты.

Расчеты по аккредитиву широко распространены в международном обороте и урегулированы многочисленными международными актами. Но последние не имеют силы источников права для внутренних расчетов на территории Российской Федерации и могут использоваться, в случае, если их нормы включены в текст самого аккредитива.

Аккредитивное правоотношение является сложным по своей структуре, так как состоит из нескольких правоотношений банка-эмитента с разными субъектами: с приказодателем (плательщиком), с исполняющим банком, с привлеченным банком, с бенефициаром (получателем средств). Привлеченными называются банки, привлекаемые банком-эмитентом для осуществления расчетов. Это может быть авизующий банк (т.е. банк, передающий условия аккредитива), подтверждающий банк (т.е. исполняющий банк, по просьбе банка-эмитента подтверждающий безотзывной аккредитив, что означает принятие исполняющим банком дополнительного к обязательству банка-эмитента обязательства произвести платеж) и др.

Банком-эмитентом может быть как банк, в котором открыт счет плательщика, так и банк, в котором счета плательщика нет. Иными словами, договор банковского счета не является основанием возникновения аккредитивного обязательства. Таким основанием выступает договор об открытии аккредитива - договор об оказании банковской услуги по поводу расчетов в форме аккредитива, предусматривающий обязательство банка-эмитента произвести платеж конкретному лицу при соблюдении последним определенных условий. Аккредитивный договор обособлен от основного договора. Так, банк не проверяет условия аккредитива на соответствие договору поставки и не может не исполнить его при обнаружившемся несоответствии.

Данный договор требует простой письменной формы, и на практике, как правило, заключается способом обмена документами. Офертой является заявление плательщика-приказодателя по форме банка об открытии аккредитива, а акцептом - выставление банком аккредитива на бланке установленной Банком России формы.

Выставление аккредитива является односторонней сделкой, порождающей обязанность банка произвести платеж, оплатить или акцептовать переводной вексель. Для расчетов по аккредитиву используется не банковский счет клиента, а открывается особый счет - аккредитивный, который часто в литературе называется аккредитивом. Но с правовой точки зрения данный термин имеет другое значение.

Аккредитив (от лат. аccredo - доверяю) - расчетный документ, устанавливающий условное обязательство банка произвести по поручению плательщика платеж при условии предъявления получателем определенного списка документов. Основным условием аккредитива является платеж против предоставления документов (таковыми могут быть счета-фактуры, реестры к ним, транспортные документы, страховые договоры, сертификаты качества и др.), поэтому эти документы должны быть индивидуализированы с максимально возможной полнотой. Банк может быть освобожден от ответственности, если произвел оплату по предоставлении документов с теми же названиями, которые были указаны в аккредитиве, содержание и другие реквизиты которых не совпали с ожиданиями плательщика, но не уточнялись в договоре об аккредитиве. Банк проверяет только внешние признаки документов, оговоренные в договоре. При отказе от оплаты банк информирует получателя и банк-эмитент с указанием причин отказа.

Таким образом, общую последовательность действий при расчетах по аккредитиву можно представить следующим образом:

1. подача заявления об открытии аккредитива;
2. составление банком аккредитива;
3. зачисление исполняющим банком средств на открытый для расчетов по аккредитиву отдельный лицевой счет балансового счета "Аккредитивы к оплате" (при покрытом аккредитиве) или "Гарантии, поручительства, полученные банком" (при непокрытом аккредитиве);
4. уведомление получателя об открытии аккредитива;
5. выполнение получателем действий по исполнению своих обязательств по основному договору;
6. предоставление получателем документов, предусмотренных в аккредитиве;
7. проверка соответствия представленных документов аккредитиву;
8. списание исполняющим банком средств с аккредитивного счета и зачисление на расчетный счет получателя.

Законодательством предусмотрено несколько видов аккредитивов. По характеру денежного обеспечения они делятся на покрытые и непокрытые. Покрытый (депонированный) аккредитив предполагает перечисление банком средств за счет плательщика или предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок аккредитива. Непокрытый (гарантированный) аккредитив предоставляет исполняющему банку право списывать средства с ведущегося у него корреспондентского счета банка-эмитента в пределах суммы аккредитива.

По возможности отмены аккредитив можно разделить на отзывной и безотзывной. Отзывной аккредитив - это аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. Безотзывной аккредитив - это аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств. По общему правилу аккредитив является отзывным.

По способу исполнения аккредитива выделяют следующие его разновидности:

• с платежом по предъявлении (немедленно после проверки документов);
• с рассрочкой платежа (в срок, указанный плательщиком);
• предусматривающий акцепт переводного векселя (получатель предъявляет в банк переводной вексель, в котором плательщиком указан подтверждающий банк или банк-эмитент и акцепт которого производится по результатам проверки документов);
• с негоциацией (банк обязуется купить (учесть, оплатить) переводной вексель при получении документов, составляющих условия аккредитива);
• револьверный - исполнение осуществляется по частям (применяется при отгрузке продукции частями).

Расчеты по инкассо. При расчетах по инкассо банк-эмитент обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа (п. 1 ст. 874 ГК). В отличие от описанных выше форм расчетов, при инкассовой операции инициатива по обращению в банк принадлежит не плательщику, а получателю средств, поэтому в международной практике данная форма получила название дебетового перевода. Банком-эмитентом в данном случае является не банк плательщика, а банк получателя.

Расчеты по инкассо применяются в случаях, предусмотренных:

• законом (например, по исполнительным документам, в случаях бесспорного порядка взыскания);
• договором между плательщиком и получателем.

Получатель обращается в банк с поручением направить требование о платеже в установленной форме плательщику. Форма требования зависит от выбранного сторонами вида расчетного документа.

При расчетах по инкассо применяются следующие расчетные документы:

• платежное требование, требующее акцепта;
• платежное требование, не требующее акцепта;
• инкассовое поручение.

Помимо расчетного документа получатель предъявляет в банк и иные - инкассируемые документы(например, отгрузочные документы о поставке товара). Банк-эмитент, принимая документы, проверяет их полноту и соответствие установленной форме бланка. При отсутствии какого-либо документа или несоответствии его формы установленным требованиям банк извещает об этом клиента и только в случае устранения указанных недостатков принимает документы к исполнению, т.е. передает в исполняющий банк.

Платежное требование применяется при расчетах за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги, а так же в иных случаях, предусмотренных законом или договором. Исполняющий банк регистрирует принятые от получателя документы в журнале, проверяет их форму и отправляет плательщику один экземпляр для акцепта. Срок акцепта предусматривается в договоре между плательщиком и получателем, но должен быть не менее пяти дней. Для выражения своего согласия на оплату платежного требования плательщик направляет в банк заявление об акцепте. Если плательщик не согласен с предъявленным ему требованием, он представляет в банк заявление об отказе от акцепта, в котором указывает причину отказа со ссылкой на основной договор. Форма таких заявлений предусмотрена Положением N 2-П. Акцепт может быть дан плательщиком и досрочно - еще до получения документов от получателя. Для этого плательщик должен предоставить в свой банк заявление в произвольной форме.

В соответствии с действующим законодательством акцепт должен быть предварительным и положительным. Банк не вправе начать списание денежных средств со счета плательщика до получения от него прямого волеизъявления на это.

После акцепта документов указанная в них сумма списывается со счета плательщика и передается банку-эмитенту, который обязан зачислить ее на счет своего клиента. Если на счете плательщика отсутствуют денежные средства, то документы помещаются в картотеку N 2.

При отказе плательщика акцептовать документы они возвращаются в банк-эмитент с извещением о причинах неплатежа или отказа от акцепта.

Платежное поручение, не требующее акцепта, применяется только в том случае, если это прямо предусмотрено законом (тогда платежное требование должно содержать ссылку на норму закона) или оговорено в договоре банковского счета или в дополнительном соглашении к нему (при этом плательщик должен предоставить сведения о кредиторе, который имеет право выставить платежное требование без акцепта и о договоре с ним). Если в платежном требовании отсутствует ссылка на закон или договор, у получателя отсутствует право выставлять требование без акцепта или на счете отсутствуют денежные средства - банк оплачивает платежное требование в порядке предварительного положительного акцепта в течение пяти рабочих дней.

Инкассовое поручение применяется в следующих случаях: когда это прямо предусмотрено законом, когда производится взыскание денежных средств по исполнительным документам, а также когда право на списание без распоряжения плательщика предоставлено получателю на основании основного договора (в последнем случае соответствующее условие должно содержаться в договоре банковского счета или в дополнительном соглашении к нему).

Расчеты чеками. Расчеты чеками считаются самой удобной формой расчетов, так как подразумевают оплату после получения товара, предоставляя определенные гарантии платежа для продавца. Тем не менее, в Российской Федерации чеки не имеют такого широкого хождения, как за рубежом.

Чек - это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 ГК). Она выдается чекодателем (покупателем по основному договору) чекодержателю (поставщику) в счет оплаты приобретенного товара (работ, услуг). В качестве плательщика в чеке указывается банк, в котором чекодатель имеет счет. Это означает, что чек оплачивается банком за счет средств чекодателя.

Для того чтобы расчеты чеками стали возможны, между чекодателем и банком должен быть заключен договор (о расчетах чеками, о чековом обслуживании, т.п.) либо соответствующее условие может быть включено в договор банковского счета. На основании этого договора чекодателю выдается чековая книжка, содержащая чеки, изготовленные по форме банка с учетом требований законодательства о реквизитах чека (ст. 878 ГК). На отдельном счете (депозите) может быть депонирована денежная сумма для оплаты чеков при их предъявлении.

Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Обязательство будет считаться исполненным только после того, как чекодержатель предъявит чек в банк, а последний произведет его оплату. Чек может быть оплачен только той кредитной организацией, которая выпустила его (т.е. чек не принимается для расчетов через подразделения расчетной сети Банка России). Кроме того, чек используется в межбанковских расчетах при наличии корреспондентских соглашений.

Чек является не только формой расчетов, но и ценной бумагой. Это неэмиссионная, денежная, бездоходная, обязательственная, документарная ценная бумага. По способу легитимации управомоченного держателя чеки делятся на предъявительские, ордерные и именные. По общему правилу чек является ордерным. Если чекодержатель на чеке не указан или чек выписан с отметкой "предъявителю", чек является предъявительским. Если чек содержит оговорку "не приказу", он является именным.

По общему правилу чек может быть оплачен как наличными денежными средствами, так и в безналичном порядке. В зависимости от того, существуют ли ограничения по способу расчетов, выделяют расчетные чеки, которые на лицевой стороне имеют оговорку "только для расчетов". Такие чеки не могут быть оплачены наличными.

Кроссированный чек имеет ограничение по кругу лиц, которым он может быть оплачен. Кроссированным называют чек, перечеркнутый двумя параллельными линиями. Банк-плательщик может его принять не от каждого лица. При общем кроссировании чек принимается от любого банка или одного из клиентов плательщика, при специальном кроссировании - только от конкретного банка, указанного на чеке.

Чек предоставляет повышенные гарантии платежа и дополнительные преимущества. Это обеспечивается, во-первых, его безотзывным характером (п. 3 ст. 877 ГК) и, во-вторых, возможностями чека как ценной бумаги:

• платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля - поручительства третьего лица за платеж по чеку обязанным лицом (ст. 881 ГК);
• ордерный и предъявительский чеки могут быть переданы чекодержателем другому лицу. При этом индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа, а совершенный плательщиком индоссамент считается недействительным (ст. 880 ГК);
• чек может быть передан чекодержателем в обслуживающий его банк для инкассирования (ст. 882 ГК);
• в случае отказа плательщика от оплаты чека чекодержатель может предъявить требование об уплате суммы чека, своих издержек и процентов в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК к любому или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалисту, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность (ст. 885 ГК).

Чек оплачивается банком-плательщиком после его предъявления в установленный срок. При этом банк должен проверить всеми доступными ему средствами подлинность чека и легитимность предъявителя (в том числе проверить непрерывность ряда индоссаментов). Если средств для оплаты чека на счете чекодателя недостаточно, банк отказывает в оплате чека.

Отказ от оплаты должен быть удостоверен протестом чека, составлением равнозначного акта или отметкой банка об отказе в платеже. Отсутствие такого удостоверения влечет утрату чекодержателем своих прав. Протест чека - это официальный акт, совершаемый нотариусом, который удостоверяет факт неоплаты чека. Чекодержатель должен обратиться к нотариусу для совершения протеста до истечения срока для предъявления чека. Если предъявление чека к платежу произошло в последний день срока, то протест может быть совершен на следующий за ним день. О протесте нотариус делает запись в реестре и соответствующую надпись на чеке, по просьбе чекодержателя на чеке может быть сделана исполнительная надпись.

Чекодержатель должен также известить в установленные сроки о неплатеже своего индоссанта и чекодателя. Если чекодержатель не пошлет извещения, к нему может быть предъявлено требование о возмещении убытков, возникших вследствие неизвещения, которые не могут превышать суммы чека.

Иные формы расчетов. Действующее законодательство не содержит закрытого перечня форм расчетов, поэтому безналичные расчеты могут осуществляться и в иных формах.

В последнее время активно развиваются электронные формы расчетов. Например, во второй половине XX в., в связи с быстрым прогрессом информационно-коммуникационных и компьютерных технологий в банковском деле появились электронные платежи - электронная система передачи данных, включающая электронные устройства для перевода денежных средств и других операций, обеспечивающая контроль за состоянием денежных счетов посредством передачи электронных сигналов без участия бумажных носителей информации.

Наиболее активно развивается такая электронная форма расчетов, как расчеты банковскими карточками. Банковские карты берут свое начало от бумажных карточек (которые позже преобразовались в пластиковые, имеющие магнитную полосу или микросхему в качестве носителя информации), которые выдавались клиенту - постоянному покупателю магазина. В соответствии с п. 1.4 Положения "Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием пластиковых карт" (утв. ЦБ РФ 24 декабря 2004 г. N 266-П), банковская карта - это инструмент безналичных расчетов, предназначенный для совершения физическими лицами и уполномоченными юридическими лицами операций с денежными средствами, находящимися у эмитента в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором с эмитентом. Наиболее распространенными в мире платежными системами являются карточки Visa, American Express, Mastercard и др.

Расчетными документами при расчетах банковскими картами, служащими основанием для осуществления расчетов и подтверждения их совершения, являются квитанция банкомата и товарный чек (слип). На основании квитанции банкомата совершаются операции с денежными средствами владельца счета. В соответствии с абз. 1 п. 1.3 Положения N 266-П банкомат - это электронный программно-технический комплекс, предназначенный для совершения без участия уполномоченного работника кредитной организации выдачи (приема) наличных денежных средств, передачи распоряжений о перечислении с банковского счета клиента, а также для составления документов, подтверждающих соответствующие операции. Товарный чек выдается, если банковской картой оформляется приобретение товаров (услуг) в организациях, осуществляющих продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг.

Расчеты банковскими карточками осуществляются на основании договора кредитной организации и клиента. Для того чтобы торговые организации могли принимать к оплате за товары (услуги) банковские карты, должен быть также заключен договор кредитной организации с торговой организацией о продаже товаров владельцам пластиковых карт, в котором устанавливаются условия расчетов за товары, обеспечения магазина необходимыми средствами, оплаты банку за обслуживание расчетов и т.д. (договор эквайринга).

Несмотря на значительные удобства, предоставляемые банковской картой, она все еще не получила достаточного развития как форма безналичных расчетов, а чаще всего используется как средство для обналичивания денежных средств.

К иным формам расчетов можно отнести переводы денежных средств по поручению физического лица без открытия банковского счета. В соответствии с п. 2 ст. 863 ГК к расчетам без открытия счета применяются нормы о расчетах платежными поручениями. Данная форма применяется только, если физическое лицо не осуществляет предпринимательскую деятельность (п. 1.2 Положения N 222-П). При переводе денежных средств за рубеж в течение одного операционного дня общая сумма переводов одного лица не должна превышать в эквиваленте 5000 долларов США.

В некоторых отраслях хозяйства (как правило, в сельском хозяйстве) применяется такая форма расчетов, как открытый счет (плановые платежи). Она применяется, если стороны связаны постоянными отношениями по поводу систематических поставок товара. Периодические платежи осуществляются по мере отпуска товара, но не по каждой поставке, а в установленные сторонами сроки (например, один раз в три дня). Расчетными инструментами в данном случае выступают платежные поручения. Открытый счет в современных условиях не получил широкого распространения.

Наконец, широко распространены почтовые переводы, которые также осуществляются с помощью платежных поручений. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 17 июля 1999 г. "О почтовой связи" почтовый перевод денежных средств - это услуга организаций федеральной почтовой связи по приему, обработке, перевозке (передаче), доставке (вручению) денежных средств с использованием сетей почтовой и телеграфной связи. Основанием расчетов в данной форме является договор оказания услуг, по которому оператор почтовой связи обязуется по заданию отправителя осуществить денежный перевод по указанному адресу и вручить сумму адресату, а пользователь услуг обязан их оплатить. За невыплату обусловленной суммы оператор почтовой связи несет ответственность в размере суммы перевода и суммы тарифной платы.

Вексель

Понятие и содержание векселя. В абз. 1 ст. 815 ГК говорится о векселе, который заемщик по соглашению с займодавцем выдает последнему вместо или в порядке исполнения заемного обязательства.

Вексель есть составленный в предписанной форме, в особенности с категорически необходимым наименованием его векселем, документ, в котором выражено ничем не обусловленное право требовать уплаты определенной денежной суммы. Различают простые и переводные векселя (ст. 1, 75 Положения о переводном и простом векселе, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341).

Простой вексель, именуемый также соло-векселем, связывает по меньшей мере двух лиц: векселедателя и векселедержателя. Переводной вексель содержит указание по крайней мере на трех субъектов: к векселедателю и векселедержателю присоединяется третье лицо - плательщик, которому векселедатель предлагает произвести платеж по векселю. Переводный вексель иначе называют траттой, а указанных в нем векселедателя, первого векселедержателя и плательщика - соответственно трассантом, ремитентом и трассатом.

Первым должником как по простому, так и по переводному векселю выступает векселедатель. Выдавая вексель приобретателю, векселедатель заключает с ним два договора: договор о передаче векселя в собственность и договор, направленный на установление вексельного обязательства, первый из которых является распорядительным и вещным договором, а второй относится к числу обязательственных договоров. Фактический состав договора о передаче векселя в собственность слагается из двух элементов: 1) соглашения сторон о переходе права собственности на вексель; 2) реального акта (передачи бумаги). С выполнением фактического состава этого договора приобретатель становится собственником векселя.

Договор, направленный на установление вексельного обязательства, заключается посредством дачи и принятия векселя, т.е. посредством совершения содержащих обнаружение воли к обоснованию обязательства действий, которые в рамках второго элемента вещного договора совершаются его сторонами без цели обнаружения воли вызвать желаемое ими правовое последствие. С заключением обязательственного договора у приобретателя возникает право из векселя, а у векселедателя - корреспондирующая этому праву обязанность к уплате определенной денежной суммы. Таким образом, с помощью указанных договоров векселедатель предоставляет приобретателю право собственности на вексель и одновременно делает его вексельным кредитором, становясь при этом должником по векселю.

И простой, и переводный вексели удостоверяют обязанность векселедателя уплатить определенную денежную сумму. При нормальном ходе соло-векселя эта обязанность прекращается путем ее исполнения векселедателем. Нормальный ход тратты состоит в том, что она сначала акцептуется, а затем оплачивается трассатом. Совершая платеж по акцептованному векселю, трассат исполняет свою вексельную обязанность, что влечет за собой прекращение тождественной ей по содержанию обязанности трассанта (п. 1 ст. 325 ГК). Отсюда следует, что отличие тратты от соло-векселя заключается не в том, что она не удостоверяет обязанности векселедателя, как утверждается в абз. 1 ст. 815 ГК, а в том, что удостоверенная траттой обязанность трассанта прекращается не путем ее исполнения трассантом, а вследствие наступления отменительного условия права (condicio juris), в качестве которого выступает платеж со стороны акцептовавшего тратту трассата.

По вопросу о содержании переводного векселя были высказаны и иные точки зрения. Остановимся на некоторых из них.

Рассматривая содержание тратты, В.М. Гордон говорит: "...обязанность, принимаемая векселедателем, получает условный характер: "Я сам обязуюсь к платежу по сему векселю", - означает его обязательство, - "если лицо, указываемое в качестве плательщика, откажется принять на себя эту обязанность". Придерживаясь этой формулировки, придется заключить, что удостоверенная траттой обязанность возникает у трассанта в момент отказа трассата акцептовать предъявленный ему вексель. Но этот вывод не соответствует абз. 1 ст. 47 Положения о векселе, который приурочивает возникновение данной обязанности к моменту выдачи трассантом векселя ремитенту. Кроме того, эта формулировка покоится на смешении ее автором двух разных обязанностей трассанта: удостоверенной векселем регулятивной обязанности уплатить определенную денежную сумму и возникающей вследствие неакцепта векселя трассатом охранительной обязанности уплатить регрессную сумму. При различении этих обязанностей становится ясным, что в первой части формулировки В.М. Гордона речь, по существу, идет об охранительной обязанности трассанта, а не о той обязанности, которая удостоверена переводным векселем. Поэтому, будучи перевернутой с головы на ноги, рассматриваемая формулировка укладывается в формулу "если - то": "если трассат отказывается акцептовать предъявленный ему вексель, то векселедержатель вправе требовать от трассанта уплаты регрессной суммы". Но эта формула, описывающая гипотезу и диспозицию соответствующей охранительной вексельно-правовой нормы, не имеет отношения к содержанию переводного векселя.

По мнению разработчиков Гражданского кодекса, которое получило отражение в разработанном ими нормативном акте, переводный вексель удостоверяет обязательство плательщика (абз. 1 ст. 815 ГК). Однако обязанность трассата уплатить указанную в векселе сумму возникает лишь после того, как он акцептует вексель. Следовательно, если бы тратта удостоверяла обязательство трассата, то мы должны были бы признать, что до ее акцепта трассатом ремитент не обладает правом из векселя. Между тем согласно абз. 1 ст. 11 Положения о векселе ремитент может передать посредством индоссамента и неакцептованную тратту. При этом индоссамент, как сказано в абз. 1 ст. 14 Положения о векселе, "переносит все права, вытекающие из переводного векселя". Отсюда с полной ясностью видно, что право из векселя существует у ремитента до акцепта тратты трассатом.

Но если ремитент является носителем удостоверенного неакцептованной траттой права, то должен существовать и субъект корреспондирующей этому праву юридической обязанности. А таким субъектом из числа двух других указанных в тратте лиц может выступать только трассант, поскольку трассат, как уже отмечалось, становится вексельным должником лишь после того, как он акцептует вексель. Сказанное свидетельствует о том, что содержащаяся в абз. 1 ст. 815 ГК формулировка переводного векселя, так же как и лежащее в ее основе мнение разработчиков Гражданского кодекса, не выдерживает критической проверки.

Выдача векселя вместо исполнения заемного обязательства. Удовлетворение займодавца при определенных предпосылках может происходить и вследствие того, что он вместо задолженного предоставления получает другое. Заемщик освобождается другим, нежели задолженное, предоставлением, когда он предлагает займодавцу заменяющее предоставление и займодавец принимает его вместо исполнения (ст. 409 ГК).

Под предоставлением вместо исполнения (datio in solutum) понимается предоставление другого, нежели задолженный, предмета, сопровождающееся соглашением предоставляющего и его контрагента о том, что это предоставление должно считаться исполнением долга.

В абз. 1 ст. 815 ГК речь идет о случае, когда предметом предоставления, совершаемого вместо исполнения заемного обязательства, является составленный заемщиком вексель. Но в качестве предмета такого предоставления может выступать и другое имущество, например принадлежащее заемщику требование, которое он цедирует займодавцу. Нет препятствий к тому, чтобы предоставление вместо исполнения было совершено заемщиком путем выполнения работы или оказания услуги. Однако оно не может состоять в выполнении работы (например, по строительству дачи) или оказании услуги (например, по обучению французскому языку), которое производится длительное время или через регулярные промежутки времени, .

При выдаче векселя вместо исполнения заемного обязательства заемщик и займодавец заключают договор о передаче векселя в собственность и договор, направленный на установление вексельного обязательства. Заключение этих договоров, через которые совершается предоставление, сопровождается соглашением сторон о том, что незадолженное предоставление производится вместо исполнения обязательства из договора займа. Указанное соглашение является не обязательственной сделкой, а договором о действии незадолженного предоставления как исполнения заемного обязательства.

С выдачей векселя вместо исполнения заемного обязательства заемщик освобождается от своего долга из договора займа. Возникающие между бывшим займодавцем и бывшим заемщиком отношения по векселю регулируются вексельным законодательством. Вопреки указанию абз. 2 ст. 815 ГК, к этим отношениям не могут применяться предписания, содержащиеся в § 1 гл. 42 ГК.

Выдача векселя в порядке исполнения заемного обязательства.

В коммерческом обороте выдача векселя в оплату долга из договора займа или какого-то иного долга обычно является предоставлением не вместо, а в порядке исполнения. Под предоставлением в порядке исполнения (datio solvendi causa) понимается предоставление другого, нежели задолженный, предмета, сопровождающееся соглашением предоставляющего и его контрагента о том, что последний реализует этот предмет и удовлетворится из вырученного.

Выдавая займодавцу вексель в порядке исполнения заемного обязательства, заемщик заключает с ним три договора: 1) договор о передаче векселя в собственность; 2) договор, направленный на установление вексельного обязательства; 3) соглашение о реализации векселя и удовлетворении из вырученного, которое обосновывает связанные с реализацией бумаги обязанности займодавца.

Рассматриваемая выдача векселя не влечет прекращения требования займодавца из договора займа (каузального требования), а вызывает его отсрочку. Если займодавец заявляет это требование, то заемщик может противопоставить ему отлагательное возражение (возражение о выдаче бумаги), потому что в соответствии с заключенным соглашением займодавец должен сначала искать удовлетворение из векселя.

Займодавец несет риск утраты векселя и его добросовестного приобретения третьим лицом (абз. 2 ст. 16 Положения о векселе). Он обязан по отношению к заемщику совершить акты, необходимые для получения удовлетворения из векселя, в частности презентовать вексель к платежу (ст. 38 Положения о векселе) и, если платеж не был получен, позаботиться о протесте (ст. 44 Положения о векселе). Однако займодавец не обязан предъявлять иск по векселю, так как, принимая вексель в порядке исполнения заемного обязательства, он идет навстречу заемщику, который не может возложить на него бремя ведения вексельного процесса, тем более, что преследование права в суде занимает время, которое нельзя согласовать с наступлением срока исполнения долга из договора займа.

Эффективная реализация векселя займодавцем прекращает заемное обязательство. Прекращение этого обязательства происходит и в том случае, когда платеж по выданному займодавцу векселю получает третье лицо, которое добросовестно приобрело утраченный им вексель. Поскольку займодавец несет риск добросовестного приобретения векселя третьим лицом, то с получением последним платежа по векселю заемное обязательство прекращается, как если бы платеж был получен самим займодавцем.

При дисконтировании выданного в порядке исполнения заемного обязательства векселя это обязательство прекращается, если займодавцу больше не грозит опасность регресса ввиду преюдицирования векселя (ст. 53 Положения) или задавнивания направленного против него регрессного притязания (абз. 2 и 3 ст. 70 Положения о векселе). Но если займодавец, получивший покупную цену за вексель, передает его дисконтеру посредством индоссамента, снабженного безоборотной оговоркой (абз. 1 ст. 15 Положения о векселе), то прекращение заемного обязательства происходит уже с передачей векселя.

В случае безуспешной попытки удовлетвориться из векселя займодавец может возвратиться к своему каузальному требованию. Такая возможность приобретает особое значение, если для этого требования было установлено обеспечение (например, поручительство или залог). Займодавец, который возвращается к своему требованию из договора займа, обязан возвратить заемщику вексель непосредственно против получения предоставления по этому требованию.