Подряд

Общие положения о подряде

Понятие и общая характеристика договора подряда. Договор подряда, известный в римском праве как найм работы (locatio-conductio operis) и существовавший наряду с наймом вещей (locatio-conductio rei) и наймом услуг (locatio-conductio operarum), - юридическая форма опосредования экономических отношений по выполнению работ. Современный институт подряда представлен двумя частями - Общей (§ 1 гл. 37 ГК) и Особенной, куда вошли отдельные виды данного договора: a) бытовой подряд; б) строительный подряд; в) подряд на выполнение проектных и изыскательских работ; г) подрядные работы для государственных и муниципальных нужд (§ 2-5 гл. 37 ГК). Таким образом, договор подряда - договорный тип, объединивший ряд видовых конструкций. К отдельным видам данного договора общие положения о подряде (§ 1 гл. 37 ГК) применяются, если иное не установлено правилами Гражданского кодекса об этих видах договора (см. п. 2 ст. 702 ГК). Нормы Кодекса о видах договора подряда развивают другие нормативные правовые акты (в частности, о защите прав потребителей, о градостроительной, архитектурной, инвестиционной, иной строительной деятельности, о выполнении работ для публичных нужд). Отдельные вопросы подрядных отношений регулируются правилами, помещенными в гл. 30 ГК "Купля-продажа" (см. п. 5 ст. 723, п. 6 ст. 724, ст. 739 ГК).

К договору подряда примыкают договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (далее - НИОКР - гл. 38 ГК) и возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК). Опосредуя социально-полезную деятельность, сопоставимую с выполнением подрядных работ, и заимствуя некоторые правила о подряде (см. ст. 778, 783 ГК), они по праву считаются подрядоподобными. Что же представляет собой договор подряда и в чем его сущность? По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК). Отсюда, а также из обращения к другим правилам § 1 гл. 37 ГК можно сделать следующие общие выводы.

1. Договор подряда является двусторонним (взаимным, синаллагматическим). Основные обязанности сторон состоят в выполнении подрядчиком работы по индивидуальному заданию заказчика и сдаче ее результата заказчику и соответственно приемке и оплате заказчиком данного результата, при этом обязанности подрядчика выполнить работу и сдать ее результат корреспондирует право заказчика потребовать передачу данного результата, а обязанности заказчика оплатить результат работ - право подрядчика потребовать его оплату.

2. Договор подряда является возмездным. Этот признак связывается с наличием в нем двух встречных предоставлений, одно из которых - результат выполненной работы (предмет договора), другое - оплата данного результата. Поскольку речь идет именно об оплате результата работы (см. п. 1 ст. 702 ГК) и о цене работ (см. ст. 709 ГК), подрядный результат должен оплачиваться деньгами и ничем другим. При передаче выполненного по индивидуальному заказу результата работы на иных условиях налицо смешанный договор, соединяющий в себе элементы подряда и иных договоров в зависимости от вида предоставления.

3. Договор подряда является консенсуальным: для его заключения необходимо и достаточно согласования всех существенных его условий. Данный договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (см. абз. 1 п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 433 ГК). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК существенными для данного договора являются условия:

a) о его предмете, начальном и конечном сроках выполнения работы, а также сроке и порядке осмотра и приемки результата (см. ст. 703, п. 1 ст. 708, п. 1 ст. 720 ГК);
б) названные в качестве существенных или необходимых для договоров подряда определенного вида (см. ст. 735, п. 2 ст. 743 ГК и др.);
в) ставшие существенными по заявлению одной из сторон (например, о том, что подрядчик должен выполнить работу лично - см. п. 1 ст. 706 ГК, о распределении экономии подрядчика - см. п. 2 ст. 710 ГК, о предоплате - см. п. 1 ст. 711 ГК). Консенсуальная модель договора подряда следует из его определения: подрядчик обязуется выполнить (работу) и сдать (ее результат), а заказчик обязуется принять и оплатить данный результат (см. п. 1 ст. 702 ГК, см. также п. 1 ст. 730, п. 1 ст. 740, ст. 758, п. 2 ст. 763 ГК).

4. Договор подряда является каузальными покоится на конкретном основании, определяющем его природу и (наряду с иными условиями) его действительность. Основание (направленность) данного договора производно от объективных экономических законов и связано со сферой выполнения работ, где подрядчик удовлетворяет свою потребность посредством получения денег за проделанную работу и достигнутый результат, а заказчик - посредством получения данного результата. Отсюда основание (направленность) договора подряда состоит в приобретении подрядчиком права на деньги (оплату подрядного результата) и в приобретении заказчиком права на вновь изготовленную вещь или на иной подрядный результат.

5. Договор подряда по общему правилу не обусловлен личностью подрядчика. Поскольку обязанность подрядчика выполнить работу лично может быть предусмотрена законом или договором (ср. п. 1 ст. 706 со ст. 770, 780 ГК), при отсутствии прямой оговорки о личном исполнении договора подрядчик вправе выступить в качестве генерального подрядчика и привлечь к исполнению договора подряда других лиц - субподрядчиков, заключив с ними договоры субподряда (см. ст. 706 ГК). Объем личного участия генерального подрядчика в общем объеме выполняемых работ за отсутствием оговорки об ином непринципиален, следовательно, его подрядная функция может ограничиваться исключительно вопросами общего руководства деятельностью субподрядчиков и сводиться к посредничеству между заказчиком и субподрядчиками. Привлечение подрядчиком субподрядчиков в нарушение запрета, установленного законом, или существенного условия договора о необходимости личного его исполнения влечет ответственность подрядчика перед заказчиком за убытки, причиненные действиями субподрядчиков. Поскольку, однако, данное правило ничем не отличается от того, которое устанавливает ответственность генерального подрядчика за действия субподрядчиков в условиях надлежащего их привлечения к выполнению работы (ср. п. 2 с абз. 1 п. 3 ст. 706 ГК), оно едва ли имеет какой-то особый смысл и значение. Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств субподрядчиком (см. п. 1 ст. 313, ст. 403 ГК), а перед субподрядчиком - за неисполнение (ненадлежащее исполнение) заказчиком подрядных обязательств с правом последующего предъявления к субподрядчику (заказчику) регрессного требования. По общему правилу (если иное не предусмотрено законом или договором) ввиду отсутствия договорной связи заказчик не вправе предъявлять прямые требования к субподрядчику, связанные с нарушением им договора субподряда, а субподрядчик не вправе предъявлять прямые требования к заказчику, связанные с нарушением им договора подряда (см. п. 3 ст. 706 ГК). Особенности удовлетворения прямого требования (в частности, кто должен быть адресатом получения такого удовлетворения - сам истец или генеральный подрядчик, а также другие вопросы) должен определять разрешающий такие прямые требования закон или договор, в противном случае - решать суд. Генеральный подрядчик санкционирует заключение заказчиком договоров на выполнение отдельных работ со всеми другими подрядчиками, которые по прямым договорам отвечают перед заказчиком непосредственно (см. п. 4 ст. 706 ГК). С фигурой генерального подрядчика на противоположной стороне подрядного правоотношения сопоставима фигура единого (профессионального) заказчика, выполняющего соответствующую функцию на основании договоров, которые он заключает с физическими и юридическими лицами, инвестирующими проект (строительство зданий, сооружений, выполнение иных сложных и дорогостоящих работ).

6. Договор подряда - длящийся договор, который во всяком случае предполагает: a) согласование индивидуального заказа; б) процесс выполнения работы по индивидуальному заказу и в) сдачу индивидуально-определенного (конкретного) результата, поэтому моменты заключения и исполнения данного договора никогда не совпадают. По этой же причине начальный и конечный сроки выполнения работы - объективно-существенные условия данного договора, который, кстати, может предусматривать также промежуточные сроки выполнения отдельных этапов работы (см. п. 1 ст. 708 ГК). Поскольку подрядчик выполняет работу для конкретного заказчика, он не может выполнять работу для заказчика вообще (абстрактного заказчика), накапливать произведенные результаты и отчуждать их впоследствии любому заинтересованному лицу.

Предмет договора подряда. Предмет договора подряда - деятельность подрядчика по: a) изготовлению или б) переработке вещи (т.е. созданию нового объекта вещного права в результате уничтожения другого объекта - материала, сырья, другого имущества); в) обработке вещи (т.е. изменению свойств имеющегося объекта вещного права); г) выполнению другой работы с передачей ее результата заказчику (см. п. 1 ст. 703 ГК). Отсюда подрядным результатом могут быть: a) вновь созданная вещь (построенный дом, сшитый костюм); б) новое или обновленное (восстановленное) потребительское качество существующей вещи (отремонтированный дом, отутюженный костюм); в) иной объективированный результат (разработанная техническая документация, перенесенное с одного места на другое имущество, сделанная прическа и т.д.). Деятельность подрядчика может быть как созидательной, так и направленной на уничтожение тех или иных объектов (работы по демонтажу здания, расчистке территории, уничтожению отходов и т.п.). Подрядному результату присущи следующие признаки. Всякий подрядный результат:

• согласно п. 1 ст. 702 и п. 1 ст. 703 ГК должен быть способным к сдаче, т.е. передаваться по акту приема-передачи, включая в соответствующих случаях и физическую его передачу (вручение), а если таковым является изготовленная вещь, подрядчик передает права на эту вещь заказчику (см. п. 2 ст. 703 ГК);
• будучи способным к сдаче, должен быть овеществленным или, по крайней мере, материализованным (в новой вещи или в обновленном ее качестве) и отделимым (от выполненной работы), т.е. способным к автономному существованию (от личности подрядчика). Соответственно конструкцией подряда не охватываются результаты, не имеющие материального эффекта и не способные к автономному существованию. Именно по этой причине предоставленная консультация (информация), спетая песня, сыгранный спектакль немедленно "поглощаются" клиентом, слушателем, зрителем, составляя предмет самостоятельного договора на оказание соответствующих (консультационных, информационных, культурно-зрелищных) услуг (см. гл. 39 ГК);
• в принципе может быть объектом гарантии подрядчика (см. ст. 722 ГК). Речь при этом идет не о реальности существования такой гарантии, а о потенциальной возможности ее существования, о том, что подрядчик, будучи специалистом в соответствующей сфере (строительстве домов, пошиве одежды, ремонте аппаратуры и т.п.), может всякий раз гарантировать качество результата, а значит, и удовлетворение потребностей заказчика. Говоря иначе, речь идет о предсказуемости подрядного результата, который при условии надлежащего исполнения сторонами подрядного договора обязательно должен наступить. Этого нельзя сказать об исполнителях услуг (педагогах, врачах, артистах и т.п.), исполнительский профессионализм и виртуозность которых не могут быть достаточной гарантией восприятия учеником преподносимого материала и последующего его поступления в вуз, усвоения организмом пациента назначенного лечения и последующего его избавления от недуга (равно как и успеха спектакля, концерта и т.п.);
• характеризуется тесной связью с имущественной сферой. Подрядный результат или сам является имуществом (построенный дом, сшитый костюм), или каким-либо его качеством, свойством, признаком (отремонтированный дом, отутюженный костюм, перенесенная мебель, вымытый пол), при этом его возникновение опять-таки обычно сопряжено с использованием различного имущества (материалов, оборудования и проч.). И только отдельные подрядные результаты могут иметь связь с личностью заказчика (сделанная прическа, макияж, маникюр и т.д.), которые именно по этой причине близко подходят к смежной с подрядом сфере оказания услуг.

Цена договора подряда. Поскольку договор подряда - всегда возмездный договор, то выполненная подрядчиком работа и достигнутый результат требуют оплаты заказчиком. Между предметом данного договора и ценой существует последовательная связь: обычно оплата совершается по окончании всех работ и сдаче результата, а потому по отношению к результату ("причине") является "следствием" (см. ст. 711 ГК). Цена работы согласовывается сторонами договора при его заключении, при этом стороны могут определить саму цену или только способ ее определения. Вместе с тем, поскольку цена (в отличие от предмета) не является объективно-существенным условием договора подряда, несогласование цены или хотя бы способа ее определения при заключении данного договора не препятствует его заключенности. В таком случае цену определяют сравнимые обстоятельства и обычные расценки за аналогичную работу (см. п. 3 ст. 424, п. 1 ст. 709 ГК). Цена включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение за проделанный труд и достигнутый результат (см. п. 2 ст. 709 ГК).

Цена при значительности объема и сложности выполняемой работы, а также разнообразии ее составляющих может определяться путем составления специального документа - сметы. В некоторых случаях составление сметы обязательно (см. ст. 743 ГК). Смета может составляться обеими сторонами договора или только подрядчиком, компетентным в вопросах выполнения работы, при этом в первом случае смета (включая все образующие ее пункты) становится частью договора подряда с момента ее согласования сторонами, а во втором - с момента ее подтверждения заказчиком. Обычно смета является твердой и только при наличии специальной оговорки в договоре - приблизительной (см. п. 3, 4 ст. 709 ГК). Разница между двумя видами сметы состоит прежде всего в различных возможностях сторон по их изменению, а также в неодинаковом на них влиянии со стороны некоторых обстоятельств (ср. п. 5 и абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК).

1. Приблизительная цена (смета) исходя из самой своей сути дает сторонам договора возможность свободного ее изменения. А поскольку свободное изменение приблизительной сметы возможно только в определенных (и согласованных сторонами) пределах, закон особо регулирует вопрос о таком превышении, которое выходит за допустимые пределы. Такое существенное превышение сопряжено с двумя условиями: a) необходимостью проведения дополнительных работ и б) своевременностью предупреждения подрядчиком заказчика. Буквальное толкование правила абз. 1 п. 5 ст. 709 ГК (в части упоминаемых здесь "дополнительных работ" - т.е. новых, прежде не согласованных работ) означает, что в тех случаях, когда существенное удорожание приблизительной цены (сметы) вызвано иными обстоятельствами (например, удорожанием согласованных работ или стоимости материалов, изменениями в системе налогообложения и проч.), подрядчик обязан выполнить работы по цене, определенной в договоре (а если быть более точным - не вправе выйти за пределы, предусмотренные приблизительной сметой). Кстати, именно это последствие прямо предусмотрено законом и в том случае, если подрядчик своевременно не предупредил заказчика о существенном превышении цены (сметы). Заказчик, своевременно предупрежденный о существенном превышении цены (сметы) из-за необходимости проведения дополнительных работ, может согласиться или не согласиться с таким превышением, в последнем случае (при несогласии) он вправе отказаться от договора, уведомив об этом подрядчика, и при этом обязан оплатить ему цену за часть выполненных работ (см. п. 5 ст. 709 ГК).

2. При твердой цене (смете) стороны не вправе требовать ее изменения (подрядчик - увеличения, а заказчик - уменьшения), даже если при заключении договора исключалась невозможность предусмотреть весь объем подлежащих выполнению работ или необходимых расходов. И только при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в судебном порядке на основании ст. 451 ГК (см. п. 6 ст. 709 ГК).

3. На фоне правил п. 5 и абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК, особо посвященных пересмотру соответственно приблизительной и твердой сметы (причем в том и другом случае - в сторону ее удорожания), известны и универсальные основания пересмотра цены, не связанные с видом сметы (т.е. не находящиеся в зависимости от того, является она твердой или приблизительной). Именно таким основанием является экономия подрядчика, при которой фактические расходы подрядчика при выполнении работы оказались меньше юридических (т.е. тех, которые учитывались при определении цены). По общему правилу экономия подрядчика не влияет на согласованную цену, а потому подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором. Однако заказчик может доказывать, что экономия подрядчика повлияла на качество выполненных работ и, доказав это, добиться пересмотра цены в сторону ее уменьшения (см. п. 1 ст. 710 ГК). Пересмотр цены в сторону ее уменьшения вне зависимости от вида сметы возможен также в случае, если за подрядчиком остается неиспользованный материал заказчика (см. п. 1 ст. 713 ГК), а также при ненадлежащем качестве выполненной работы, когда заказчик требует соразмерного уменьшения установленной за работу цены (см. п. 1 ст. 723 ГК).

Обязанности подрядчика и последствия их нарушения. 1. По общему правилу подрядчик обязан выполнить работу своим иждивением - т.е. своими материалами, силами и средствами. Предоставленные подрядчиком материалы и оборудование должны быть качественными и свободными от прав третьих лиц, за что подрядчик несет ответственность (см. ст. 704, п. 5 ст. 723 ГК). Подрядчик может привлекать к исполнению договора третьих лиц (субподрядчиков), только если это прямо не запрещают закон или договор, при этом он отвечает перед заказчиком за действия субподрядчиков как в том случае, если их участие неправомерно (см. п. 2 ст. 706 ГК), так и в других случаях (см. п. 3 ст. 706 ГК). Если при выполнении работы используется материал заказчика, подрядчик обязан использовать его экономно и расчетливо и отчитаться по окончании работы о расходе (см. п. 1 ст. 713 ГК). Подрядчик несет ответственность за несохранность материала и оборудования заказчика, переданной им для переработки (обработки) вещи или иного его имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора (см. ст. 714 ГК).

2. Информационная обязанность подрядчика сводится к тому, чтобы немедленно предупредить заказчика о: a) непригодности или недоброкачественности материала, оборудования, технической документации или переданной для обработки (переработки) вещи; б) возможных неблагоприятных для заказчика последствиях выполнения его указаний о способе исполнения работы; в) иных не зависящих от подрядчика обстоятельствах, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. При обнаружении перечисленного подрядчик обязан также приостановить выполнение работы вплоть до получения от заказчика в согласованный договором или в разумный срок дальнейших указаний. Если подрядчик не предупредил заказчика о перечисленных обстоятельствах или продолжил выполнение работы (не дожидаясь истечения срока получения от заказчика дальнейших указаний или вопреки своевременному его указанию о прекращении работ), он в последующем лишается права ссылаться на эти обстоятельства.

При непринятии информированным заказчиком мер по устранению перечисленных обстоятельств (в том числе по замене непригодного или недоброкачественного материала, оборудования, технической документации, переданной для обработки или переработки вещи, по изменению указаний о способе выполнения работы и проч.) подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков (см. ст. 716 ГК). Таким образом, за рамками ст. 716 ГК остается вопрос об оценке действий подрядчика, продолжившего выполнение работы по истечении установленного договором или разумного срока для ответа на его предупреждение, если от заказчика такого ответа не последовало. Однако, учитывая, что именно подрядчик: a) по общему правилу несет риск за случайную гибель (повреждение) результата выполненной работы до его приемки заказчиком (см. абз. 3 п. 1 ст. 705 ГК); б) несет риск недостижения подрядного результата (и соответственно неполучение оплаты - см. ст. 711 ГК); в) отвечает за недостатки работы, как будет показано далее, независимо от вины (см. ст. 723 ГК), указание в п. 2 и 3 ст. 716 ГК на договорный или разумный сроки и о своевременности указаний заказчика едва ли может и должно иметь принципиальное значение; напротив, принципиальное значение в таком случае имеет право подрядчика, предусмотренное в п. 3 ст. 716 ГК.

3. Подрядчик обязан выполнить работу в срок. Учитывая существенность для договора подряда начального и конечного срока выполнения работы, а также возможность согласования сторонами промежуточных сроков, подрядчик по общему правилу несет перед заказчиком ответственность за их нарушение (см. п. 1 ст. 708 ГК). В то же время подрядчик несет риск самостоятельной организации своего труда: если он своевременно не приступает к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что ее окончание к сроку становится явно невозможным, управомоченный во всякое время проверять ход работы заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (см. п. 1, 2 ст. 715 ГК).

4. Подрядчик обязан выполнить работу качественно. Учитывая длящийся характер договора подряда, если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, управомоченный во всякое время проверять не только ход, но и качество работы заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков, а при неисполнении последним в этот срок данного требования - отказаться от договора или поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков (см. п. 1, 3 ст. 715 ГК).

Вообще говоря, качество - объективная характеристика, позволяющая сделать вывод о пригодности, ограниченной пригодности или непригодности результата работы для целей его использования по назначению. Качество подрядного результата покоится на технических, технологических, эстетических, экологических и других критериях (и их совокупности) и может быть установлено путем экспертизы. Расходы на экспертизу несет подрядчик, а если экспертизой не установлены нарушения подрядчиком договора или причинная связь между действиями подрядчика и недостатками результата, такие расходы несет сторона, потребовавшая экспертизу, или обе стороны (если экспертиза назначена по их соглашению) (см. п. 5 ст. 720 ГК). Чем более сложной является работа, тем более многоаспектным и комплексным является вопрос качества ее результата и тем наличие одних достигнутых характеристик не исключает возможного отсутствия других. В то же время качество результата выполненной работы не тождественно качеству товара, отчуждаемого по договору купли-продажи, постольку, поскольку в договоре подряда, основанном на индивидуальном заказе, некачественным будет всякое отступление подрядчика от условий заказа, хотя бы и не препятствующее использованию результата по назначению в принципе. Так, несоблюдение подрядчиком размера, фасона и других физических характеристик сшитого костюма будет некачественным для конкретного заказчика, но отсутствие такого - индивидуального - качества отнюдь не препятствует использованию данного костюма лицом с другими антропометрическими данными, вкусами, предпочтениями и проч.

Вопрос качества результата работы имеет прямую связь с вопросом, подлежит ли он приемке и оплате заказчиком. Качество выполненной работы прежде всего должно соответствовать условиям договора (договорное качество), а при отсутствии или неполноте договорного регулирования этого вопроса - требованиям, обычно предъявляемым к работе соответствующего рода (обычное качество) (см. п. 1 ст. 721 ГК). Качество работы, выполняемой подрядчиком, осуществляющим предпринимательскую деятельность, должно соответствовать обязательным требованиям, предусмотренным законодательством или в установленном им порядке (обязательное качество), а в силу особого соглашения подрядчика и заказчика оно может (и должно) соответствовать более высоким (по сравнению с обязательным качеством) требованиям (повышенное качество) (см. п. 2 ст. 721 ГК). Закон дифференцирует все недостатки подрядного результата на явные и скрытые (в зависимости от их очевидности - см. п. 3, 4 ст. 720 ГК), а также на несущественные и существенные, устранимые и неустранимые (в зависимости от их характера или принципиальности - см. п. 3 ст. 723 ГК), связывая с этим различные правовые последствия.

Вопрос о качестве работы связан: a) с необходимой и достаточной продолжительностью существования свойств результата, обеспечивающих пригодность его использования, и б) с предельным сроком обнаружения его недостатков для целей последующего предъявления соответствующих требований. В связи с этим ГК предусматривает две ситуации.

Во-первых, по общему правилу результат работы должен иметь договорное или обычное качество, по крайней мере, в момент его сдачи и сохранять его в пределах разумного срока (см. п. 1 ст. 721 ГК). Соответственно по общему правилу (если иное не установлено законом или договором - см. п. 1 ст. 724 ГК) заказчик может предъявить подрядчику требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, если оно было обнаружено в течение этого разумного срока, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы (или в иные сроки согласно закону, договору, обычаям делового оборота) (см. п. 2 ст. 724 ГК).

Во-вторых, если в соответствии с законодательством, договором или обычаем делового оборота для результата работы предусмотрена гарантия качества (гарантийный срок), результат работы (включая по общему правилу все его составляющие) должен соответствовать договорному или обычному качеству в течение всего гарантийного срока (см. ст. 722 ГК). Как правило (если иное не предусмотрено договором), гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат работы был принят или должен был быть принят заказчиком (см. п. 5 ст. 724 ГК). По общему правилу гарантийный срок не течет, если заказчик: a) был лишен возможности использовать результат работы по обстоятельствам, зависящим от подрядчика; б) не использовал результат работы из-за недостатков. В первом случае он не течет до устранения подрядчиком указанных обстоятельств, во втором - продлевается на период, пока результат работы не использовался при условии надлежащего (см. п. 1 ст. 720 ГК) извещения подрядчика о недостатках работы (см. п. 6 ст. 724 ГК). Соответственно заказчик может предъявить к подрядчику требования, связанные с недостатками результата, на который установлен гарантийный срок, если они были обнаружены в течение гарантийного срока (см. п. 3 ст. 724 ГК). Наряду с общим закон предусматривает и особый гарантийный срок, который является: коротким (менее двух лет) и устанавливается только договором. При короткой гарантии на результат заказчик может предъявить к подрядчику требования, связанные с его недостатками, и по истечении срока гарантии, но в пределах двух лет (см. п. 4 ст. 724 ГК). Данное правило уравнивает подрядчиков, предоставивших короткую гарантию, с теми, которые не предоставили гарантию вообще, и исключает преимущество первых перед вторыми.

Следовательно, за пределами рассмотренных сроков обнаружения недостатков результатов работ (условия предъявления заказчиком требований, связанных с ненадлежащим качеством результата работы - см. п. 1 ст. 724 ГК) заказчик, как правило, не вправе предъявлять такие требования, а подрядчик соответственно не обязан эти требования удовлетворять. С учетом этого принципиального замечания при наличии спора о качестве результата работы надлежит иметь в виду следующие вопросы материального и процессуального порядка.

Закон, закрепляя обязанность заказчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат) (см. ст. 720 ГК), дифференцирует все недостатки результата выполненной работы на явные (которые могли быть установлены при обычном способе приемки результата) и скрытые (которые не могли быть обнаружены при обычном способе приемки). Поскольку явные недостатки могут быть обнаружены при обычном способе приемки, постольку закон исходит из того, что заказчик, принявший результат работы с явными недостатками, либо согласился с тем качеством, которое имеет данный результат, либо принял результат работы без проверки. Но в таком случае согласно общему последствию, прямо закрепленному в законе, заказчик лишается права ссылаться на явные недостатки (п. 3 ст. 720 ГК).

Иное дело - скрытые (в том числе скрытые умышленно) недостатки результата работы, о которых заказчик должен уведомить подрядчика в разумный срок (см. п. 4 ст. 720 ГК). Именно на эти скрытые недостатки результата работы и рассчитаны правила ст. 724 ГК. Примечательно, что при сопоставимости правил ст. 477 и 724 ГК (о сроках обнаружения недостатков) в § 1 гл. 37 ГК нет правил, аналогичных тем, которые содержит ст. 476 ГК (о распределении бремени доказывания). Учитывая, однако, очевидную принципиальность момента возникновения у подрядного результата недостатков, а также тот факт, что подрядчик не обязан отвечать за те недостатки, возникшие во время нахождения подрядного результата у заказчика и по причинам, зависящим от заказчика, надлежит признать, что для применения санкций в отношении подрядчика заказчику придется доказывать, что недостатки подрядного результата возникли до его сдачи или по иным причинам, имевшим место до этого момента. И только если подрядный результат имеет гарантию качества, уже подрядчику придется доказывать, что недостатки подрядного результата появились после его сдачи заказчику из-за нарушения последним правил пользования подрядным результатом или его хранения, действий третьих лиц или непреодолимой силы. На фоне отмеченного пробела в вопросе распределения бремени доказывания соответствие обнаруживается только между правилами, посвященными короткой гарантии качества (ср. п. 5 ст. 477 и п. 4 ст. 724 ГК). Если в отношении подрядного результата (как и переданного товара) установлена короткая гарантия качества (менее двух лет) и его недостатки обнаружены по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет с момента, когда его приемка состоялась или должна была состояться, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что обнаруженные им недостатки возникли до передачи подрядного результата или по причинам, возникшим до этого момента.

Наконец, поскольку качество подрядного результата должно соответствовать договору (см. п. 1 ст. 721 ГК), подрядчик не отвечает за все недостатки товара, оговоренные им при сдаче (и согласованные с заказчиком), а также за отдельные невиновные недостатки, особо предусмотренные договором (см. п. 4 ст. 723 ГК), для чего ему - подрядчику - следует эти обстоятельства доказать.

Последствия недостатка выполненных работ зависят уже не от очевидности недостатка, а от его характера (т.е. является он несущественным или существенным, устранимым или неустранимым). Вообще говоря, данные санкции сопоставимы с санкциями, установленными на случай продажи товаров с недостатками (ср. ст. 475 и 723 ГК). Так, если работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора, ухудшившими результат, или с иными недостатками, которые делают результат непригодным для предусмотренного в договоре использования, а при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности - для обычного использования, заказчик по общему правилу вправе по своему выбору потребовать от подрядчика: a) безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; б) соразмерного уменьшения установленной за работу цены; в) если договор предусматривает право заказчика самостоятельно устранять недостатки - возмещения своих расходов на их устранение (см. п. 1 ст. 723 ГК). Если заказчик предпочел первое требование, подрядчик вправе вместо безвозмездного устранения недостатков безвозмездно выполнить работу заново и возместить заказчику убытки, связанные с просрочкой исполнения заказа, при этом заказчик обязан вернуть подрядчику ранее переданный ему результат работы (если, конечно, это возможно по характеру работы); при неисполнении подрядчиком данного требования заказчика в разумный срок последний вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (см. п. 2, 3 ст. 723 ГК).

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков и при существенности и неустранимости недостатка результата работы, при этом осуществление данного права не обусловлено никаким другим требованием (см. п. 3 ст. 723 ГК).

Предъявление заказчиком требований в связи с недостатком результата выполненной работы обусловлено действием специального - годичного - срока исковой давности. Данное правило явно преследует цель стимулировать заказчиков к оперативному выявлению недостатков в результатах работ, а исключения из него составляют требования о качестве работ в отношении зданий и сооружений, к которым применяется общий - трехлетний - срок исковой давности (см. п. 1 ст. 725 ГК). Исковая давность начинает течь со дня, когда заказчик узнал или должен был узнать о нарушении своего права (см. п. 1 ст. 200 ГК), при этом при принятии результата по частям она начинает течь со дня принятия результата в целом, а при наличии у результата гарантии - со дня заявления заказчика о недостатках (см. п. 1 ст. 720 ГК), сделанного им в пределах гарантийного срока (см. п. 2, 3 ст. 725 ГК). Сами правила п. 2 и 3 ст. 725 ГК следует соотносить между собой соответственно как lex generalis и lex specialis, поэтому если по частям сдается подрядный результат, на который установлен гарантийный срок, срок исковой давности начинает течь со дня заявления о недостатках, а не со дня приемки результата в целом. Требования заказчика к подрядчику, не связанные с вопросами качества подрядного результата, а также требования подрядчика к заказчику за отсутствием в законе иного подчиняются действию общего срока исковой давности (см. ст. 196 ГК).

По окончании работы подрядчик обязан: a) сдать заказчику результат; б) передать информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора (если это предусмотрено договором или обусловлено характером самой информации); в) возвратить остаток материала либо с согласия заказчика оставить неиспользованный материал у себя, уменьшив при этом цену работы (если работа велась с использованием материала заказчика) (см. п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 713, ст. 726 ГК). При расторжении договора заказчиком подрядчик обязан вернуть заказчику (или передать указанному им лицу) предоставленные им материалы, оборудование, переданную для обработки (переработки) вещь и иное имущество, а если это окажется невозможным - возместить стоимость указанного имущества (см. ст. 728 ГК). И хотя в ст. 728 ГК упомянуты только два случая одностороннего отказа от исполнения договора по инициативе заказчика (несвоевременное начало или медленное выполнение работы подрядчиком - см. п. 2 ст. 715 ГК, а также своевременное неустранение недостатков результата работы или существенный и неустранимый их характер - см. п. 3 ст. 723 ГК), правило о возврате подрядчиком имущества заказчика может и должно применяться и в других случаях отказа от исполнения договора, причем со стороны как заказчика (см. п. 3 ст. 715 ГК), так и подрядчика (см. п. 3 ст. 716 ГК). Поэтому правило ст. 728 ГК имеет, несомненно, более общее значение и подлежит расширительному толкованию. При прекращении договора по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата выполненной работы, подрядчик обязан по требованию заказчика передать ему результат незавершенной работы при условии соответствующей компенсации произведенных затрат (см. ст. 729 ГК).

Обязанности заказчика и последствия их нарушения. 1. Заказчик обязан предоставить материал, оборудование, техническую документацию, подлежащую переработке (обработке) вещь, а также выполнить другие обязанности по договору, необходимые для выполнения работы. Учитывая правила п. 1 ст. 703 и п. 1 ст. 704 ГК, данные обязанности заказчика не являются универсальными и присущи только отдельным договорам подряда. При их неисполнении (а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что их исполнение не будет произведено в срок) подрядчик вправе не приступать к работе (а начатую работу приостановить) или по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (см. ст. 719 ГК).

2. Заказчик обязан оказывать подрядчику содействие в выполнении работы в тех случаях, в объеме и порядке, которые предусматривает договор (см. ст. 718 ГК). Особенность данной обязанности состоит в том, что, с одной стороны, она носит сугубо договорный характер (а потому если договор не предусматривает со стороны заказчика какой-либо помощи, то у заказчика не может быть и соответствующей обязанности перед подрядчиком), а с другой - последствия ее неисполнения императивно определяет закон. Так, при неисполнении заказчиком данной обязанности подрядчик вправе потребовать возмещения причиненных убытков, в том числе дополнительных издержек от простоя, перенесения сроков исполнения работы, увеличения договорной цены работы.

3. Закон (если иное не предусмотрено договором) дает заказчику право в любое время до сдачи подрядного результата в одностороннем уведомительном порядке отказаться от исполнения договора. Реализация заказчиком данного права обязывает его: a) оплатить подрядчику соответствующую часть выполненных работ; б) возместить ему убытки, причиненные прекращением договора в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и оплатой за соответствующую часть выполненной работы (см. ст. 717 ГК).

4. Заказчик обязан осмотреть и принять выполненную работу (ее результат) с участием подрядчика в сроки и порядке, предусмотренные договором, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе - немедленно заявить об этом подрядчику (см. ст. 720 ГК). Если заказчик не проверил качество результата при его приемке, он по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) лишается права ссылаться только на явные его недостатки, но во всяком случае не лишается права ссылаться на скрытые недостатки (см. ст. 724 ГК). Все недостатки, обнаруженные при приемке результата, должны быть документированы (т.е. они сами или возможность последующего предъявления требований об их устранении должны быть оговорены в акте приема-передачи), в противном случае заказчик не вправе ссылаться на эти недостатки, а значит, следует исходить из того, что он согласился с качеством проделанной работы (см. п. 2 ст. 720 ГК). Данное правило рассчитано на явные недостатки (см. п. 3 ст. 720 ГК), поскольку о скрытых недостатках, хотя бы и обнаруженных после приемки результата (в том числе скрытых отступлениях в работе от договора и недостатках, умышлено скрытых подрядчиком), заказчик обязан известить подрядчика в разумный срок по их обнаружении (см. п. 4 ст. 720, ст. 724 ГК).

При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик по общему правилу вправе по истечении месяца со дня, когда результат должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного его предупреждения продать результат, а вырученную сумму за вычетом причитающихся по договору платежей внести на имя заказчика (см. п. 6 ст. 720 ГК). В нем говорится о праве подрядчика продать именно результат работы, поэтому последний должен обладать способностью к отчуждению. Поскольку такой способностью обладают не все результаты (нельзя продать новое или обновленное качество, приобретенное вещью, или любой другой неотделимый от нее результат работы), то правило п. 6 ст. 720 ГК не является универсальным. Ограниченность действия данного правила по кругу лиц с учетом профиля их деятельности создает известную неопределенность для некоторых подрядчиков (например, ремонтных мастерских), тем более что § 1 гл. 37 ГК не предусматривает за подрядчиком права требовать от заказчика принятия подрядного результата (ср. с п. 3 ст. 484 ГК). Впрочем, требование принять подрядный результат может основываться на ст. 396 ГК, однако с учетом известных условий применения правил об исполнении обязательства в натуре.

5. Заказчик обязан оплатить результат работы (см. п. 1 ст. 702 ГК). По общему правилу оплата совершается после окончательной сдачи подрядчиком результатов работы, причем при том непременном условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок (либо с согласия заказчика досрочно) (см. п. 1 ст. 711 ГК). Отсюда следует, что: условие о предоплате - всегда существенное условие договора подряда, всякий раз требующее согласования, без которого у заказчика нет обязанности (а у подрядчика - права требования) предоплаты; оплате подлежит окончательный (по общему правилу), а также надлежащий и своевременно достигнутый результат.

Следуя правилу п. 1 ст. 711 ГК, согласно которому надлежащее выполнение работы и своевременность ее выполнения - не что иное, как условие последующей оплаты, ненадлежащее качество выполненной работы и несвоевременность ее выполнения, а также недостижение подрядного результата блокируют обязанность заказчика оплатить работу подрядчика (кроме случаев, когда причинами этого стали скрытые недостатки материала, предоставленного заказчиком, - см. п. 2, 3 ст. 713 ГК, а также действия или упущения со стороны заказчика - см. п. 2 ст. 718 ГК). Заказчик может не принимать и не оплачивать некачественный подрядный результат вплоть до устранения подрядчиком в разумный срок его недостатков (или выполнения работы заново) либо вплоть до разрешения по существу других возможных в такой ситуации вопросов - о соразмерном уменьшении установленной за работу цены, а при наличии необходимых предпосылок - о возмещении своих расходов на устранение недостатков или об отказе от договора (см. п. 1-3 ст. 723 ГК). Заказчик может не принимать и не оплачивать также и тот подрядный результат, приемка которого утратила для него интерес из-за допущенной подрядчиком просрочки сдачи (см. п. 2 ст. 405 ГК). Однако если после устранения подрядчиком недостатков результата работы или несмотря на допущенную им просрочку в сдаче заказчик принимает подрядный результат, он во избежание неосновательного обогащения должен его оплатить.

Право требования подрядчика на выплату аванса или задатка (и соответствующая обязанность заказчика) возможно только в случаях и размере, указанных в законе или договоре (см. ст. 711 ГК). При неисполнении заказчиком обязанности уплатить подрядчику установленную цену либо иную сумму в связи с выполнением работы подрядчик имеет право на удержание подрядного результата и другого имущества заказчика до уплаты им необходимых сумм (см. § 4 гл. 23 ГК) с последствиями, предусмотренными в ст. 360 ГК (см. ст. 712 ГК).

Подрядные риски. Особое значение в договоре подряда имеет распределение риска случайной гибели (повреждения) имущества (материалов, оборудования, переданной для переработки или обработки вещи, иного используемого для исполнения договора имущества) и самого результата выполненной работы. Регулированию этих вопросов посвящена ст. 705 ГК. Суть содержащихся в ней правил состоит в следующем.

1. Сущность риска случайной гибели (повреждения) имущества состоит в убытках, равных стоимости погибшего (поврежденного) имущества, которые в силу закона или договора несет та или другая сторона договора (сторона, несущая контрактный риск).

Риск случайной гибели (повреждения) материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая данное имущество сторона, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором (см. абз. 1, 2 п. 1 ст. 705 ГК). Соответственно сторона, освобожденная законом или договором от данного риска, не несет обязанности по возмещению стоимости случайно погибшего (поврежденного) имущества, возврату его аналога, а также иных неблагоприятных имущественных последствий случившегося.

Риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы до его приемки заказчиком несет подрядчик, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором (см. абз. 1, 3 п. 1 ст. 705 ГК). Данный риск, возлагаемый по общему правилу на подрядчика, означает утрату подрядчиком права на оплату выполненной работы, а также возникновение у него обязанности вернуть заказчику сумму полученной предоплаты. Поэтому все затраты подрядчика, произведенные в ходе выполнения работы, превращаются для него в никем не компенсируемые убытки. Если в силу закона или договора риск случайной гибели (повреждения) подрядного результата возлагается на заказчика, это означает его обязанность оплатить стоимость выполненных подрядчиком работ без права требовать от него встречного предоставления в виде сдачи результата.

2. Оба правила п. 1 ст. 705 ГК имеют ввиду любые риски, поэтому неважно, какой именно случай стал причиной гибели (повреждения) имущества - пожар, взрыв, землетрясение, наводнение, кража и проч. Риск случайной гибели (повреждения) имущества означает опасность (угрозу) случайной его гибели (повреждения) после заключения договора и возникновения ущерба в результате влияния внешних сил или таких свойств имущества, которые не являются его недостатками (например, случайный взрыв газа или воспламенение имущества при проведении сварочных работ). Под случайной гибелью (повреждением) следует понимать гибель (повреждение) имущества, наступившую при обстоятельствах, которые нельзя вменить в вину сторонам договора. Именно сторона, несущая контрактный риск, - надлежащий истец с неопределенной перспективой удовлетворения требования к третьему лицу, ответственному за гибель (повреждение) имущества, или к страховщику. Гибель (повреждение) имущества будет случайной, если поведение сторон договора безупречно (т.е. не заслуживает осуждения), следовательно, исключается возможность привлечения кого-либо из них к гражданской ответственности. В таких условиях риск выполняет функцию локализации случайных убытков на той стороне договора, которая несет контрактный риск. Напротив, в условиях возможности привлечения какой-либо из сторон к гражданской ответственности вопрос о риске случайной гибели (повреждения) имущества не возникает, а в тех случаях, когда гражданская ответственность наступает независимо от вины, категория риска используется уже не в связи с решением вопроса локализации случайных убытков, а для субъективного обоснования безвиновной ответственности и выступает в качестве альтернативы вине.

Поскольку вина в гражданском праве презюмируется, вопрос об ответственности за убытки исключает вопрос о риске случайной гибели (повреждения) имущества всякий раз и до тех пор, пока ответчик не докажет отсутствие вины (см. п. 2 ст. 401 ГК), а если ответственность не подчинена началу вины - пока не будут доказаны обстоятельства непреодолимой силы (см., в частности, п. 3 ст. 401 ГК). Так, подрядчик несет ответственность за несохранность имущества заказчика, которая по общему правилу подчинена началу вины (см. п. 1 ст. 401, ст. 714 ГК). Для исключения ответственности подрядчику необходимо доказать свою невиновность, и только после этого уместен вопрос о риске заказчика как стороны договора, предоставившей данное имущество. Однако по договору бытового подряда подрядчик несет ответственность не только за виновную, но и за случайную гибель (повреждение) имущества заказчика (ответственность на начале причинения или риска), соответственно риск заказчика здесь ограничивается обстоятельствами непреодолимой силы, которые только и способны исключить ответственность подрядчика (см. п. 3 ст. 401, п. 1 ст. 730, ст. 734 ГК).

3. Оба правила п. 1 ст. 705 ГК сформулированы диспозитивно, что отвечает многообразию жизненных ситуаций и условий выполнения работ, позволяя индивидуализировать интересы конкретных заказчиков и подрядчиков. Так, в тех преимущественных случаях, когда необходимое для выполнения работы имущество предоставлено подрядчиком и в процессе выполнения работы у него же находится, вопрос о причине его гибели (повреждения) лишен практического значения: любые убытки падают здесь на подрядчика. Но ив таких случаях риск случайной гибели (повреждения) имущества можно переложить на заказчика, и уж тем более это имеет смысл, если работа ведется на территории заказчика (на дому, в офисе и проч.). Заказчик, не являясь стороной договора, предоставившей имущество для выполнения работы, тем не менее может принять на себя риск как лицо, в хозяйственной сфере (во владении) которого оно находится. Напротив, если подрядчик выполняет работу своими средствами, но из материалов заказчика, риск случайной гибели (повреждения) материала в обход общего правила абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК может быть перенесен с заказчика на подрядчика. Тогда за случайную гибель (повреждение) материала подрядчик должен будет в любом случае возместить заказчику убытки, с той лишь разницей, что при одних обстоятельствах их обоснованием будет п. 1 ст. 705 ГК, при других - ст. 714 ГК (с учетом ст. 401 ГК). В отношении остального имущества (например, оборудования) за отсутствием оговорки об ином будет действовать общее правило абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК, согласно которому риск случайной его гибели (повреждения) несет подрядчик, как предоставившая его сторона договора.

Сходные замечания можно сделать и в отношении подрядного результата. Поскольку в п. 1 ст. 705 ГК речь идет о всяких рисках случайной гибели (повреждении) имущества (т.е. риске вообще), постольку диспозитивная редакция того и другого правила позволяет перенести (перераспределить) риски не только полностью, но и частично. Под частичным перераспределением между сторонами договора риска случайной гибели (повреждения) имущества имеется в виду перенос отдельных рисков в отношении одного и того же имущества, а также возложение неблагоприятных последствий случайной гибели (повреждения) имущества на обе стороны договора. Так, договор может предусматривать, что изменение сторонами общего правила абз. 2 или 3 п. 1 ст. 705 ГК касается только случаев гибели (повреждения) имущества от кражи, но не распространяется на иные случаи (например, пожар), или, к примеру, что случайные убытки делятся между подрядчиком и заказчиком поровну (в иной пропорции). Частичное перераспределение риска случайной гибели (повреждения) имущества имеет смысл при необходимости дифференциации неблагоприятных последствий от разных случаев (например, простого и квалифицированного - так называемого форс-мажора, которые, как известно, не имея четких границ, в то же время имеют неодинаковое гражданско-правовое значение). Это может быть целесообразным и тогда, когда требуется провести различие между несколькими простыми (квалифицированными) случаями.

4. Возможен вопрос: насколько принципиально для решения вопроса о риске и рискующей стороне определение момента превращения материала в результат, иначе говоря, как связаны между собой правила о риске, сформулированные в абз. 2 и 3 п. 1 ст. 705 ГК, и исключает ли первое (правило) второе (и наоборот)? Ответ на этот вопрос должен быть следующим. Подрядный материал и подрядный результат - два тесно связанных между собой явления, так как в основе подрядного результата всегда лежит некое количество подрядного материала и (или) труда, а появление результата не исключает тот факт, что для его достижения было затрачено некоторое количество материала. Риски, о которых идет речь в абз. 2 и 3 п. 1 ст. 705 ГК, предполагают разные убытки, а поскольку риск в абз. 2 связан с некомпенсируемыми убытками от гибели (повреждения) имущества, тогда как риск в абз. 3 - с некомпенсируемыми убытками от проделанной работы, соответствующие правила, следовательно, не исключают, а, напротив, дополняют друг друга, а потому при наличии на то предпосылок могут и должны применяться совместно. Так, если случайно погиб готовый к сдаче костюм, сшитый из материала заказчика, подрядчик не обязан компенсировать заказчику его убытки от гибели материала, которые, таким образом, ложатся на заказчика (абз. 2). В свою очередь заказчик не должен оплачивать подрядчику стоимость выполненной работы, из-за чего соответствующий убыток терпит подрядчик (абз. 3).

5. При просрочке передачи (приемки) результата выполненной работы риск случайной гибели (повреждения) имущества падает на сторону, допустившую просрочку (см. п. 2 ст. 705 ГК). Данное правило, которое является императивным, развивает правила о просрочке должника и кредитора (см. ст. 405, 406 ГК), его само, в свою очередь, конкретизирует норма п. 7 ст. 720 ГК, посвященная просрочке, вызванной уклонением заказчика от принятия выполненной работы. Причины просрочки имеют значение при решении вопросов гражданской ответственности (см. п. 1 ст. 405, п. 2 ст. 406 ГК), но они безразличны для целей возложения на просрочившую сторону риска случайной гибели (повреждения) имущества. Правило о локализации риска случайной гибели (повреждения) имущества имеет своей целью не осудить просрочившую сторону, а стимулировать участников договора к своевременному исполнению лежащих на них обязанностей по сдаче (приемке) результата. Поэтому смысл правила п. 2 ст. 705 ГК сводится к следующему:

• риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы, лежащий по общему правилу на подрядчике, сохраняется на нем при просрочке в сдаче результата на весь период просрочки. Однако он переходит к заказчику, допустившему просрочку в приемке результата, в тот момент, когда приемка должна была состояться;
• риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы, который в силу закона или соглашения лежит на заказчике, остается на нем при просрочке в приемке результата. Однако он переходит к подрядчику, допустившему просрочку в сдаче результата, в тот момент, когда сдача должна была состояться;
• хотя правило п. 2 ст. 705 ГК говорит о просрочке передачи (приемки) результата работы, оно переносит на просрочившую сторону все риски, предусмотренные в п. 1 этой статьи. Это означает, что просрочившая сторона несет не только риск случайной гибели (повреждения) результата работы, но и риск, указанный в абз. 2 п. 1 ст. 705 ГК. Таким образом, подрядчик, просрочивший сдачу результата работы, при случайной гибели (повреждении) этого результата рискует не получить оплату за свой труд, тогда как заказчик, просрочивший приемку результата работы, при аналогичных обстоятельствах рискует оплатить подрядчику стоимость выполненных работ. Кроме того, как подрядчик, так и заказчик, допустившие просрочку в передаче (приемке) результата, при случайной гибели (повреждении) другого подрядного имущества (например, оборудования) рискуют потерпеть соответствующие убытки вне зависимости от того, кем это имущество было предоставлено.

6. Риски, о которых идет речь в абз. 2 и 3 п. 1 ст. 705 ГК , следует отличать от риска случайной невозможности окончания работы, который лежит на подрядчике и означает, что, если результат не был достигнут, подрядчик не имеет права на возмещение понесенных расходов (см. п. 1 ст. 702 и п. 1 ст. 711 ГК). Прежде всего риски, о которых идет речь в п. 1 ст. 705 ГК, имеют прямое отношение к гибели (повреждению) имущества, напротив, риск случайной невозможности окончания подрядной работы может быть обусловлен разными причинами, в том числе и случайной гибелью (повреждением) подрядного имущества (материала и проч.). Но это не все.

Риск случайной невозможности окончания работы лежит на подрядчике, что отличает этот риск от риска случайной гибели (повреждения) имущества, переданного для исполнения договора подряда, который обычно несет сторона, предоставившая имущество, а в случаях, предусмотренных законом или договором, - ее контрагент. В то же время между названными рисками возможна связь. Так, гибель юридически незаменимого материала, из которого ведется работа, неизбежно повлечет невозможность ее окончания и прекращение подрядного обязательства (см. п. 1 ст. 416 ГК). Если же подрядный материал юридически заменим, о риске случайной невозможности окончания работы по причине гибели материала и прекращении обязательства говорить не приходится. Поэтому случайная гибель (повреждение) материала - одна из причин случайной невозможности завершения работы, одновременно это далеко не единственная причина случайной невозможности окончания работы.

Риск случайной невозможности окончания работы предполагает случайно неоконченную работу, он лежит на подрядчике и не может быть изменен законом или соглашением сторон, в то же время напрямую зависит от формулировки предмета договора, а также предоставленных или не предоставленных подрядчиком гарантий относительно результата. Напротив, риск случайной гибели (повреждения) результата выполненной работы связан с выполненной (законченной) работой и достигнутым результатом, погибшим до его сдачи заказчику. Хотя этот риск и лежит на подрядчике, указанием закона или соглашением сторон он может быть полностью или в части перенесен на заказчика. Впрочем, даже если следовать общему правилу о том, что риск случайной гибели (повреждения) результата работы лежит на подрядчике, фактическое различие между ним и риском случайной невозможности окончания работы незначительно, если не сказать, что его нет вообще. Дело в том, что заказчику, не получившему от подрядчика результат работы, едва ли интересен и важен вопрос, а был этот результат подрядчиком достигнут или нет. В то же время независимо от того, достиг или нет подрядчик необходимого результата, смысл риска подрядчика состоит в том, что он не получит от заказчика вознаграждения за проделанный труд, если результат не сдан, что и составит его убыток.

7. Известны и другие правила, посвященные подрядным рискам. Так, правила п. 5 и абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК регулируют вопросы риска удорожания выполняемой работы, а потому не применяются в тех случаях, когда удорожание вызвано виновными действиями той или другой стороны договора подряда. При наличии вины (точнее, предпосылок для привлечения к гражданской ответственности) убытки от удорожания работы падают на ответственную сторону.

Договор подряда и смежные с ним договоры. Договор подряда, будучи правовой формой выполнения работ и сдачи полученного результата заказчику, с учетом всего сказанного выше требует отграничения от ряда смежных с ним договоров, а именно: трудового; купли-продажи; НИОКР; возмездного оказания услуг. Особых слов заслуживает так называемый договор переработки давальческого сырья. Подробнее об этом - далее.

1. Подрядные отношения являются гражданско-правовыми и покоятся на началах равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, свободы договора (см. п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 2, п. 4 ст. 421 ГК). Договор подряда всегда заключается на выполнение конкретной работы по индивидуальному заказу в течение установленного срока. На стороне подрядчика и заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права с учетом субъектных особенностей отдельных его видов (см. п. 1 ст. 730, ст. 740, 758, 764 ГК). Подрядчик должен сдать заказчику результат выполненной работы (в противном случае проделанная работа оплате не подлежит - см. п. 1 ст. 702, ст. 711 ГК), при этом он не включается в трудовой коллектив и самостоятельно организует свой труд (в том числе время труда, отдыха и проч.). Как правило (если иное не предусмотрено договором), подрядчик выполняет работу своим иждивением - т.е. своими материалами, силами и средствами (см. п. 1 ст. 704 ГК), а также за свой риск (см. ст. 705 ГК).

Обычно каждая сторона договора представлена одним лицом, в противном случае (при наличии на той и (или) другой стороне одного договора двух или более лиц) имеет место множественность лиц в обязательстве (см. п. 1 ст. 308 ГК). Если два лица или более в рамках единого договора выступают на стороне подрядчика, в силу особого указания закона при неделимости предмета обязательства они признаются в отношении заказчика солидарными должниками и кредиторами, а при делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законодательством или договором, - долевыми должниками и кредиторами (см. ст. 707 ГК). Данное правило является специальным. А поскольку аналогичная ситуация на стороне заказчика (например, обязательство плотника построить беседку на участке, принадлежащем двум сособственникам) законом специально не регулируется, надлежит руководствоваться общими положениями об обязательствах. Имея в виду, что предмет обязательства подрядчика (т.е. подлежащий сдаче подрядный результат) может быть делимым или неделимым, в то время как предмет обязательства заказчиков (т.е. подлежащие уплате денежные средства) делимы всегда, два или более лица на стороне заказчика по общему правилу (если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное) являются в отношении подрядчика долевыми или солидарными кредиторами (в отношении подрядного результата) и долевыми должниками (в отношении уплаты денег) (см. ст. 321, п. 1 ст. 322 ГК). Если же речь идет об обязательстве, связанном с предпринимательской деятельностью заказчиков, они обычно (если опять-таки законодательством или условиями обязательства не предусмотрено иное) выступают в отношении подрядчика как солидарные кредиторы и должники (см. п. 2 ст. 322 ГК). Все это отличает гражданские отношения по выполнению работ от близких им трудовых отношений - объекта правового регулирования трудового законодательства, значительного по объему и специфического по содержанию.

Вообще говоря, основная функция трудового законодательства - однообразное нормирование массового труда, его цели - установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей, а в числе основных задач - обеспечение баланса интересов участников трудовых отношений и государства, регулирование (наряду с собственно трудовыми) отношений по: a) организации и управлению трудом; б) трудоустройству; в) профессиональной подготовке, переподготовке и повышению квалификации работников непосредственно у данного работодателя; г) социальному партнерству, ведению коллективных переговоров, заключению коллективных договоров и соглашений; д) надзору и контролю (в том числе профсоюзному) за соблюдением трудового законодательства (в том числе законодательства об охране труда) и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права; е) разрешению трудовых споров; ж) обязательному социальному страхованию в случаях, предусмотренных федеральными законами. Отсюда трудовой договор - соглашение между работодателем (физическим, юридическим лицом, а в случаях, предусмотренных законом, - и иным субъектом) и работником (всегда физическим лицом), согласно которому работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции (т.е. работу вообще), обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным - трудовым - договором, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять согласованную трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

Работник в отношении работодателя имеет ряд специфических прав: a) на рабочее место, соответствующее государственным нормативным требованиям охраны труда и условиям, предусмотренным коллективным договором; б) на обеспеченность работой согласно трудовому договору, оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения трудовых обязанностей; в) на обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами. Трудовой договор, как правило, заключается на неопределенный срок, его особенность исключает множественность лиц на стороне работодателя и работника. Трудовое законодательство гарантирует минимальный размер оплаты труда (не ниже размера прожиточного минимума трудоспособного населения), выплата которого обеспечивается соответствующими бюджетами, собственными средствами частных работодателей. Заработная плата работника может быть в денежной или в иной форме. В большинстве случаев в той или иной мере оплате подлежит и без результатный труд (в том числе при невыполнении норм труда, неисполнении трудовых (должностных) обязанностей, браке продукции, простое). Трудовое законодательство регулирует институты рабочего времени и времени отдыха, гарантий и компенсаций, трудового распорядка, дисциплины и охраны труда, чуждые законодательству гражданскому (подробнее см. ст. 1, 15, 20-22, 56, 58, 130, 131, 133, 155-157, разд. IV, V, VII, VIII, X ТК). Эти и другие обстоятельства следует иметь в виду при квалификации подрядных и трудовых договоров, учитывая особое предназначение последних- регулировать отношения экономически неравноправных субъектов и специальную - социальную - направленность.

2. Договоры подряда и купли-продажи (гл. 30 ГК) - разные типы гражданских договоров: первый опосредует процесс возмездного создания или изменения имущественных благ и последующей их передачи заказчику, второй - процесс возмездного перемещения наличных или будущих товаров. Именно поэтому подрядчик всегда действует по заданию заказчика, выполняя для него индивидуальный заказ (см. п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703 ГК). Следовательно, предмет договора подряда всегда является индивидуально-определенным (конкретным). Заказчик определяет свои требования к результату работы и имеет право во всякое время проверять ход и качество выполняемой работы, не вмешиваясь при этом в деятельность подрядчика (см. п. 1 ст. 715 ГК). Это и отличает договор подряда от купли-продажи, который может заключаться по поводу не только индивидуального, но и родового имущества (имущества определенного рода и качества), в последнем случае право выбора конкретного имущества для передачи покупателю принадлежит продавцу. Обычно предметом договора купли-продажи является уже созданная вещь, но даже при ее отсутствии на момент заключения договора ход выполнения работы всякий раз остается за рамками договора, а сам результат (в отличие от подрядного) может не иметь и нередко не имеет должной индивидуализации вплоть до момента его передачи. Поскольку согласно п. 2 ст. 455 ГК договор купли-продажи может быть заключен в том числе и на куплю-продажу товара, который будет создан продавцом в будущем (что сближает продавца с подрядчиком до степени полного смешения соответствующих случаев купли-продажи и подряда), при выборе между гл. 30 и 37 ГК (в целях исключения недопустимой в данном случае конкуренции) принципиально выяснение ряда вопросов, в том числе:

a) основывались ли отношения между контрагентами на индивидуальном заказе (принципиальном для договора подряда и вообще знал ли приобретатель вещи, что ее создателем является его контрагент);
б) определялись ли начальный и конечный сроки выполнения работы (существенные для договора подряда);
в) из какого материала выполнялась работа (выполнение подрядной работы возможно из материала заказчика).

Анализ этих и других вопросов должен стать решающим при выборе между гл. 30 или 37 ГК.

3. Договоры подряда и НИОКР (гл. 38 ГК) - также разные типы гражданских договоров. Хотя в том и другом случае речь идет о работах, существо этих работ различно. Договор подряда опосредует обычную (стандартную) деятельность подрядчика по созданию тех или иных материальных благ или иных материализованных результатов с передачей их заказчику. Напротив, договор НИОКР опосредует особую - новаторскую (творческую, инновационную) деятельность исполнителя по созданию новых (ранее неизвестных) результатов в виде научного исследования, образца нового изделия, конструкторской документации на этот - новый - образец или новой технологии (см. п. 1 ст. 769 ГК). Именно поэтому результатам подрядной деятельности соответствуют координаты и режим вещного права, результатам НИОКР - координаты и режим исключительного права (интеллектуальной собственности) (см. п. 4 ст. 769 ГК). И именно поэтому подрядная деятельность носит рисковый характер (подрядчик не получает оплату, если не выполнит заказ), что по общему правилу (если иное не предусмотрено законом или договором) не характерно для НИОКР (см. п. 3 ст. 769, а также ст. 775, 776 ГК). В то же время близость между собой рассматриваемых договоров позволяет применять в отношении НИОКР отдельные подрядные правила (см. п. 2 ст. 770, ст. 778 ГК).

4. Разными типами гражданских договоров являются и договоры подряда и возмездного оказания услуг (см. гл. 39 ГК). Подрядные работы отличаются от оказываемых услуг следующим. Работа заканчивается тем или иным материализованным результатом, способным к автономному (от подрядчика и, как правило, от заказчика) существованию и выступлению в качестве объекта вещного права; напротив, услуга товарно-нематериальна, не способна к автономному (от исполнителя и заказчика) существованию и не может быть рассмотрена с точки зрения объекта вещного права.

Ценность работы состоит в достигнутом в процессе ее выполнения результате, поэтому оплате здесь подлежит результат; напротив, ценность услуги состоит в самой соответствующей деятельности, поэтому оплате здесь подлежит деятельность вне зависимости от ее результативности.

В силу материализованности результат работы сдается подрядчиком заказчику (в том числе передается по акту приема-передачи), напротив, оказываемая исполнителем услуга потребляется (поглощается, усваивается) заказчиком немедленно в процессе самого ее оказания.

Сущностные различия между выполняемыми работами и оказываемыми услугами обусловливают различия в их правовом регулировании. Так, выполнение работы, как правило, не зависит от личности подрядчика, напротив, оказание услуги, как правило, зависит от этого. Имеются и иные различия (ср. ст. 711 с п. 1 ст. 781, ст. 717 с п. 1 ст. 782 ГК).

5. Договоры о переработке давальческого сырья предполагают передачу одним лицом другому лицу сырья для последующей его переработки и возврата первому готовой продукции. В советской литературе (в частности, со ссылкой на ст. 355 ГК 1964 г.) особо упоминались договоры переработки сырья заказчика, по которым заказчик передавал подрядчику свои материалы за плату, а сам оплачивал стоимость готовых изделий с учетом затрат труда и материалов (так называемые договоры переработки давальческого сырья "за твердый счет"). На современном этапе большое значение приобрели так называемые толлинговые соглашения. Из-за разнообразия своих формальных проявлений и неоднозначности в трактовке они не имеют однозначной квалификации. Вне всяких сомнений отношения по переработке давальческого сырья имеют много общего с конструкцией договора подряда, а потому их квалификация нередко ограничивается правилами гл. 37 ГК.

В то же время известно и другое мнение, общий смысл которого состоит в следующем. Исходя из двух обстоятельств, а именно: a) обезличенности перерабатываемого для переработки сырья и, следовательно, производства из него родовой продукции, которую переработчик самостоятельно выделяет и передает разным заказчикам, а значит, б) неприменимости многих правил о договоре подряда (речь идет о праве заказчика контролировать процесс выполнения работы, давать подрядчику обязательные для исполнения указания, его обязанности оказывать подрядчику содействие, иных принципов распределения подрядных рисков) - такие отношения представляют собой встречные договоры купли-продажи (поставки), где расчеты между сторонами производятся в форме зачета встречных денежных требований.

Бытовой подряд

Общие положения. Бытовой подряд имеет как общие, так и отличительные с подрядом черты и соответствующее этим различиям специальное правовое регулирование. Договор бытового подряда опосредует отношения по выполнению отдельными предпринимателями индивидуальных заказов граждан, направленных на удовлетворение их бытовых и других личных потребностей. Полученный в процессе исполнения названного договора результат передается его заказчику. Таким образом, договор бытового подряда охватывает отношения не только товарного обращения, но и производства материальных благ.

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу (п. 1 ст. 730 ГК).

Договор бытового подряда является взаимным, консенсуальным и возмездным. Договор бытового подряда может включать элементы других договоров и таким образом приобретать черты смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК). Так, отношения сторон по оплате стоимости материала (п. 1 ст. 733 ГК) содержат признаки договора купли-продажи; отношения по предоставлению материала в кредит (абз. 1 п. 1 ст. 733 ГК) - признаки договора коммерческого кредита. Использование в договоре бытового подряда различного рода формуляров или иных стандартных форм, предложенных подрядчиком, свидетельствует о наличии признаков договора присоединения.

Договор бытового подряда относится к числу публичных договоров (ст. 426 ГК). Публичность договора обязывает подрядчика выполнять работы по договору бытового подряда в отношении каждого гражданина, который к нему обратится, и на одинаковых условиях, кроме случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Поскольку по общему правилу подрядные работы выполняются из материала подрядчика и его средствами (п. 1 ст. 704 ГК), постольку отсутствие у подрядчика необходимых материалов является основанием для отказа в заключении договора. При этом обязанность по доказыванию отсутствия возможности выполнить соответствующие работы возложена на подрядчика.

Кроме того, публичность договора бытового подряда налагает на подрядчика обязанность до заключения договора предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, иные относящиеся к предмету договора сведения (п. 1 ст. 732 ГК).

Нормы о бытовом подряде (по прежней терминологии - бытовом заказе содержались в ГК РСФСР 1964 г. и в правилах о договорах подряда по обслуживанию бытовых потребностей граждан. По отдельным видам обслуживания граждан действовали типовые договоры бытового заказа. Детальной же регламентации рассматриваемый договор в советском гражданском законодательстве не получил.

В отличие от большинства иных договоров развитию законодательства о бытовом подряде предшествовало принятие в первой половине 90-х гг. прошлого века нормативных актов в области защиты прав потребителей. В связи с вступлением в силу части второй ГК возникла необходимость в согласовании его норм, касающихся прав потребителей, с нормами специального законодательства о защите прав потребителей. Соответствующие поправки вносились неоднократно, однако окончательно решить вопрос о дифференциации норм ГК и законодательства о защите прав потребителей не удалось.

В настоящее время важнейшим источником правового регулирования договора бытового подряда является § 2 гл. 37 ГК.

Для обеспечения гарантий прав заказчика в договоре строительного подряда ГК предусматривает возможность применения нормы § 2 гл. 37 ГК о правах заказчика к отношениям по договору строительного подряда, если работы выполняются для удовлетворения личных потребностей заказчика (п. 3 ст. 740 ГК). В данном случае речь идет не о субсидиарном применении соответствующих норм, а предоставляется возможность заказчику-потребителю в договоре строительного подряда в полном объеме воспользоваться правами заказчика по бытовому подряду.

Участие в договоре бытового подряда гражданина как более слабой стороны по отношению к подрядчику компенсируется распространением на отношения по бытовому подряду норм о защите прав потребителей. Согласно п. 3 ст. 730 ГК к отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным ГК, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними. Иными словами, законодатель отдает приоритет в регулировании отношений по договору бытового подряда нормам ГК: общим положениям о подряде, о договоре, об обязательствах, о сделках; общим началам гражданского законодательства. Законодательство о защите прав потребителей имеет субсидиарное применение к отношениям по договору бытового подряда.

В иерархии законодательства о защите прав потребителей ведущая роль отводится Закону РФ от 7 февраля 1992 г. "О защите прав потребителей" (с изм. и доп.), содержащему гл. III о защите прав потребителей при выполнении работ и услуг. Названный Закон не только конкретизирует нормы ГК о бытовом подряде, но и устанавливает правила, не предусмотренные ГК (например, последствия нарушения сроков начала и окончания выполнения работ, взыскание неустойки за их нарушение, а также за просрочку выполнения требований заказчика по поводу недостатков работ и сроков исполнения этих требований).

Гражданско-правовые нормы, направленные на защиту прав потребителя при выполнении работ, содержатся и в Федеральных законах от 2 января 2002 г. "О качестве и безопасности пищевых продуктов", от 15 декабря 2002 г. "О техническом регулировании" и др.

Прерогатива принятия подзаконных актов в области защиты прав потребителей отведена Правительству РФ, которое принимает правила, обязательные при заключении и исполнении работ, в том числе и работ по бытовому подряду. К числу таких актов относятся: постановления Правительства РФ от 15 августа 1997 г. "Об утверждении правил бытового обслуживания населения в Российской Федерации"; от 11 апреля 2001 г. "Об утверждении правил оказания услуг (выполнения работ) по техническому обслуживанию и ремонту автотранспортных средств"; от 23 мая 2006 г. "О порядке предоставления коммунальных услуг". Правительство РФ не вправе поручать федеральным органам исполнительной власти принимать такого рода акты (п. 2 ст. 1 Закона "О защите прав потребителей").

Применение законодательства о защите прав потребителей в регулировании отношений по бытовому подряду нашло отражение в разъяснениях Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей".

Элементы договора бытового подряда. Наибольшей спецификой в договоре бытового подряда обладает субъектный состав. На стороне подрядчика выступает лицо, осуществляющее соответствующую предпринимательскую деятельность, т.е. такую предпринимательскую деятельность, которая направлена на удовлетворение личных потребностей граждан (пошив одежды, ремонт автомобиля, изготовление мебели и т.п.). Указанным лицом могут быть коммерческая организация или гражданин-предприниматель. Соответственно в рассматриваемом договоре не может быть подрядчиком предприниматель, осуществляющий деятельность, не связанную с удовлетворением личных потребностей граждан; некоммерческая организация; гражданин, не являющийся предпринимателем.

В случае когда характер выполняемой работы и его результат зависят от того, какое конкретно лицо будет выполнять работу, подрядчик должен указать это лицо в договоре (п. 1 ст. 732 ГК).

В качестве заказчика выступает гражданин, в том числе и гражданин-предприниматель, имеющий намерение использовать создаваемый для него подрядчиком результат в личных целях. Не относятся к предмету договора бытового подряда отношения, возникающие между гражданами по удовлетворению личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также отношения, возникающие в связи с выполнением для гражданина работ для осуществления предпринимательской деятельности, а не для личных, семейных, домашних и иных нужд.

Существенным условием договора бытового подряда является предмет, представляющий собой результат, полученный по окончании выполненной подрядчиком работы. Хотя в определении договора бытового подряда отсутствует указание на результат, его наличие подтверждается общим определением подряда (п. 1 ст. 702 ГК), а также содержанием ст. 737 и 738 ГК.

Созданный подрядчиком результат по своим свойствам и назначению не должен использоваться в предпринимательской деятельности. Так, если гражданин заключит договор на изготовление партии костюмов с целью последующей их реализации, то такой договор нельзя квалифицировать в качестве бытового подряда.

Если заказчик в договоре бытового подряда не поставил подрядчика в известность о специальных целях использования создаваемого результата или если законом не предусмотрены обязательные требования к его качеству, то результат должен отвечать целям, для которых он обычно используется.

Цена договора бытового подряда является существенным условием и определяется соглашением сторон до его заключения (п. 1 ст. 731, ст. 735 ГК). В состав цены входят компенсация издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.

По общему правилу стороны свободны в определении объема цены договора. В случае, когда государственные органы соответствующих уровней утверждают тарифы на выполнение подрядных работ, цена договора не может превышать пределы, установленные этими органами.

С согласия заказчика цена работы может быть уменьшена после окончания работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала (абз. 2 п. 12 Правил бытового обслуживания населения).

При выполнении работ, имеющих, как правило, продолжительный срок исполнения, цена работы может быть определена твердой или приблизительной сметой, содержащей подробный перечень затрат по их выполнению. Вместе с тем Закон "О защите прав потребителей" предусматривает обязательное составление сметы в договоре бытового подряда, когда на ее составлении настаивает любая из сторон договора (ч. 2 п. 1 ст. 33 Закона). Изменение твердой цены, закрепленной в смете по общему правилу не допускается, за исключением случаев, когда существенно возросла стоимость материалов и оборудования, что нельзя было предусмотреть при заключении договора. Отказ потребителя от исполнения этого требования наделяет подрядчика правом расторгнуть договор в судебном порядке.

Законодательно допускается повышение приблизительной сметы, когда возникла необходимость выполнения дополнительных работ. Об этом подрядчик обязан своевременно предупредить заказчика. Отказ заказчика от повышения приблизительной сметы наделяет подрядчика правом отказаться от выполнения работ и потребовать от потребителя уплаты цены за выполненную работу. Если заказчик не был своевременно предупрежден об изменении приблизительной цены, то подрядчик обязан исполнить обязательства по договору в пределах приблизительной сметы (п. 3 ст. 33 Закона о защите прав потребителей).

Форма договора бытового подряда подчиняется общим положениям ГК о форме сделок (ст. 158-165) и уточняется в п. 4 Правил бытового обслуживания населения в Российской Федерации, в соответствии с которыми названный договор оформляется в простой письменной форме (квитанция, иной документ) и должен содержать следующие сведения: фирменное наименование (наименование) и место нахождения (юридический адрес) организации-исполнителя (для индивидуального предпринимателя - фамилия, имя, отчество, сведения о государственной регистрации); вид работы; цена работы; точное наименование, описание и цена материалов (вещи), если работа выполняется из материалов исполнителя или из материалов (с вещью) потребителя; отметка об оплате потребителем полной цены работ либо о внесенном авансе при оформлении договора, если такая оплата была произведена; даты приема и исполнения заказа; гарантийные сроки на результаты работы, если они установлены федеральными законами, иными правовыми актами Российской Федерации или договором либо предусмотрены обычаем делового оборота; другие необходимые данные, связанные со спецификой выполняемых работ; должность лица, принявшего заказ, и его подпись, а также подпись потребителя, сдавшего заказ.

Дополнением к повышенному уровню обеспечения прав заказчика является норма Правил бытового обслуживания населения о необходимости выдачи подрядчиком заказчику одного экземпляра договора. Значительная же часть подрядных работ выполняется в присутствии потребителя. В таком случае нет необходимости выдавать экземпляр договора, а выполнение работы может оформляться путем выдачи кассового чека, билета и т.п.

В случае утраты экземпляра договора или иного документа, подтверждающего заключение договора подряда, изделие, указанное в документе, выдается на основании письменного заявления потребителя по предъявлении им паспорта или иного документа, удостоверяющего личность потребителя.

Важнейшим условием надлежащего исполнения обязательств по договору бытового подряда является соблюдение сроков выполнения работ. Законодательно установлено два способа определения сроков выполнения работ: нормативный и договорный (ст. 27, 38 Закона "О защите прав потребителей"). Нормативный срок может устанавливаться в правилах о выполнении подрядных работ на основе постановления Правительства РФ. До настоящего времени Правительством РФ не приняло ни одного нормативного акта, устанавливающего такого рода сроки. Следовательно, применяется договорный способ установления сроков, что вполне согласуется с общими положениями о подряде (ст. 708 ГК). В договоре делается отметка о фактической дате выполнения работы.

Особенности содержания договора бытового подряда. Важнейшей обязанностью подрядчика является предоставление заказчику до заключения договора бытового подряда широкого спектра необходимой и достоверной информации, связанной с выполнением работ. Требования к содержанию информации формулируются в ст. 732 ГК, Законе РФ "О защите прав потребителей", Правилах бытового обслуживания населения.

По своей структуре информация, предоставляемая подрядчиком, должна содержать сведения: характеризующие подрядчика; характеризующие выполняемые работы (результат); ознакомительного характера.

К сведениям, характеризующим подрядчика, относятся: фирменное наименование (наименование) организации; место нахождения (юридический адрес); данные о государственной регистрации индивидуального предпринимателя с указанием наименования зарегистрировавшего его органа; перечень выполняемых работ и форм их предоставления; режим работы; данные о лице, которое будет ее выполнять (если по характеру работы это имеет значение); информация о номере лицензии, сроке ее действия, а также об органе, выдавшем лицензию (при выполнении работ, подлежащих лицензированию): дата и период приостановления работ (в случае временного приостановления деятельности подрядчика для проведения санитарных, ремонтных и иных мероприятий).

К сведениям, характеризующим выполняемые работы (результат), относятся: вид и особенности выполнения определенных видов работ; сведения об основных потребительских свойствах результата работ; цена на выполняемые работы, а также на используемые при этом материалы, запасные части и фурнитуру исполнителя (обозначенные на их образцах); сведения о порядке и форме оплаты; перечень оказываемых услуг (выполняемых работ) и форм их предоставления; обозначения стандартов, обязательным требованиям которых должны соответствовать работы; сроки выполнения работ, в том числе гарантийные сроки, срок службы или срок годности товаров (работ), если они установлены федеральным законодательством, договором либо предусмотрены обычаем делового оборота; сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары (работы) по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению; сведения о подтверждении соответствия работ установленным требованиям (номер сертификата соответствия, срок его действия, орган, его выдавший, или регистрационный номер декларации о соответствии, срок ее действия, наименование исполнителя, принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший); требования, которые должен соблюдать подрядчик в целях эффективного и безопасного использования результата работы, а также о возможных для самого заказчика и других лиц последствиях несоблюдения соответствующих требований; другие относящиеся к договору и соответствующей работе сведения (по просьбе заказчика).

К сведениям ознакомительного характера относятся: содержание Правил бытового обслуживания населения; адрес и телефон подразделения по защите прав потребителей органа местного самоуправления, если такое подразделение имеется; образцы договоров (квитанций, иных документов) о выполнении работ; образцы (модели) изготавливаемых изделий, альбомы и журналы с моделями изделий и т.п.; перечень категорий потребителей, имеющих право на получение льгот, а также перечень льгот, предоставляемых при выполнении работ в соответствии с федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации. Перечисленная ознакомительная информация должна находиться в удобном для обозрения месте, излагаться на русском языке и дополнительно, по усмотрению исполнителя, на государственных языках субъектов Российской Федерации, родных языках народов Российской Федерации (абз. 5 п. 3 Правил бытового обслуживания населения).

Отдельные виды работ могут производиться подрядчиком на дому. В этом случае обязанность по обеспечению явки работника в согласованное с заказчиком время лежит на подрядчике.

Надлежащее исполнение обязательства по договору бытового подряда в ряде случаев зависит от качества материала, из которого изготавливается та или иная вещь. При выполнении подрядчиком работ из своего материала подрядчик обязан применять (использовать) для выполнения заказа материал, соответствие которого установленным требованиям подтверждено документом (сертификатом, декларацией соответствия), если это его соответствие подлежит согласно законодательству Российской Федерации обязательному подтверждению.

Как профессиональный исполнитель подрядчик обязан немедленно предупредить потребителя и до получения от него указаний приостановить выполнение работы при обнаружении непригодности или недоброкачественности переданных потребителем материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи. Аналогичные действия подрядчик должен совершить и при угрозе наступления возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе выполнения работы; иных не зависящих от исполнителя обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок (п. 11 Правил бытового обслуживания населения).

На подрядчике лежит обязанность по сохранности и правильному использованию предоставленного заказчиком материала или его части для выполнения работ (п. 12 Правил бытового обслуживания населения). После окончания работы исполнитель обязан представить потребителю отчет об израсходовании материала. Неиспользованный материал подлежит возврату заказчику или, как было отмечено выше, подлежит зачету в состав цены договора.

При полной или частичной утрате (повреждении) материала (вещи), принятого от заказчика, подрядчик обязан в трехдневный срок заменить его однородным материалом (вещью) аналогичного качества. С согласия заказчика подрядчик может изготовить изделие из однородного материала (вещи) в разумный срок, а при отсутствии однородного материала (вещи) аналогичного качества возместить потребителю двукратную цену утраченного (поврежденного) материала (вещи), а также расходы, понесенные потребителем.

В совокупности специфических прав заказчика по договору бытового подряда приоритетное местно занимает право на информацию, которое в случае его нарушения обеспечивается возможностью наступления ряда неблагоприятных последствий для нарушителя. Так, если подрядчик не предоставил возможность незамедлительно получить вместе заключения договора бытового подряда необходимую и достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, заказчик вправе потребовать от подрядчика возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора (п. 2 ст. 732 ГК). За аналогичные действия подрядчика, повлекшие недостатки после передачи результата работы вследствие отсутствия у заказчика такой информации, заказчик также вправе требовать возмещения убытков.

В случаях, когда вследствие неполноты или недостоверности полученной от подрядчика информации был заключен договор на выполнение работы, не обладающей свойствами, которые имел в виду заказчик, последний вправе требовать расторжения заключенного договора бытового подряда без оплаты выполненной работы, а также возмещения убытков (абз. 2 п. 2 ст. 732 ГК).

На практике нередки случаи навязывания подрядчиком дополнительных работ за плату без согласия заказчика. Заказчик вправе отказаться от оплаты таких работ, а если они оплачены - потребовать от исполнителя возврата уплаченной суммы (п. 1 ст. 731 ГК; абз. 3 п. 6 Правил бытового обслуживания населения).

Важнейшей гарантией свободного осуществления прав заказчика является предоставление заказчику полной свободы в любое время до сдачи работы отказаться от исполнения договора, уведомив об этом подрядчика (п. 2 ст. 731 ГК). Заказчик, принявший такое решение, обязан уплатить подрядчику часть установленной цены в размере, пропорциональном части работы, выполненной подрядчиком до момента получения соответствующего уведомления, а также возместить расходы подрядчика, которые он произвел в этот период для исполнения договора.

Нарушение подрядчиком начала, окончания и промежуточных сроков выполнения работ или наличие реальной угрозы ее невыполнения в срок предоставляет заказчику возможность воспользоваться способами защиты, закрепленными в п. 26 Правил бытового обслуживания населения: назначить исполнителю новый срок; поручить выполнение работы третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов; потребовать уменьшения цены за выполнение работы; расторгнуть договор о выполнении работы. Кроме того, заказчик вправе потребовать полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков выполнения работы.

За нарушения названных сроков или назначенных заказчиком новых сроков подрядчик уплачивает заказчику за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пени) в размере 3% цены выполнения работы, а если цена выполнения работы соответствующим договором не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пеней). Общий же размер неустойки не может превышать цену работы (заказа).

Ряд специфических прав возникает у подрядчика в связи с обнаружением недостатков в выполненной работе и в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору бытового подряда.

Объем прав заказчика при обнаружении недостатков работы зависит от того, являются ли эти недостатки существенными или таковыми не являются (назовем их условно несущественными). Различие названных недостатков проводится в преамбуле к Закону "О защите прав потребителей". К существенным недостаткам работ относятся: неустранимый недостаток; недостаток, требующий несоразмерных расходов или затрат времени по его устранению; недостаток, который выявляется неоднократно; недостаток, который проявляется вновь после его устранения; другие подобные недостатки. К несущественным недостаткам работ относятся: несоответствие работы обязательным требованиям, предусмотренным законом либо в установленном законом порядке; несоответствие работы условиям договора; несоответствие работы целям, для которых работы такого рода обычно используются, или целям, о которых подрядчик был поставлен в известность заказчиком при заключении договора; несоответствие работы образцу и (или) описанию при продаже товара по образцу и (или) по описанию.

Характер недостатка работы тесно связан со сроками, в течение которых заказчик вправе предъявить претензии к подрядчику. Так, при обнаружении несущественных недостатков во время приемки результата работы или после его приемки в течение гарантийного срока, а если он не установлен, - разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня приемки результата работы, заказчик вправе совершить определенные действия: а) по своему выбору осуществить одно из предусмотренных в ст. 723 ГК прав; б) потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.

В случае обнаружения существенных недостатков результата работы заказчик вправе предъявить подрядчику требование о безвозмездном их устранении. Условием удовлетворения такого требования является предоставление заказчиком доказательств, подтверждающих возникновение недостатков до принятия результата работы заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента (п. 1 ст. 737 ГК). Таким образом, достигается разумный компромисс между интересами заказчика и подрядчика в случае возникновения между ними спора.

Требование заказчика о безвозмездном устранении существенных недостатков может быть предъявлено подрядчику, если указанные недостатки обнаружены по истечении двух лет (для недвижимого имущества - пяти лет) со дня принятия результата работы заказчиком, но в пределах установленного для результата работы срока службы или в течение десяти лет со дня принятия результата работы заказчиком, если срок службы не установлен.

В случае отказа подрядчика от безвозмездного устранения существенных недостатков заказчик вправе в пределах того же срока предъявить следующие требования: о возврате части цены, уплаченной за работу; о возмещении расходов, понесенных в связи с устранением недостатков заказчиком своими силами или с помощью третьих лиц; об отказе от исполнения договора и возмещении причиненных убытков.

Ненадлежащее выполнение или невыполнение работы по договору бытового подряда наделяет заказчика правами, предоставленными покупателю в соответствии со ст. 503-505 ГК.

Основные обязанности заказчика - принять и оплатить выполненную подрядчиком работу.

На отношения по приемке работы (ее результата) распространяются общие нормы о подряде (ст. 720 ГК), частично продублированные в п. 14 Правил бытового обслуживания населения.

Расчеты заказчика с подрядчиком осуществляются по общему правилу после завершения работы и сдачи ее результата подрядчику. Возможна оплата работы и при заключении договора. С согласия заказчика работа может быть оплачена им при заключении договора полностью или путем выдачи аванса.

При исполнении договора бытового подряда возникает необходимость в расчетах не только за издержки и вознаграждение подрядчика, но и за оплату материала, из которого в процессе выполнения работы создается конечный результат. Специфика расчетов за материал и некоторые иные правовые последствия зависят от того, кому из сторон договора он принадлежит. Если материал принадлежит подрядчику, то оплату при заключении договора производит заказчик полностью или в части, определенной в договоре, с окончательным расчетом при получении заказчиком выполненной подрядчиком работы (п. 1 ст. 733 ГК). По соглашению сторон материал может быть предоставлен подрядчиком в кредит, в том числе с условием оплаты материала в рассрочку. Определенная при заключении договора цена предоставленного подрядчиком материала не подлежит перерасчету в случае ее последующего изменения.

Если работа выполняется из материала заказчика, то материал подлежит четкой идентификации путем указания в соответствующих документах (квитанции, заказе) наименования, количества, качества, цвета, формы и т.п. Такое требование обусловлено существенной переработкой материала, в результате чего утрачиваются его первоначальные свойства. Обязательным также является указание согласованной сторонами цены материала, которую подрядчик вправе оспорить в суде как более слабая сторона в договоре.

Заказчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества в соответствии с гражданским законодательством.

При выполнении работ на дому у потребителя или в ином месте, указанном потребителем, потребитель обязан создать необходимые условия для выполнения работы. Содержание названных условий должно быть предусмотрено в договоре.

В силу различных обстоятельств заказчик может не явиться за получением созданного подрядчиком результата либо уклоняться от его приемки. В таких случаях подрядчик вправе за разумную цену продать результат работы, а вырученную сумму внести в депозит нотариуса или суда в порядке, предусмотренном ст. 327 ГК (ст. 738 ГК). Право реализации невостребованного имущества возникает у подрядчика по истечении двух месяцев со дня письменного предупреждения заказчика о необходимости получить произведенный результат. С момента зачисления денежных средств в депозит обязательство считается исполненным: подрядчик утрачивает права на эти денежные средства, а заказчик приобретает на них право собственности. Нотариус или суд извещает заказчика о внесении подрядчиком денежных средств заказчика.

Договор строительного подряда

Общие положения. Договоры строительного подряда заключаются на строительство, реконструкцию или капитальный ремонт предприятий, зданий (в том числе жилых домов), сооружений или иных объектов, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Согласно ранее действовавшему законодательству возникающие при этом гражданско-правовые отношения в основном охватывались договорами подряда на капитальное строительство, которые занимали заметное место в системе хозяйственных договоров. Порядок заключения указанных договоров, права и обязанности сторон, а также их ответственность за нарушение принятых обязательств детально регламентировались императивными нормами обширного законодательства о капитальном строительстве. При этом особое внимание уделялось плановым предпосылкам данных договоров, с которыми они были неразрывно связаны и которые определяли их основное содержание.

Изменения, произошедшие в социально-экономическом строе страны, внесли существенные коррективы во взаимоотношения между заказчиками строящихся (реконструируемых) объектов и подрядчиками, выполняющими соответствующие работы. Объемы строительных работ, осуществляемых за счет бюджетных средств, особенно в сфере жилищного строительства, многократно сократились, а в некоторых регионах практически сошли на нет. Инвестиционные вложения в области капитального строительства носят в основном негосударственный характер. Из-под опеки государства в результате приватизации вышло большинство предприятий строительной индустрии. Таким образом, уже к середине 90-х гг. в рассматриваемой сфере явно преобладали частнособственнические отношения, которые потребовали адекватного правового регулирования. Указанная потребность была реализована в ходе очередной кодификации российского гражданского законодательства. С принятием части второй ГК в Российской Федерации создана, в сущности, новая правовая база отношений в области капитального строительства.

Основное ядро действующего законодательства о капитальном строительстве составляют правила, закрепленные гл. 37 ГК. Принципиально новым моментом является то, что в рассматриваемой сфере отныне действует подавляющее большинство общих норм о договорах подряда. В то же время многие правила, которые раньше применялись в основном лишь в области капитального строительства, например о системе генерального подряда, приобрели значение общих норм, а другие вопросы, например о риске случайной гибели предмета подряда, которые применительно к обычному подряду и подряду на капитальное строительство прежде решались по-разному, сейчас регулируются одинаково.

Наряду с общими правилами о договорах подряда отношения в области капитального строительства регулируются нормами § 3 гл. 37 ГК, специально рассчитанными на строительный подряд. Характеризуя правила, содержащиеся в данном параграфе, отметим два момента. Во-первых, с принятием части второй ГК гражданско-правовое регулирование отношений в такой важной отрасли хозяйственной деятельности, как капитальное строительство, впервые обеспечено на законодательном уровне. Хотя ГК 1964 г. и содержал специальную главу о подряде на капитальное строительство, ее нормы носили самый общий характер и не играли существенной роли на практике. Основным источником правового регулирования традиционно были Правила о договорах подряда на капитальное строительство, утверждавшиеся на правительственном уровне. Действующий ГК существование подобного акта, равно как и принятие специального закона о строительном подряде, не предусматривает и исходит из того, что закрепленные им правила являются достаточной правовой базой для регулирования отношений в рассматриваемой области.

Во-вторых, содержащиеся в ГК нормы о строительном подряде отражают лишь специфику данной разновидности договора подряда. Те вопросы, которые решаются одинаково для любых договоров подрядного характера, в § 3 гл. 37 ГК в основном не затрагиваются. Поэтому полное представление о том, как обеспечивается ГК правовое регулирование подрядных отношений в области капитального строительства, может сложиться только при одновременном учете как специальных правил о строительном подряде, так и общих положений о договорах подряда, которые закреплены § 1 гл. 37 ГК.

Помимо ГК к источникам правового регулирования отношений в области капитального строительства относятся и другие законодательные акты РФ. Важное место среди них занимают три закона - Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" (с изм. и доп.) и Федеральный закон от 9 июля 1999 г."Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (с изм. и доп.). Указанные акты регламентируют хотя и не совпадающие, но тесно связанные с подрядными отношения между субъектами инвестиционной деятельности, т.е. деятельности по вложению инвестиций в создание и воспроизводство основных фондов.

В Градостроительном кодексе РФ от 29 декабря 2004 г. и в Федеральном законе от 17 ноября 1995 г. "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" (с изм. и доп.) решаются вопросы, связанные с организационными предпосылками ведения работ по капитальному строительству, в частности подготовкой, проведением экспертизы и утверждением проектов строительства, с осуществлением архитектурного и градостроительного надзора и т.д.

Положения названных, а также других законов развиты в подзаконных актах, утверждаемых Правительством РФ, Министерством строительства РФ (Минстрой России) и другими ведомствами. По сравнению с прошлым периодом число таких актов значительно сократилось. Следует также отметить, что среди ныне действующих подзаконных актов многие рассчитаны лишь на случаи, когда строительные работы ведутся за счет бюджетных средств. Наиболее важными из них являются: постановления Правительства РФ от 5 марта 2007 г. N 145 "О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" и от 11 октября 2001 г. N 714 "Об утверждении Положения о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их финансировании за счет средств федерального бюджета"; приказ Минстроя России от 16 февраля 1995 г. N 18-18 "Об утверждении Порядка проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала в Российской Федерации"; Положение о подрядных торгах в Российской Федерации, утвержденное распоряжением Госкомимущества России и Госстроя России от 13 апреля 1993 г. N 660-р/18-7 и др.

Наряду с подзаконными актами, утвержденными на федеральном уровне, в рассматриваемой области действует немало актов, принятых субъектами РФ. Так, в Санкт-Петербурге в развитие Положения о подрядных торгах в Российской Федерации распоряжением губернатора от 16 декабря 1996 г. N 551-р утверждено Положение о подрядных торгах в Санкт-Петербурге.

Завершая общую характеристику действующего законодательства о капитальном строительстве, следует отметить такую его особенность, как вхождение в него большого массива нормативно-технических норм, т.е. правил, регламентирующих технические процессы проектирования и ведения строительно-монтажных работ, содержащих требования к используемым в строительстве материалам, конструкциям и изделиям и т.п. Указанные правила содержатся в так называемых Строительных нормах и правилах (СНиПах), стандартах и технических условиях, различных инструкциях и положениях, принимаемых уполномоченными государственными органами. Многие из действующих правил данного вида были утверждены еще союзными ведомствами. Продолжается процесс их постепенного обновления, обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением требований к качеству и безопасности объектов строительства.

Специфика правового регулирования отношений в рассматриваемой области, нашедшая отражение в указанных выше актах, определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. Работы, выполняемые на основании договоров строительного подряда, ведут к созданию или обновлению объектов недвижимости. Вполне естественно, что начало таких работ должно быть увязано с решением целого ряда вопросов, в частности с выделением соответствующего земельного участка, утверждением проектно-сметной документации, получением согласований органов, отвечающих за градостроительную политику, пожарную и экологическую безопасность и т.п.

Далее, договор строительного подряда рассчитан, как правило, на достаточно длительный период времени, в течение которого будут вестись строительные работы, а также осуществляться эксплуатация объекта в период гарантийного срока. За этот период может произойти существенное изменение цен на строительные работы и материалы, возникнуть потребность внесения изменений в проектную документацию и т.д., что также учитывается законодательством.

Договор строительного подряда предполагает также более активное взаимодействие участвующих в нем сторон, в частности совместное преодоление препятствий к надлежащему исполнению договора; широкое использование системы генерального подряда; соблюдение обязательных нормативов и правил, касающихся качества работ и их безопасности, и т.д.

В дальнейшем внимание будет сосредоточено лишь на особенностях правового регулирования отношений в сфере строительного подряда с учетом того, что специфика выполнения строительных работ для государственных нужд раскрыта в отдельном параграфе настоящей главы.

Понятие и элементы договора строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК). Сравнивая данное определение с легальным определением договора обычного подряда (п. 1 ст. 702 ГК), нетрудно заметить, что наряду с предметом договора существенными условиями договора строительного подряда являются еще цена и срок договора, без согласования которых договор не может считаться заключенным. Кроме того, особо выделяется такая обязанность заказчика, как "создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ".

Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.

Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчиков могут выступать в принципе любые физические и юридические лица. Однако в рассматриваемой области выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля за деятельностью подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда и наличия особого разрешения на данный вид деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются специализированным организациям, которые действуют в качестве представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект. Таким образом, в строительном подряде заказчик и инвестор очень часто не совпадают в одном лице.

Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование (п. 3 ст. 2 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР"). Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и т.д. Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают для этого необходимыми возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.

Опираясь на данный договор, лицо, действующее по поручению инвестора, заключает с исполнителем работ договор строительного подряда, выступая в нем в качестве заказчика. Таким образом, заказчик в договоре строительного подряда - это лицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключает договор с подрядчиком и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.

В качестве подрядчиков выступают различные строительные и строительно-монтажные организации независимо от форм собственности, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность. В строительстве широко применяется система генерального подряда, при которой функции генеральных подрядчиков принимают на себя организации общестроительного профиля, а для выполнения специальных работ привлекаются субподрядчики в лице специализированных фирм и организаций.

Предметом договора строительного подряда, как и договора обычного подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства, в том числе построенный "под ключ"; реконструкция и техническое перевооружение действующего предприятия; капитальный ремонт здания или сооружения; монтаж технологического, энергетического и другого специального оборудования; выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Договор может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и лишь часть из них. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик может принимать на себя обязанность не только сдать построенный им объект в эксплуатацию, но и обеспечить его эксплуатацию в течение указанного в договоре срока.

По общему правилу нормы о договорах строительного подряда распространяются и на отношения по непосредственному удовлетворению потребностей граждан-потребителей. Однако в этом случае к такому договору одновременно применяются и правила о бытовом подряде в той их части, в каком ими установлены дополнительные права заказчика по договору бытового подряда. Указанные правила перекрывают собой соответствующие нормы о строительном подряде.

Цена в договоре строительного подряда имеет значение существенного условия, которое подлежит обязательному согласованию. Ввиду большого объема строительных работ цена договора обычно определяется путем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и конструкций и т.п. Вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением случаев, указанных в ст. 743-744 ГК, которые подробно рассмотрены ниже.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в сроки и порядке, установленные законодательством или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК, т.е. после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо, с согласия заказчика, досрочно. Однако чаще всего договоры строительного подряда включают условия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов.

Срок, как и цена договора, относится к существенным условиям договора строительного подряда. Поскольку отношения сторон носят длящийся характер, точное определение как конечного срока выполнения работы (именно он является существенным условием договора), так и сроков завершения ее отдельных этапов имеет для сторон первостепенное значение. Срочный характер имеют и многие обязанности, принимаемые на себя заказчиком. Начало течения и продолжительность многих сроков зависят друг от друга. С целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору строительного подряда обычно прилагаются различные календарные планы и графики, которые становятся составными частями договора.

Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами. В прежние годы в рассматриваемой области на практике были широко распространены предельно краткие, состоящие буквально из нескольких пунктов договоры, к которым, однако, прилагались особые условия с пространным описанием взаимных прав и обязанностей сторон. Сейчас все чаще заключаются более основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика. В ряде случаев при их составлении используются примерные формы договоров строительного подряда, рекомендованные для отдельных видов строительных работ, а также ведения строительства в различных отраслях.

Предпосылки и порядок заключения договора строительного подряда. Договор строительного подряда в настоящее время утратил плановый характер и заключается, как правило, по свободному усмотрению сторон. Это, однако, не означает, что отпали все административно-правовые предпосылки договорных отношений в рассматриваемой области. И сейчас, чтобы реально приступить к строительству того или иного объекта, необходимо получить разрешения и согласования целого ряда уполномоченных государственных органов. Инвестор (заказчик) обычно принимает решение о начале строительства на основе подготовленного по его заданию технико-экономического обоснования строительства объекта. Однако само технико-экономическое обоснование (ТЭО) и составленная на его основе проектная документация подлежат, во-первых, обязательной государственной экспертизе и, во-вторых, утверждению в установленном законом порядке.

Экспертиза градостроительной и проектно-сметной документации независимо от источников финансирования, форм собственности и принадлежности строящихся объектов проводится уполномоченными государственными органами в соответствии с их компетенцией. Так, наиболее крупные инвестиционные проекты с привлечением иностранного капитала, имеющие важное государственное значение и вносимые на рассмотрение Правительства РФ, подлежат государственной экспертизе в Экспертном совете при Правительстве РФ; экспертиза проектов строительства объектов, осуществляемых за счет государственных капитальных вложений, финансируемых полностью или частично из республиканского бюджета и внебюджетных фондов РФ, экспериментальных и базовых проектов, разработанных за счет бюджетных средств и т.д., осуществляется Главным управлением государственной вневедомственной экспертизы при Госстрое России; организации государственной вневедомственной экспертизы субъектов РФ проводят экспертизу проектов строительства любых объектов независимо от источников финансирования и вида собственности в части вопросов, относящихся к компетенции республиканских и местных органов управления, контроля за соблюдением нормативных требований по надежности и эксплуатационной безопасности объектов и т.д.

Целями государственной экспертизы является предотвращение создания объектов, строительство и использование которых нарушает права физических и юридических лиц или не отвечает требованиям утвержденных норм и правил, а также оценка эффективности капитальных вложений, осуществляемых за счет средств федерального бюджета и средств бюджетов субъектов РФ. Стоимость проведения государственной экспертизы определяется на основании утвержденных в установленном порядке нормативов, а ее продолжительность устанавливается договором, но не должна превышать трех месяцев.

Градостроительная документация и проекты строительства, прошедшие экспертизу, подлежат утверждению в установленном порядке. Градостроительная документация утверждается в соответствии со ст. 6-7 Градостроительного кодекса РФ государственными органами представительной и исполнительной власти в соответствии с их компетенцией, определенной законодательством Российской Федерации. Проекты строительства, осуществляемого за счет государственных капитальных вложений, финансируемых из республиканского бюджета РФ, утверждаются соответствующими органами государственного управления или в устанавливаемом ими порядке. Проекты строительства, осуществляемого за счет капитальных вложений, финансируемых из бюджетов субъектов Федерации, утверждаются соответствующими органами государственного управления или в устанавливаемом ими порядке. Проекты строительства, осуществляемого за счет собственных финансовых ресурсов, заемных и привлеченных средств инвесторов (включая иностранных), утверждаются непосредственно заказчиками (инвесторами).

Договоры строительного подряда могут заключаться как в обычном порядке, т.е. путем вступления будущих контрагентов в прямой контакт, согласования ими всех необходимых условий будущего договора и его подписания, так и посредством проведения специальных подрядных торгов, на что и ориентирует действующее законодательство. Порядок организации и проведения торгов определяется Положением о подрядных торгах в РФ от 13 апреля 1993 г., а также развивающими его актами, принимаемыми субъектами РФ. При этом указанные акты носят обязательный характер лишь для случаев, которые в них прямо названы. В частности, в соответствии с Положением о подрядных торгах в РФ проведение торгов является обязательным лишь при размещении заказов на вновь начинаемое строительство для федеральных государственных нужд (п. 1.3 Положения). В остальных случаях заказчики могут принимать решения о проведении подрядных торгов в порядке, установленном данным Положением.

Под подрядными торгами понимается форма размещения заказов на строительство, предусматривающая выбор подрядчика для выполнения работ на основе конкурса. Конкурс проводится в виде тендера, представляющего собой соревнование представленных претендентами оферт (письменных предложений о заключении договора) с точки зрения их соответствия критериям, содержащимся в тендерной документации.

В самой тендерной документации, которой за плату или бесплатно обеспечиваются лица, решившие принять участие в торгах, содержатся:

1. общие сведения об объекте и предмете торгов, т.е. информация об объекте, который должен быть построен с указанием его местонахождения, срока выполнения работ, наименования заказчика и т.д;
2. проектная документация, включающая чертежи, схемы, графики, спецификации и т.д.;
3. требования по составу документов оферты, которые обычно включают заявку на участие в подрядных торгах, временное поручительство в форме гарантии банка, копию платежного документа, подтверждающего внесение задатка, и т.д.;
4. инструкция оферентам, отражающая информацию и требования по условиям разработки, порядку оформления и представления оферты;
5. условия и порядок проведения торгов, где указываются вид и форма проведения торгов, порядок выбора победителя и т.д.;
6. проект договора строительного подряда;
7. форма заявки на участие в торгах.

Дополнительное представление о подрядных торгах дает знакомство с их основными видами. Подрядные торги подразделяются:

• в зависимости от проведения организатором торгов предварительного отбора претендентов - на торги с предварительной квалификацией и торги без предварительной квалификации;
• в зависимости от того, в который раз назначаются торги по данному предмету торгов, - на торги первичные и вторичные;
• в зависимости от участия иностранного оферента - на торги с участием иностранного оферента и торги без участия такового;
• в зависимости от участия оферентов в процедуре торгов и оглашении их результатов - на торги гласные и негласные;
• в зависимости от того, допускаются ли к участию в торгах неограниченное число претендентов либо только претенденты, удовлетворяющие специально оговоренным условиям, - на торги открытые и закрытые.

В подрядных торгах могут участвовать любые российские и иностранные организации независимо от формы собственности, имеющие необходимое разрешение на занятие строительной деятельностью (если только торги не являются закрытыми). Победителем торгов, который определяется специальным тендерным комитетом, становится тот оферент, предложение которого наиболее полно отвечает всем требованиям, содержащимся в тендерной документации. Решение тендерного комитета оформляется протоколом, в котором содержатся: наименование победителя торгов; состав тендерного комитета; результаты голосования; сводная таблица оферт и сроки подписания договора с победителем торгов. Протокол о результатах торгов тендерный комитет представляет на утверждение заказчику (инвестору). После утверждения их результатов заказчиком (инвестором) торги считаются завершенными. С победителем торгов заказчик заключает договор строительного подряда на условиях, содержащихся в тендерной документации и в оферте победителя.

Особенности содержания договора строительного подряда. В связи с тем, что по договору строительного подряда подрядчик должен выполнить, как правило, большой объем строительных работ, параметры которых заданы технической документацией, закон придает большое значение тому, как должны строиться взаимоотношения сторон в связи с подготовкой, уточнением и изменением технической документации. Вопрос о подготовке технической документации возникает тогда, когда при заключении договора строительного подряда имелось лишь технико-экономическое обоснование строительства, на основе которого должна быть разработана проектная документация, либо когда технический проект строительства требует уточнения в рабочей документации (так называемое двустадийное проектирование). В этих случаях при заключении договора должны быть четко определены состав и содержание технической документации, а также предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна представить соответствующую документацию (п. 2 ст. 743 ГК).

Независимо от того, кто - заказчик или подрядчик - готовит техническую документацию, а также смету, оба эти документа подлежат обязательному согласованию сторонами и после этого остаются, как правило, неизменными до завершения строительства. Подрядчик должен осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Предполагается, что технической документацией охватывается весь комплекс работ по строительству, а в согласованной сторонами смете учтены затраты на все необходимые работы.

Нередки, однако, случаи, когда в ходе строительства выявляются не учтенные в технической документации работы и в связи с этим возникает необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства. Следует подчеркнуть, что закон не ставит последствия данного обстоятельства в зависимость от того, кем готовилась техническая документация.

Выявив необходимость проведения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, подрядчик должен немедленно информировать об этом заказчика и ждать его указаний. Ввиду того что такому сообщению придается важное юридическое значение, в договоре строительного подряда обычно оговаривается, что оно передается в письменной форме уполномоченному должностному лицу заказчика.

Заказчик должен прямо выразить свое согласие на производство подрядчиком этих работ и соответствующее увеличение сметной стоимости строительства. Если заказчик в течение десяти дней или в иной установленный законом или договором срок не ответит на сообщение подрядчика, последний обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Подрядчик, не выполнивший данную обязанность, равно как и подрядчик, вообще не сообщивший заказчику о выявлении неучтенных работ, но выполнивший их, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков. Если, однако, он сумеет доказать необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства, заказчик не может отказаться от оплаты выполненных работ. В свою очередь заказчику предоставляется возможность освободиться от возмещения убытков, вызванных простоем подрядчика в связи с приостановлением работ, если он докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ (п. 3 ст. 743 ГК).

Если заказчик согласен на проведение и оплату дополнительных работ, подрядчик не вправе отказаться от их выполнения. Пункт 5 ст. 743 ГК устанавливает лишь два исключения из данного правила.

Во-первых, подрядчик может сослаться на то, что соответствующие работы не входят в сферу его профессиональной деятельности, например когда речь идет о специальных работах, которые выполнялись другой организацией по прямому договору с заказчиком. Во-вторых, подрядчик может быть освобожден от их выполнения, если докажет, что он не может выполнить соответствующие работы по не зависящим от него причинам, например из-за отсутствия у него специальной техники или оборудования.

Считая согласованную сторонами проектно-сметную документацию в принципе неизменяемой до окончания строительства, законодатель, однако, учитывает, что в период действия договора у сторон может возникнуть объективная потребность в ее пересмотре. Необходимость в этом может быть обусловлена разными причинами, в частности усовершенствованием отдельных проектных решений, изменением конкретных потребностей заказчика, требованиями уполномоченных государственных органов, непредвиденным ростом цен на строительные материалы и конструкции и т.д.

Заказчик в этом отношении находится в более привилегированном положении, так как ему предоставляется возможность вносить изменения в техническую документацию без каких-либо ссылок на не зависящие от него обстоятельства. Он может сделать это и по своему усмотрению, но при условии, что вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Если указанное условие заказчиком соблюдено, подрядчик не вправе отказаться от проведения дополнительных работ, вызванных изменением технической документации. Разумеется, все дополнительные работы должны быть оплачены заказчиком в порядке, установленном договором.

В том случае, когда предлагаемые заказчиком изменения технической документации вызывают необходимость выполнения бoльших по объему дополнительных работ либо меняют сам характер предусмотренных договором работ, данный вопрос подлежит обязательному согласованию с подрядчиком. Если подрядчик готов взяться за выполнение новых работ, стороны согласуют дополнительную смету и вносят в договор строительного подряда другие необходимые изменения.

Что касается подрядчика, то он вправе требовать лишь изменения сметы, но не технической документации. В техническую документацию подрядчик без согласования с заказчиком не может вносить никаких, даже незначительных, изменений. Лишь в том случае, когда в технической документации им обнаружен явный дефект, подрядчик вправе его устранить и потребовать от заказчика возмещения связанных с этим разумных расходов (п. 4 ст. 744 ГК). По смыслу закона такое право появляется у подрядчика лишь тогда, когда, во-первых, техническая документация готовилась не самим подрядчиком, а заказчиком и, во-вторых, он своевременно известил заказчика о наличии ошибки в технической документации.

Право требовать пересмотра сметы у подрядчика возникает в случае, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10% (п. 3 ст. 744 ГК). Как известно, подрядчик выполняет работу за свой риск, понятием которого в широком смысле охватывается и риск подрядчика не уложиться в согласованную с заказчиком смету. Поэтому если выход подрядчика за пределы сметы не обусловлен какими-либо экстремальными обстоятельствами, он не вправе требовать от заказчика никаких доплат. Например, подрядчик не может сослаться на обычный рост стоимости строительных материалов, обусловленный инфляцией, так как данное обстоятельство можно было предвидеть при заключении договора строительного подряда и учесть в цене договора. Более того, даже если подорожание строительства произошло вследствие экстремальных обстоятельств, например та же стоимость импортных строительных материалов резко возросла из-за введения правительством новых таможенных пошлин, но общая стоимость работ возросла менее чем на 10%, связанные с этим дополнительные расходы возлагаются на самого подрядчика. Подчеркнем, что указанный количественный порог (10% общей стоимости работ) присутствует лишь в строительном подряде, поскольку в общих правилах о подряде (п. 6 ст. 709 ГК) каких-либо количественных ограничений на этот счет не содержится. Систематическое толкование закона позволяет также сделать вывод о том, что в условиях, когда подрядчик вправе настаивать на увеличении сметы, заказчик лишен возможности отклонить его предложение. Поэтому если не зависящее от подрядчика повышение сметной стоимости договора приведет к его прекращению, неблагоприятные последствия данного обстоятельства будут возложены на заказчика.

Следующий аспект содержания договора строительного подряда, который заслуживает быть выделенным особо, - это права и обязанности сторон, связанные с осуществлением заказчиком контроля и надзора за выполнением работ. Хотя подобный вопрос затрагивается и в общих положениях о подряде (ст. 715 ГК), для строительного подряда он имеет особое значение ввиду сложности выполняемых работ, возможности осуществления эффективного надзора лишь при наличии специальных познаний в области строительства, необходимости постоянного контроля за ходом работ, особенно носящих скрытый характер, и т.д.

Право заказчика осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставляемых подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика нередко выступает одновременно и как его обязанность. Так, если объект строится на основе оригинального архитектурного проекта, заказчик обязан заключить с архитектором договор на осуществление авторского надзора за строительством объекта (ст. 12, 20 Федерального закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации"). Технический надзор за строительством осуществляется во всех случаях, когда строительство ведется за счет бюджетных средств и т.д. В подобной ситуации заказчик должен проявлять особую внимательность, так как подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, может впоследствии сослаться на то, что появление недостатков и их неустранение обусловлены тем, что заказчик не осуществлял должного контроля и надзора за выполнением работ (п. 4 ст. 748 ГК).

Осуществляя надзор за выполнением работ, заказчик не должен вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, например давать подрядчику указания о том, как следует организовать работу на объекте, какие методы и приемы ведения работ нужно применять и т.п. Но если подрядчик ведет работы с нарушением СНиПов и ГОСТов, других обязательных правил, в том числе содержащихся в договоре строительного подряда, использует некондиционные строительные материалы и конструкции и т.д., указания заказчика об устранении выявленных нарушений носят для подрядчика обязательный характер (п. 3 ст. 748 ГК).

Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Обычно выявленные в ходе строительства недостатки фиксируются заказчиком в специальном журнале производства работ. Во избежание споров в договоре строительного подряда целесообразно указывать сроки, в течение которых подрядчик обязан устранять отмеченные заказчиком недостатки. Если таких сроков в договоре не установлено, подрядчик должен выполнить эту обязанность в разумный срок. Время, затраченное подрядчиком на устранение выявленных заказчиком недостатков, не ведет к увеличению общего срока строительства объекта.

Заказчик, выявивший недостатки, но не сообщивший о них подрядчику и не потребовавший их устранения, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки (п. 2 ст. 748 ГК). Иными словами, закон исходит из того, что заказчик не должен заниматься простым сбором сведений о допущенных подрядчиком недостатках, с тем чтобы заявить о них лишь тогда, когда строительство объекта будет завершено. Напротив, при осуществлении надзора за строительством заказчик должен вести себя активно и своей деятельностью способствовать созданию качественного продукта. Устранить своевременно выявленные недостатки значительно проще и дешевле, чем делать это тогда, когда объект фактически уже построен. Рассматриваемое правило не должно, однако, трактоваться в том смысле, что заказчик лишен возможности выявлять недостатки выполненных работ в ходе их приемки. Речь в данном случае идет лишь о тех недостатках, о которых заказчик определенно знал еще в ходе выполнения работ, но никак на них не реагировал.

Если заказчик располагает соответствующими кадрами и имеет в установленных законом случаях право на осуществление технического надзора за строительством, он может выполнять связанные с этим функции самостоятельно. Однако ему предоставляется возможность заключить специальный договор об оказании услуг по осуществлению контроля и надзора за строительством с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика (ст. 749 ГК). В сущности, инженер (инженерная организация) выступает в качестве доверенного лица заказчика и принимает от имени последнего все решения во взаимоотношениях с подрядчиком в части, касающейся ведения строительных работ. Появление особой фигуры инженера (инженерной организации) - новое положение в российских правилах о строительном подряде. Однако пока эта схема отношений, которая давно применяется в строительной практике западных стран, в ГК лишь обозначена. В соответствии с обычной западной практикой такой инженер выступает не только как представитель заказчика, но и как своего рода независимый арбитр, принимающий окончательные решения по спорам технического характера, возникающим между заказчиком и подрядчиком.

В качестве третьей важной особенности содержания договора строительного подряда целесообразно выделить такой момент, как сотрудничество сторон, поскольку для обычного подряда он в целом не характерен. Конечно, принцип сотрудничества в той или иной степени проявляется в любом гражданско-правовом договоре, ибо, заключая договор, стороны уже начинают сотрудничать. Духом сотрудничества проникнуты и многие конкретные правила закона, рассматривающие права и обязанности сторон. Например, ст. 747 ГК особо упоминает о возможности возложения на заказчика ряда дополнительных обязанностей, способствующих выполнению подрядчиком его собственных обязательств (передача подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечение транспортировки грузов в его адрес, временная подводка сетей энергоснабжения, водо-, паропровода и т.п.).

Однако наряду с этим сотрудничество сторон понимается законом и в особом смысле, а именно как совместная деятельность сторон, направленная на достижение общей цели. Необходимость в объединении усилий заказчика и подрядчика возникает тогда, когда в ходе строительства и выполнения связанных с ним работ обнаруживаются неожиданные препятствия, преодолеть которые можно только общими усилиями. В этом случае каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий (п. 2 ст. 750 ГК). Например, если из-за сильных морозов, выхода из строя источников энергоснабжения, массового заболевания работников подрядчика и т.п. последний вышел из графика ведения работ и для преодоления отставания требуется привлечь дополнительную рабочую силу, подключить резервные энергетические мощности и т.п., и если заказчик может оказать подрядчику в этом необходимое содействие (например, предоставить помещение для размещения дополнительной рабочей силы, подключить дополнительные энергетические мощности и т.п.), он обязан это сделать. В противном случае он, равно как и подрядчик, не оказавший заказчику содействие в аналогичной ситуации, утратит право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующее препятствие не было своевременно преодолено и это повлекло неисполнение или ненадлежащее исполнение стороной своих обязанностей.

Поскольку в устранении препятствий к исполнению договора заинтересованы обе стороны, закон устанавливает, что расходы, понесенные заказчиком и подрядчиком на их преодоление, каждая из сторон несет самостоятельно (п. 2 ст. 750 ГК). Впрочем, данное правило является диспозитивным, так как в договоре строительного подряда может быть предусмотрено и иное. Разумеется, это правило не применяется также в тех случаях, когда соответствующее препятствие возникло из-за виновных действий какой-либо из сторон.

Рядом важных особенностей обладает, далее, сдача-приемка законченного строительством объекта. Приемка выполненных работ осуществляется в порядке, установленном законом и договором строительного подряда. В тех случаях, когда заказчиком по договору выступала государственная организация либо строительство велось полностью или частично за счет бюджетных ассигнований, сдача-приемка работ производится в два этапа: вначале объект принимается рабочей комиссией, сформированной заказчиком и подрядчиком с участием проектировщика и представителей уполномоченных государственных органов, а затем - государственной приемочной комиссией, состав и уровень которой определяются в зависимости от сметной стоимости строительства и назначения объекта. Если же строительство велось за счет частных источников финансирования, приемка может производиться в один этап с обязательным участием представителей уполномоченных государственных органов и органов местного самоуправления.

Обязанность по организации и проведению приемки результата работ возлагается на заказчика, если иное не предусмотрено договором. Заказчик должен обеспечить участие в приемочной комиссии представителей соответствующих органов и заинтересованных организаций, выделить обслуживающий персонал, обеспечить объект необходимой энергией, сырьем, топливом и т.п. Все это заказчик делает за свой собственный счет, если иное не предусмотрено в договоре. Приемка законченного строительного объекта должна быть организована заказчиком в предельно короткий срок после получения от подрядчика сообщения о готовности результатов строительных работ к сдаче. Просрочка заказчика с приемкой объекта, во-первых, переносит на него риск случайной гибели результата работ (п. 2 ст. 705 ГК) и, во-вторых, дает подрядчику право требовать возмещения понесенных убытков.

Договор строительного подряда может предусматривать как сдачу-приемку объекта в целом, так и сдачу-приемку его по частям (этапам, очередям). Если объект сдается заказчику по частям, стороны должны оговорить, кто из них будет осуществлять пользование переданной частью объекта, обеспечивать ее охрану, нести эксплуатационные расходы и т.д. На заказчика, предварительно принявшего результат отдельного этапа работ по общему правилу переходит риск последствий гибели или повреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика (п. 3 ст. 753 ГК).

Нередко приемке результатов работ должны предшествовать предварительные испытания эксплуатационных качеств построенного объекта (проверка работы механизмов, узлов, агрегатов и т.д.). В этом случае приемка объекта осуществляется только при положительном результате предварительных испытаний.

Сдача-приемка объекта строительства оформляется специальным актом, который подписывается обеими сторонами, а также представителями уполномоченных государственных органов. Отказ стороны от подписания акта сдачи-приемки не исключает оформления сдачи объекта. Об этом в акте делается особая пометка, и акт подписывается другой стороной. Такой односторонний акт сдачи или приемки результата работы имеет юридическую силу до тех пор и постольку, пока и поскольку по иску другой стороны он не признан судом недействительным. Решение суда зависит от того, признает ли суд мотивы отказа от подписания акта обоснованными или нет.

Чаще всего на практике от подписания акта приемки объекта отказывается заказчик. Его отказ от приемки объекта обоснован лишь тогда, когда им обнаружены такие недостатки, которые исключают возможность использования результата работ для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (п. 6 ст. 753 ГК). Наличие в построенном объекте иных недостатков не препятствует его приемке. Все выявленные в ходе приемки недостатки и недоделки фиксируются в акте, подрядчику предоставляется разумный срок для их устранения, взыскиваются санкции, если они предусмотрены договором, но сам результат работ должен быть принят заказчиком. В противном случае подрядчик может составить односторонний акт сдачи работ, из которого придется исходить в дальнейшем, если только заказчик не добьется признания его недействительным в судебном порядке.

Если по не зависящим от сторон причинам объект не доведен до стадии готовности и работы по договору строительного подряда приостановлены, объект строительства должен быть законсервирован подрядчиком за счет заказчика. Кроме того, заказчик обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы. По смыслу ст. 752 ГК в случае, когда работы на объекте приостановлены по не зависящим от заказчика причинам, например по решению компетентного государственного органа, его обязанности ограничиваются компенсацией подрядчику только прямых издержек последнего на консервацию объекта и прекращение работ. Упущенная подрядчиком выгода возмещается лишь тогда, когда объект законсервирован из-за действий заказчика. Но при этом заказчик может требовать зачета тех выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ.

Завершая анализ особенностей содержания договора строительного подряда, укажем также на то, что на сторону, несущую риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материалов, оборудования и другого имущества, используемого при строительстве, а также ответственность за причинение при осуществлении строительства вреда другим лицам, обычно возлагается обязанность застраховать соответствующие риски и представить другой стороне доказательства заключения ею договора страхования (ст. 742 ГК). При этом, однако, специально подчеркивается, что страхование не освобождает соответствующую сторону от обязанности принимать необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая.

Ответственность по договору строительного подряда. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по договору строительного подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в порядке и на условиях, установленных законом и договором. В рассматриваемой сфере действуют все общие положения о гражданско-правовой ответственности и правила об ответственности за нарушение обычного подрядного обязательства. Однако специфика строительного подряда налагает известный отпечаток на применение общих мер и обусловливает действие некоторых специальных правил об ответственности.

Поскольку участниками договора строительного подряда обычно являются предприниматели, ответственность наступает независимо от их вины в нарушении обязательств, если иное не предусмотрено договором. В § 3 гл. 37 ГК ничего не говорится о формах ответственности сторон по договору строительного подряда. Поэтому здесь могут применяться любые виды санкций, предусмотренные действующим законодательством. При этом некоторые из них, в частности неустойка, действуют лишь тогда, когда они специально установлены законом или договором, а другие, в частности взыскание убытков, применяются во всех случаях нарушения сторонами принятых обязательств.

Наряду с гражданско-правовыми санкциями применяются и меры административно-правовой ответственности. Правовой базой для этого служат ст. 9.4 и 9.5 КоАП, устанавливающие административную ответственность граждан, должностных лиц и юридических лиц в виде штрафа за такие действия, как: нарушения обязательных требований государственных стандартов, технических условий, строительных норм и правил, утвержденных проектов, других нормативных документов в области строительства; строительство без разрешения; нарушения правил приемки и ввода в эксплуатацию гражданских и производственных объектов; нарушения порядка выдачи архитектурно-планировочных заданий и разрешений на строительство и т.д. Штрафы налагаются уполномоченными органами государственного архитектурно-строительного надзора в порядке, предусмотренном разд. IV КоАП, и направляются в соответствующие бюджеты. Уплата штрафа не освобождает виновных лиц от обязанности по устранению последствий допущенных ими нарушений, возмещению ущерба и несению иной гражданско-правовой ответственности.

Обращаясь к характеристике ответственности сторон за конкретные нарушения их обязанностей по договору строительного подряда, рассмотрим лишь те виды нарушений, которые особо упомянуты в законе. Ответственность же за такие нарушения, как просрочка подрядчика с окончанием строительства объекта, задержка заказчика с передачей подрядчику строительной площадки, выполнением обязанностей по обеспечению строительства необходимыми материалами и т.п., о которых в законе ничего не говорится, специально не освещается, поскольку она наступает на общих основаниях и реализуется в обычном порядке.

Прежде всего ГК выделяет такой вид нарушения договорных обязательств со стороны подрядчика, как нарушение или отступление от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон Строительных нормах и правилах (п. 1 ст. 754 ГК). Как уже неоднократно указывалось, подрядчик должен вести строительные работы в строгом соответствии с технической документацией, а также СНиПами, ГОСТами и другими обязательными правилами. Поэтому любое отступление подрядчика от требований, предусмотренных названными документами, даже если оно, по мнению подрядчика, вполне разумно и не влечет ухудшения качества работ, поскольку оно не согласовано с заказчиком, представляет собой нарушение договора. В связи с тем, что конкретных санкций за это нарушение ст. 754 ГК не устанавливает, заказчик может воспользоваться любой из предоставленных ему п. 1 ст. 723 ГК возможностей, а именно: потребовать устранения допущенных отступлений в разумный срок, соразмерного уменьшения установленной за работу цены или возмещения своих расходов на устранение этих отступлений, если такое право предусмотрено в договоре строительного подряда. Разумеется, договором могут быть предусмотрены и иные неблагоприятные для подрядчика последствия как данного, так и любого другого допущенного им нарушения своих обязательств.

Вместе с тем в п. 2 ст. 754 ГК подчеркивается, что подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации, если докажет, что они не повлияли на качество выполненных работ. Спор между сторонами о характере допущенных отступлений разрешается судом с учетом, в случае необходимости, заключения соответствующих специалистов. Но о любых, даже мелких отступлениях от технической документации подрядчик должен предупредить заказчика, так как в противном случае он будет отвечать за всякое повреждение объекта строительства, обусловленное отсутствием у заказчика полных данных об объекте.

С рассматриваемым нарушением тесно связан такой негативный результат деятельности подрядчика, как недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе запроектированной производственной мощности предприятия. Произойти это может, в сущности, лишь по двум причинам: либо потому, что в технической документации изначально заложены ошибочные данные относительно производственной мощности предприятия или иных показателей объекта строительства, либо потому, что при строительстве объекта имели место отступления от технической документации. В первом случае подрядчик несет ответственность только тогда, когда подготовка всей технической документации по строительству объекта возлагалась на него самого. Если же за подготовку технической документации отвечал заказчик, все неблагоприятные последствия возлагаются на него. Во втором случае подрядчик освобождается от ответственности лишь тогда, когда докажет, что допущенные им отступления от технической документации санкционировал заказчик, что и привело к недостижению соответствующих показателей.

Применительно к реконструкции зданий и сооружений (обновление, перестройка, реставрация и т.п.) в законе специально упоминается об ответственности подрядчика за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности зданий, сооружений или их отдельных частей (абз. 2 п. 1 ст. 754 ГК). По всей видимости, смысл выделения в законе данной нормы заключается в том, чтобы подчеркнуть, что если подрядчик взялся за реконструкцию здания или сооружения, он должен в любом случае, в частности независимо от того, кто готовит техническую документацию, не допустить того, чтобы зданию или сооружению был причинен указанный выше вред. Ссылки подрядчика на невозможность предотвращения вреда во внимание приниматься не должны, так как он обязан был учесть все это до начала работ.

При обнаружении в построенном подрядчиком объекте недостатков, снижающих его качество или мешающих использовать результат работ по его прямому назначению, наступает ответственность за ненадлежащее качество работ. Этот вид ответственности подрядчика в строительном подряде в основных чертах совпадает с аналогичным видом ответственности в обычном подряде (ст. 723-725 ГК). Имеющиеся особенности касаются сравнительно частных моментов и сводятся к следующему.

Во-первых, как и при обычном подряде, подрядчик несет ответственность за недостатки объекта, обнаруженные в пределах гарантийного срока. При этом дополнительно подчеркивается, что заказчик должен заявить о недостатках в разумный срок по их обнаружении (п. 4 ст. 755 ГК), что гарантийный срок прерывается на то время, когда объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик (п. 3 ст. 755 ГК), и что по соглашению сторон установленный законом гарантийный срок может быть увеличен (п. 1 ст. 755 ГК).

Во-вторых, если на результат работ гарантийный срок не установлен, требования, связанные с недостатками строительного объекта, могут быть предъявлены при обнаружении недостатков в разумный срок, но в пределах пяти лет со дня передачи объекта заказчику (ст. 756 ГК).

В-третьих, подрядчик может быть освобожден от ответственности, если докажет, что недостатки объекта произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, а также ненадлежащего ремонта объекта, произведенного силами заказчика или привлеченными им третьими лицами (п. 2 ст. 755 ГК).

Подрядчик несет специальную ответственность за нарушение требований закона и иных правовых актов об охране окружающей природной среды и о безопасности строительных работ (ст. 751 ГК). Если в результате своей деятельности подрядчик причинил вред окружающей среде либо посторонним лицам, именно на него, а не на заказчика возлагается обязанность этот вред возместить. Подрядчик в свое оправдание не вправе ссылаться даже на то, что он следовал указаниям заказчика либо использовал в ходе работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком. Если указания заказчика, а также использование предоставленных им материалов и оборудования могут привести к нарушению обязательных для сторон требований по охране окружающей среды и безопасности работ, подрядчик обязан не выполнять подобные указания и отказаться от использования таких материалов и оборудования. Рассматриваемый вид ответственности носит внедоговорный характер и регламентируется правилами гл. 59 ГК.

Аналогичной по характеру является и ответственность заказчика за вред, причиненный окружающей среде или третьим лицам в результате эксплуатации построенного объекта, обладающего вредоносными свойствами вследствие присущих ему недостатков. Возместив потерпевшим причиненный вред, заказчик вправе предъявить к подрядчику регрессный иск о компенсации своих убытков, поскольку они обусловлены действиями подрядчика.

В договор строительного подряда может быть включено условие о том, что подрядчик по требованию заказчика и за его счет обязуется устранять такие недостатки, за которые он ответственности не несет (ст. 757 ГК). Например, подрядчик не отвечает за дефекты работ, обусловленные скрытыми недостатками предоставленных заказчиком материалов (пп. 2-3 ст. 713 ГК). Но договором строительного подряда может быть предусмотрено, что подрядчик по просьбе заказчика и при условии оплаты последним дополнительных работ принимает на себя обязанность устранять и эти недостатки. Если подобное условие включено в договор, подрядчик может отказаться от выполнения обязанности по устранению таких недостатков только тогда, когда докажет, что их устранение не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ

Понятие и элементы договора. По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результаты (п. 1 ст. 758 ГК). Указанный договор, как и договор строительного подряда, непосредственно связан со сферой капитального строительства. Проведение изыскательских работ и разработка технической документации предваряют начало строительства любого объекта и являются его обязательными предпосылками. Договор строительного подряда может заключаться как при наличии утвержденной в установленном порядке технической документации, так и при ее отсутствии. В последнем случае в соответствии с достигнутой договоренностью заказчик или подрядчик принимает на себя обязанность представить к установленному договором строительного подряда сроку необходимую техническую документацию. В связи с тем, что разработка технической документации требует особых знаний, навыков и немалых усилий, а также наличия особой лицензии, выполнение этой работы обычно поручается специалисту в лице проектной организации. Отношения сторон оформляются договором подряда на выполнение проектных, а при необходимости - и изыскательских работ.

Правовое регулирование договорных отношений данного вида осуществляется как общими положениями о подряде, так и специальными нормами, сосредоточенными в § 4 гл. 37 ГК. Последние отражают особенности содержания договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и отчасти ответственности сторон за нарушение принятых обязательств. Во всем остальном надлежит исходить из общих положений о подряде, а в ряде случаев - из правил о договорах строительного подряда с учетом различий, существующих между этими разновидностями подрядных обязательств. Принятие специального закона о выполнении проектных и изыскательских работ ГК не предусматривается.

Наряду с ГК на отношения, связанные с выполнением проектных и изыскательских работ, распространяются нормы Федерального закона от 25 февраля 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", Закона РСФСР от 16 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", Федерального закона от 9 июля 1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", Градостроительного кодекса РФ от 29 декабря 2004 г., Федерального закона от 17 ноября 1995 г. "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" и некоторых других правовых актов. Кроме того, как и в области строительного подряда, здесь действует большое количество нормативно-технических правил, регламентирующих порядок разработки, согласования и утверждения технической документации и проведения изыскательских работ.

Предметом договора является выполнение проектировщиком (изыскателем) проектных и (или) изыскательских работ, которые должны завершаться составлением технической документации или представлением заказчику данных о проведенных изысканиях. Договором может охватываться выполнение как того и другого вида работ, так и лишь одного из них.

Изыскательские работы - это составная, причем начальная стадия проектирования. Изыскания проводятся с целью технико-экономического обоснования выбора района и конкретного места строительства, комплексного изучения природных условий района, возможностей использования местных строительных материалов, источников водоснабжения, транспортного сообщения, прокладки коммуникаций и т.д. Иными словами, задачей изыскательских работ является подготовка всех данных, которые необходимы для разработки технико-экономического обоснования строительства и последующего составления технической документации.

Техническая документация представляет собой комплекс документов (технико-экономическое обоснование, чертежи, схемы, пояснительные записки к ним, спецификации и т.п.), определяющих объем и содержание строительных работ, а также другие предъявляемые к ним требования. В зависимости от сложности объекта строительства проектирование может вестись в одну или в две стадии. Если объект не представляет большой сложности либо строится по серийному проекту, готовится лишь рабочий проект со сводным сметным расчетом. При строительстве более сложных объектов вначале готовится технический проект со сводным расчетом стоимости строительства, а затем на его основе разрабатывается рабочий проект (рабочая документация) с конкретной сметой.

Разработка технической документации и проведение изыскательских работ действующим законодательством рассматриваются в качестве разновидности подрядных работ. Однако предмет договора здесь не имеет той обычной овеществленной формы, которая характерна для договора подряда. Результат работы проектировщика (изыскателя) - сама техническая документация и данные о проведенных изысканиях, основная ценность которых состоит в содержании этих материалов, а не в том материальном носителе, в котором это содержание выражено.

Выполнение проектных и изыскательских работ, особенно подготовка технического проекта, весьма близко примыкает к творческой деятельности, что отражено и в особенностях содержания рассматриваемого договора. Но все же достигаемый здесь результат, который не следует смешивать с архитектурным проектом, едва ли может быть приравнен к произведениям науки, литературы и искусства или иным творческим достижениям. Подготовка технической документации и получение изыскательских данных хотя и требуют некоторых творческих усилий, но в принципе могут быть осуществлены любым специалистом соответствующей квалификации путем использования обычных способов и приемов проектирования и ведения изыскательских работ. В силу этого с гораздо большим основанием рассматриваемый вид деятельности может быть отнесен к работам подрядного характера.

Сторонами договора являются заказчик и подрядчик (проектировщик, изыскатель). В качестве заказчиков могут выступать любые лица, которые нуждаются в результатах проектных и (или) изыскательских работ. Нередко заказы на выполнение подобных работ делаются лицами, которые сами являются подрядчиками по договорам строительного подряда.

Напротив, к подрядчикам предъявляются определенные требования. Принимать на себя обязанности проектировщика (изыскателя) могут лишь субъекты, которые, во-первых, являются предпринимателями и, во-вторых, имеют специальную лицензию на выполнение таких работ. Как и в строительном подряде, широко практикуется система генерального подряда, при которой генеральный проектировщик привлекает к выполнению отдельных видов проектных и изыскательских работ специализированные проектные организации.

Цена договора подряда на выполнение проектных и (или) изыскательских работ чаще всего приобретает форму сметы, содержащую постатейный перечень затрат подрядчика на выполнение работ. Цена не считается существенным условием договора и в случае недостаточного определения ее в договоре может быть установлена в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК.

Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ по смыслу закона всегда носит срочный характер. При заключении договора стороны должны предусмотреть срок, в течение которого подрядчик должен выполнить соответствующие работы и передать их результат заказчику. Общий срок договора может быть разбит на ряд промежуточных сроков, к которым должны быть выполнены отдельные этапы работ. Срок, однако, не относится к существенным условиям договора, так как при отсутствии в договоре четких временных границ подрядчик должен выполнить порученную ему работу в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК).

Хотя каких-либо требований к форме договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ в законе не содержится, обычно он заключается в письменном виде.

Договор подряда на выполнение проектных и (или) изыскательских работ, как и договор строительного подряда, может заключаться и в обычном порядке (ст. 432-444 ГК), и посредством проведения подрядных торгов.

Содержание договора. К обязанностям подрядчика относится прежде всего выполнение работ в точном соответствии с заданием, иными исходными данными на проектирование и договором (абз. 2 п. 1 ст. 760 ГК). Любые отступления от этого задания, иных исходных данных или условий договора подрядчик должен в обязательном порядке согласовывать с заказчиком. При выполнении работ должны соблюдаться все требования Строительных норм и правил, ГОСТов и других обязательных нормативов.

Следующей обязанностью подрядчика является согласование технической документации с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления (абз. 2 п. 1 ст. 760 ГК). Подрядчик должен представить заказчику для согласования комплект технической документации, дать необходимые пояснения, обосновать целесообразность предлагаемых проектных решений, выбора конкретных строительных материалов и т.п. Заказчик проверяет соответствие технической документации нормативно-техническим требованиям и своему заданию и, если между ними нет расхождений, согласует техническую документацию. В договоре целесообразно закрепить срок, в течение которого заказчик должен рассмотреть представленную ему на согласование техническую документацию.

Помимо согласования технической документации с заказчиком, подрядчик должен в установленных законом случаях получить соответствующее согласование компетентных государственных органов и органов местного самоуправления. Поскольку в таком согласовании участвует и заказчик, стороны должны договориться о том, как они будут действовать. Если для согласования документации требуется внести в нее изменения и исправления, продиктованные справедливыми требованиями компетентных органов, подрядчик должен это сделать либо за свой счет (если соответствующие недочеты обусловлены его действиями), либо за счет заказчика (если имелись ошибки в его задании или в представленных им исходных данных).

Согласованные в установленном порядке техническая документация либо результаты изыскательских работ должны быть переданы подрядчиком заказчику (абз. 3 п. 1 ст. 760 ГК). Техническая документация передается в готовом виде, пригодном для ее дальнейшего использования, в оговоренном числе экземпляров, в полном комплекте и с соответствующими пометками о ее согласовании. Передача осуществляется по акту сдачи-приемки, в котором отмечаются все эти данные.

Подрядчик обязуется не передавать копии технической документации никаким третьим лицам без получения от заказчика соответствующего разрешения (абз. 5 п. 1 ст. 760 ГК). Указанный запрет обусловлен тем, что данная техническая документация разработана по заданию конкретного заказчика и сполна им оплачена. Хотя никаких особых исключительных прав на реализацию воплощенных в технической документации решений у заказчика не возникает, он вправе рассматривать содержащиеся в технической документации сведения как свою служебную и коммерческую тайну (ст. 139 ГК).

Переданная заказчику техническая документация представляет для него ценность при условии, что он может ее свободно использовать в тех целях, для которых она им заказывалась. Поэтому подрядчик должен обеспечить юридическую чистоту технической документации, т.е. гарантировать отсутствие у третьих лиц возможности воспрепятствовать выполнению работ или ограничивать их выполнение на основе подготовленной подрядчиком технической документации (п. 2 ст. 760 ГК). В данном случае под третьими лицами понимаются и компетентные государственные органы (например, те из них, с которыми техническая документация не была в установленном порядке согласована), и хозяйствующие субъекты (например, организация, обладающая исключительными правами на использование архитектурного проекта, на основе которого разработана техническая документация для строительства), и конкретные физические лица (например, авторы архитектурной части проекта). В случае предъявления к заказчику соответствующих претензий со стороны третьих лиц подрядчик должен выступить на стороне заказчика и защитить его интересы. Если же требования третьих лиц окажутся обоснованными, подрядчик должен возместить заказчику возникшие у него убытки.

Наконец, подрядчик должен обеспечить надлежащее качество технической документации и выполненных изыскательских работ (ст. 761 ГК). Требования к качеству устанавливаются заданием заказчика, а также нормативно-технической документацией. Если результат работ подрядчика не обладает надлежащим качеством, в частности имеет недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ, подрядчик несет за это ответственность. В соответствии с п. 2 ст. 761 ГК он обязан по требованию заказчика безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки. С учетом того, что результат работ подрядчика в целом не носит творческого характера и при добросовестном отношении к делу должен был гарантированно достигнут подрядчиком, последний отвечает за убытки по общему правилу в полном объеме. Однако законом или договором может быть установлено иное, в частности ограничение размера ответственности стоимостью выполненных работ, взыскание не убытков, а исключительной неустойки и т.д.

К основным обязанностям заказчика относится прежде всего обязанность передать подрядчику задание на проектирование, а также исходные данные, необходимые для составления технической документации (п. 1 ст. 759 ГК). В задании заказчика определяется предмет предстоящих работ, в том числе основные требования к его качеству. Поскольку для составления задания требуются специальные знания, заказчик может поручить его подготовку другим лицам, включая и самого подрядчика. В последнем случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Заказчик обязан оплатить работу подрядчика в порядке, установленном договором (абз. 2 ст. 762 ГК), а также возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и (или) изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика (абз. 6 ст. 762 ГК). Если порядок оплаты договором не определен, заказчик должен уплатить подрядчику оговоренную договором цену полностью после завершения всех работ, а в случае, когда договор предусматривает отдельные этапы работ, - после завершения отдельных этапов.

Как и подрядчик, заказчик не может передавать техническую документацию третьим лицам, а равно разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика (абз. 3 ст. 762 ГК). По общему правилу он должен использовать полученную от подрядчика техническую документацию только в целях, предусмотренных договором. Обычно права заказчика в части использования технической документации ограничиваются возможностью ее применения при строительстве конкретного объекта. Однако договором могут быть предусмотрены и более широкие права заказчика, в частности возможность тиражирования технической документации, что обычно увязывается с размером оплаты.

Заказчик обязан оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных договором (абз. 4 ст. 762 ГК). Содействие заказчика может выражаться в предоставлении подрядчику действующей нормативно-технической документации (что, например, актуально, когда в качестве подрядчика выступает иностранная проектная организация), выделении своих специалистов, которых подрядчик включает в группу проектирования, передаче подрядчику дополнительных исходных данных, необходимых для составления технической документации, и т.п. Одной из форм содействия является и участие заказчика совместно с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления.

Наконец, заказчик обязан привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками составленной технической документации или выполненных изыскательских работ (абз. 7 ст. 762 ГК). Подобная ситуация возникает обычно тогда, когда в качестве заказчика по договору подряда на выполнение проектных и (или) изыскательских работ выступает лицо, которое одновременно является подрядчиком по договору строительного подряда. Такое лицо отвечает перед заказчиком строительных работ за любые недостатки построенного объекта, включая и те, которые обусловлены недостатками проектной документации или данных изыскательских работ. Возместив соответствующие убытки своему заказчику, подрядчик по договору строительного подряда вправе предъявить регрессный иск к проектировщику или изыскателю. Поэтому подрядчик по договору на выполнение проектных и (или) изыскательских работ прямо заинтересован в том, чтобы принять участие в споре между его заказчиком и третьим лицом и доказать, что техническая документация и данные изыскательских работ не имеют приписываемых им недостатков.

Непривлечение заказчиком подрядчика к участию в деле освобождает подрядчика от ответственности перед заказчиком, если подрядчик докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить взыскание с заказчика убытков или применение к нему иных санкций, связанных с недостатками технической документации или данных изыскательских работ. Напротив, подрядчик, привлеченный к участию в деле, но не принявший в нем участие, лишается права доказывать неправильность ведения дела заказчиком. Два последних правила в ГК прямо не зафиксированы, но могут применяться по аналогии со ст. 462 ГК, закрепляющей сходное правило применительно к купле-продаже.

Подрядные работы для государственных или муниципальных нужд

Понятие государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственных нужд) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику (далее - государственный заказчик), а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК).

В соответствии с государственным контрактом выполняются подрядные, строительные, проектные и изыскательские работы, необходимые для удовлетворения государственных нужд - потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, а также муниципальных образований.

Согласно ст. 72 БК финансирование обеспечения размещения заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может осуществляться за счет средств, предусмотренных расходами соответствующего бюджета или соответствующих бюджетов государственных внебюджетных фондов на обеспечение государственных нужд, либо за счет средств, предусмотренных расходами местного бюджета на обеспечение муниципальных нужд.

Федеральные государственные нужды, в том числе перечень федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация (далее - федеральные целевые программы), и объемы их финансирования из федерального бюджета предусматриваются в федеральном законе о федеральном бюджете на планируемый период.

Подрядные работы для федеральных государственных нужд осуществляются в целях:

• создания и поддержания государственных материальных резервов Российской Федерации;
• поддержания необходимого уровня обороноспособности и безопасности Российской Федерации;
• обеспечения экспортных поставок продукции для выполнения международных экономических, в том числе валютно-кредитных, обязательств Российской Федерации;
• реализации федеральных целевых программ;
• обеспечения иных федеральных государственных нужд.

Основополагающие нормы о государственном контракте содержатся в § 5 гл. 37 ГК "Подрядные работы для государственных нужд". Кроме Гражданского кодекса, законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается на положениях Бюджетного кодекса. Правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, на территории Российской Федерации, а также гарантии равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, независимо от форм собственности установлены Федеральным законом от 25 декабря 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений".

Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" устанавливает общие правовые и экономические принципы и порядок формирования и исполнения на контрактной основе заказов на закупку и поставку товаров, работ, услуг (далее - продукция) для федеральных государственных нужд организациями независимо от форм собственности.

Единый порядок размещения заказов на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд установлен Федеральным законом от 21 июля 2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд". Особенности размещения государственного оборонного заказа могут устанавливаться иными федеральными законами.

Порядок осуществления и ответственность за качество подрядных работ по строительству объектов для федеральных нужд определяются в соответствии с Основными положениями порядка заключения и исполнения государственного контракта (договора подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 14 августа 1993 г. N 812 (с изм. и доп.).

Сторонами государственного контракта являются государственный (муниципальный) заказчик и подрядчик. В качестве государственных заказчиков могут выступать соответственно государственные органы, государственные внебюджетные фонды, органы местного самоуправления, бюджетные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, а также получатели средств бюджетов субъектов Федерации или местных бюджетов. Так, согласно ст. 71 БК бюджетные учреждения без заключения государственных или муниципальных контрактов вправе лишь закупать продукцию на сумму, не превышающую установленного ЦБ России предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке.

В качестве подрядчика государственный контракт могут заключать юридические лица и граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью.

Основания и способы заключения государственного контракта. В соответствии со ст. 765 ГК основания и порядок заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд определяется положениями ст. 527 и 528 ГК.

Государственный контракт заключается на основе размещения заказа государственного заказчика на выполнение работ для государственных нужд, принятого подрядчиком (п. 1 ст. 527 ГК). При этом под размещением заказов на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд понимаются действия заказчиков по определению подрядчиков. Заказчики выбирают подрядчиков самостоятельно либо через уполномоченный орган, созданный федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Федерации, органом местного самоуправления. Заказчик или уполномоченный орган вправе привлечь на основе договора юридическое лицо для осуществления функций по размещению заказа путем проведения торгов в форме конкурса или аукциона. Выбор подобной специализированной организации осуществляется заказчиком или уполномоченным органом путем проведения торгов. Получить государственный заказ может любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения или места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. Участие в размещении заказов может быть ограничено только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Заказы на подрядные работы для государственных нужд могут быть размещены одним из следующих способов:

• путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;
• без проведения торгов (запрос котировок, у единственного подрядчика).

Решение о способе размещения заказа принимается заказчиком или уполномоченным органом. Размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства для государственных или муниципальных нужд осуществляется путем проведения аукциона.

Конкурс на право заключить государственный или муниципальный контракт - это разновидность торгов, победителем которых признается лицо, предложившее наилучшие условия исполнения государственного или муниципального контракта. Извещение о проведении открытого конкурса опубликовывается в официальном печатном издании и размещается одновременно с конкурсной документацией и проектом государственного контракта на официальном сайте.

Для участия в конкурсе заинтересованное лицо подает заявку на участие в конкурсе в срок и по форме, которые установлены конкурсной документацией. Оценка и сопоставление заявок осуществляются конкурсной комиссией в целях выявления лучших условий исполнения государственного или муниципального контракта. При этом критериями оценок заявок на участие в конкурсе помимо цены контракта могут быть: качество работ, сроки и объем предоставления гарантий качества работ, возможность учитывать такой критерий, как квалификация участников конкурса, если такой критерий предусмотрен конкурсной документацией. Победителем конкурса признается участник конкурса, который предложил лучшие условия исполнения контракта и его заявке присвоен первый номер.

Аукцион на право заключить государственный или муниципальный контракт - это торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта. Аукцион может быть открытым или закрытым, может проводиться в электронной форме. Аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении открытого аукциона, на "шаг аукциона". При этом "шаг аукциона" устанавливается в размере 5% начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении аукциона. Заметим, что при проведении открытого аукциона в электронной форме "шаг аукциона" не устанавливается. Победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта. Электронный аукцион считается оконченным, если в течение одного часа с момента размещения на сайте в сети "Интернет" последнего предложения о цене контракта не поступило ни одного предложения, предусматривающего более низкую цену контракта.

Размещение заказов путем запроса котировок - способ размещения заказа, при котором информация о потребностях в работах для государственных или муниципальных нужд сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения на официальном сайте извещения о проведении запроса котировок. Победителем в проведении запроса котировок признается участник размещения заказа, предложивший наиболее низкую цену контракта.

Заказчик, уполномоченный орган не вправе осуществлять путем запроса котировок размещение заказа на выполнение одноименных работ на сумму более чем 500 тыс. руб., подлежащую уплате в течение квартала.

Котировочная комиссия рассматривает заявки, поданные в установленный срок, и устанавливает победителя, которым становится тот участник, который подал котировочную заявку, соответствующую всем формальным требованиям и в которой указана наиболее низкая цена работ. При предложении наиболее низкой цены несколькими участниками размещения заказа победителем признается участник, котировочная заявка которого поступила ранее заявок других участников размещения заказа. В отличие от аукциона при запросе котировок не происходит постепенного снижения цены контракта, каждый из участников размещения заказа, подавший котировочную заявку, изначально указал в ней приемлемую для него цену контракта.

Размещение заказа у единственного подрядчика осуществляется заказчиком в случае, если подрядные работы относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий или выполняются работы по мобилизационной подготовке в Российской Федерации, или возникла потребность в работах, выполнение которых может осуществляться только органами исполнительной власти в соответствии с их полномочиями или подведомственными им государственными учреждениями, государственными унитарными предприятиями и в иных особых случаях.

Порядок заключения государственного контракта аналогичен порядку заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд (подробнее об этом см. § 3 гл. 32 учебника).

Содержание государственного контракта и ответственность сторон за его неисполнение. Существенными условиями государственного контракта являются условия:

• об объеме и стоимости подлежащей выполнению работы;
• о сроках ее начала и окончания;
• о размере и порядке финансирования и оплаты работ;
• о способах обеспечения исполнения обязательств (п. 1 ст. 766 ГК).

В государственный контракт также включается обязательное условие о порядке осуществления заказчиком приемки выполняемых работ на соответствие их объема и качества требованиям, установленным в контракте.

Согласно п. 2 ст. 72 БК государственный или муниципальный контракт на выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может быть заключен на срок более одного года, если предметом такого контракта являются выполнение работ, оказание услуг, длительность производственного цикла выполнения, оказания которых составляет более одного года. Перечень таких работ, услуг устанавливается Правительством РФ.

Цена государственного или муниципального контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения. Если это предусмотрено конкурсной документацией, заказчик по согласованию с подрядчиком в ходе исполнения контракта вправе изменить не более чем на 10% предусмотренный контрактом объем работ. При необходимости проведения дополнительного объема работ заказчик по согласованию с подрядчиком вправе изменить первоначальную цену контракта пропорционально объему таких работ, но не более чем на 10% такой цены контракта.

Порядок оплаты выполненных работ, а также максимальные размеры авансирования подрядных работ определяются федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий год.

В случае уменьшения государственными органами средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны согласовывают новые сроки, а при необходимости и другие условия выполнения работ. При этом подрядчик вправе требовать от государственного заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков (п. 1 ст. 767 ГК).

Расторжение государственного или муниципального контракта допускается по соглашению сторон или по решению суда. При расторжении государственного контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств заказчик вправе заключить контракт с другим участником размещения заказа.

В случае просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, виновная сторона обязана уплатить неустойку (штраф, пеню). Размер такой неустойки равен одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования ЦБ России. Сторона освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка исполнения указанного обязательства произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.