Гражданско-правовой договор

Понятие и значение договора

Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося  обязательственного права возникли только деликты. Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры (контракты).

Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного гражданского права, стала проявляться в последние годы во всё возрастающем объёме и в современной России. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы страны. Ключевое значение для такой перестройки имело признание частной собственности на средства производства, сужение сферы прямого государственного регулирования, реализации в практической плоскости провозглашенных Конституцией РФ и ГК РФ принципов нового гражданского законодательства.

 ГК не только провозгласил «свободу договоров», но и создал необходимые гарантии для реализации данного положения в современной России. Признание со стороны ГК возросшей значимости договоров нашло своё формальное выражение и в том, что только во второй его части из общего числа 656 статей, регулирующих отдельные виды обязательств, около 600 посвящено отдельным видам договоров.

Ключевую роль в договорном регулировании играют, прежде всего,  нормы, помещённые в его разделы 1 «Общие положения », а также 3 «Общая часть обязательственного права». Оба раздела содержат немало норм, которые целиком или, по крайней мере, преимущественно рассчитаны на применение их к договорам, а нередко им непосредственно адресованы. Наряду с этим, такие же нормы, имеющие в виду договоры или рассчитанные главным образом на применение к соответствующим договорам, находятся в разделе 2 ГК РФ «Право собственности и другие вещные права».

Регулирующая роль договора сближает его с законом и нормативными актами. Условия договора отличаются от правовой нормы главным образом двумя принципиальными особенностями. Во-первых, с происхождением правил поведения: договор выражает волю сторон, а правой акт - волю издавшего его органа. Во-вторых, с пределами действия того и другого правила поведения: договор непосредственно рассчитан на регулирование поведения только его сторон - для тех, кто не является сторонами, он может создавать права, но не обязанности; в то же время правовой или иной нормативный акт порождает в принципе общее для всех и каждого правило (любое ограничение круга лиц, на которых распространяется нормативный акт, им же определяется).

Конструкция договора применяется в различных отраслях права: международном, публичном, административном, и др. И всё же наиболее широко используется она в гражданском праве. Что же представляют собой гражданско-правовые договоры? Следует констатировать, что в современном российском законодательстве имеется легальное определение того, что следует считать гражданско-правовым договором. Так, согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ, договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Как считают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский «указанное определение явно имеет в виду договор-сделку и поэтому п. 2 той же статьи содержит отсылку к нормам о сделках: К договорам  применяются правила о двух- или многосторонних сделках ».

Договоры в их качестве сделки, не отличаясь от других юридических фактов, не имеют содержания. Им обладает только возникшее из договора - сделки договорное правоотношение. При этом, как и в любом другом правоотношении, содержание договора составляют взаимные права и обязанности контрагентов.

ГК РФ, по крайней мере, дважды, стремится раскрыть содержание указанного понятия - «договор». Это сделано, прежде всего, в главе «Сделки».

В силу п. 1 ст. 154 ГК договор представляет собой двух- или многостороннюю сделку, а п. 3 той же статьи предусматривает, что для заключения договора необходимо выражение воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка).

Объёмы понятий – «договор» и «соглашение» - не всегда совпадают. Если договор – это соглашение, то не всякое соглашение представляет собой договор.

В научной литературе высказываются не во всём совпадающие взгляды по вопросу о понятии соглашения как основания возникновения правоотношения. Так, сторонники одной точки зрения акцентируют внимание на сущности соглашения (совпадения воли сторон), а сторонники другой – на внешней форме, которую соглашение принимает (имеется в виду главным образом единый правой акт).

В некоторых случаях нормы ГК ограничиваются указанием на «соглашение сторон», не называя последнее договором. Например, в п. 2 ст. 229 ГК (соглашение между нашедшим вещь и лицом, управомоченным на её получение), п. 1 ст. 414 (соглашение сторон о замене первоначального обязательства между ними другим), а в разделе 3 ГК можно назвать п. 1 ст. 424 – о цене, п. 1 ст. 450 – о расторжении и изменении договоров и др. Особенно часто, упоминание о соглашении содержится  в главах, посвящённых отдельным видам договоров. Но независимо от места, в котором в ГК используется термин «соглашение», оно означает основание для возникновения, изменения или прекращения правоотношения, принимая форму сделки.

Представляется, что определение договора, данное в ГК РФ, является достаточно упрощенным, ограниченным чисто юридическими признаками, не отражающим многогранность данной проблемы. Такое определение договора в гражданском праве находило и находит своё подтверждение в многочисленных работах учёных-юристов и практиков.

В тоже время, существует иной и, как нам представляется, более правильный подход к решению названной проблемы.

Целесообразно рассматривать договор в четырёх ипостасях: договор как соглашение; договор как документ; договор как обязательственное правоотношение; договор как интегрированное комплексное понятие.

Такой подход к определению гражданско-правового договора даёт основание для толкования понятия договора как юридического факта, распространяющего своё действие на все виды соглашений, включая соглашения по изменению и прекращению гражданских прав или обязанностей, что имеет не только научное, но и практическое значение.

Один из исходных принципов – свобода договора – лежит в основе всего договорного права. Смысл свободы договоров в современном гражданском обороте, как предусмотрено в ст. 421 ГК, находит троякое проявление. Во-первых, в признании граждан и юридических лиц свободными в заключении договора. При этом понуждение к заключению договора не допускается за исключением  случаев, когда обязанность заключать договор,  предусмотрена законом или добровольно принятым обязательствам. Некоторые учёные-юристы справедливо связывают эти обстоятельства с необходимостью защиты более слабых участников оборота запрещает субъектам естественных монополий отказываться от заключения договоров с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров при наличии у них возможности произвести (реализовать) товары. Аналогичный режим установлен п. 1 ст. 426 ГК РФ для публичных договоров - договоров, заключаемых коммерческой организацией, которая по характеру своей деятельности должна продавать товары, выполнять работы, оказывать услуги каждому, кто к ней обратиться. Особо выделен в ГК РФ публичный характер таких договоров, как розничная продажа (п. 2 ст. 492), прокат (п. 2 ст. 626), бытовой подряд (п. 2 ст. 730). Во-вторых, в предоставлении сторонам возможности заключать любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Таким образом, стороны могут в необходимых случаях самостоятельно создавать любые модели договоров, не противоречащие действующему законодательству. В-третьих, в свободе сторон определять условия, заключаемого ими договора, в том числе и построенного по указанной в законодательстве модели. Единственное требование к сторонам состоит и в этом случае в том, чтобы избранное таким образом условие не противоречило закону или иным правовым актам. В частности, усмотрение сторон не может иметь место, если содержание условия предписано законом или иными правовыми актами.

Все три проявления свободы договора в совокупности необходимы участникам оборота для того, чтобы реализовать свою имущественную самостоятельность и экономическую независимость, конкурировать на равных с другими участниками рынка товаров, работ и услуг.

Содержание правоотношения определяет договор, порожденного волей заключивших его сторон. Но этот волевой акт обладает присущими ему специфическими особенностями. Он представляет собой не разрозненные волевые действия двух или более лиц, а единое волеизъявление, выражающее их общую волю. Относительно значимости воли и волеизъявления для сделок вообще и договоров в частности давно и широко обсуждается в научной литературе, и обычно её решение увязывают с тем, как и почему в законе появились отражающие ту или иную позицию нормы и в чем состоит их смысл. Цивилисты выделяют так же такое явление как «порок воли», т.е. несоответствие воли и волеизъявления.

Содержание и форма договора

Договорные условия представляют собой способ фиксации взаимных прав и обязанностей. Договорные условия принято объединять в определенные группы. Наиболее широкое распространение получили три группы условий: существенные, обычные и случайные.

 Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно определить, какие условия для данного договора являются существенными. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, например, цена недвижимого имущества (земельного участка, здания, сооружения, квартиры) является существенным условием договора купли-продажи недвижимости в соответствии с п.1 ст. 555 ГК РФ, хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не является (п.1 ст. 485 ГК РФ).

Отношение к вопросу  о существенных условиях неоднозначно. Так, В.В. Витрянский считает, что в целом у многих складывается неправильный взгляд на существенные условия договора, который сводится к следующему: существенными условиями договора могут быть признаны только такие его условия, отсутствие которых в тексте договора влечёт признание его незаключённым. Данный вывод, как считают А.А. Клишин и А.А. Шугаев, оригинален, но не бесспорен, так как в нормативных актах об отдельных договорах перечисляются условия, подлежащие включению в договор, если при этом не выделены существенные условия, то все эти условия признаются существенными.

Некоторые авторы относят к числу существенных, и те условия, которые закреплены в императивной норме закона. Следует так же обратить внимание, что по действующему законодательству цена, по общему правилу, не является существенным условием договора. Это вытекает из п. 3 ст. 424 ГК: в случаях когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6\8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных  с применением части первой Гражданского кодекса РФ» наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и не достижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.

В качестве примера, когда цена в соответствии с законом является существенным условием договора, можно назвать норму п. 1 ст. 555 ГК, регламентирующую правила о цене в договоре продажи недвижимости: договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости, договор о её продаже считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК, не применяются.

Таким образом, совершенно очевидным становится тот факт, что проблема «существенных условий договора» является неоднозначной.

Обычные условия не нуждаются в согласовании сторон, так как они предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Но это не обозначает, что обычные условия действуют вопреки воле сторон в договоре. Обычные условия, так же как и другие условия договора основываются на соглашении сторон. Но только в данном случае соглашение сторон подчинить договор обычным условиям, содержащимся в нормативных актах, выражается  в самом факте заключения договора данного вида. Если стороны достигли соглашения заключить данный договор, предполагается, что тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержаться в законодательстве об этом договоре. Например, при заключении договора аренды автоматически вступает в действие условие, предусмотренное ст. 211 ГК РФ, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несёт его собственник, т.е. арендодатель. Но вместе с тем, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой.

К числу обычных условий относятся и те обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (п. 5 ст. 421 ГК РФ).

Условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия, называются случайными. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон, но в отличие от обычных условий, они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. Отсутствие случайного условия, в отличие от существенных условий, влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия.

В то же время, название условия не в полной мере соответствует его сущности, в связи с чем целесообразно их именовать факультативными, а не случайными условиями.

Форма договора. Требования, предъявляемые к форме договора, аналогичны тем, которые приняты в отношении сделок. Исключения составляют случаи, когда непосредственно в законе установлена определенная форма для конкретного вида договоров. Поэтому, например, договоры, заключаемые между юридическими лицами, а также между ними, с одной стороны, и гражданами – с другой, должны совершаться в простой письменной форме в соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ, а в случаях, предусмотренных законом  или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены (п. 2 ст. 163 ГК).

Форма договора может быть определена по соглашению сторон. Причем в этом случае стороны не связаны тем обстоятельством, что законом не требуется соответствующая форма для заключения договора. Если сторонами достигнуто соглашение об определенной форме договора, этот договор будет считаться заключенным лишь после совершения на тексте договора удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершить такое нотариальное действие (ст. 163 ГК).

Правила о заключении договора в простой письменной форме несколько отличаются от тех, которые предусмотрены в отношении сделок, совершаемых в письменной форме. Такие сделки должны быть совершены путем составления документа, выражающего содержание сделки и подписанного лицами, совершающими сделку, или уполномоченными ими лицами в соответствии с п. 1 ст. 160 ГК РФ.

Весьма ценными представляются отдельные положения судебной практики, применения законодательства о порядке заключения договора. Так, пункт 20 постановления  № 6\8 от 1 июля 1996 г. Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации содержит разъяснение о том, что если договор, подписанный руководителем филиала юридического лица, не содержит указаний на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, но фактически у руководителя филиала доверенность и соответствующие полномочия имелись, то договор следует считать заключенным от имени юридического лица.

В отношении договора в письменной форме помимо составления одного договора, подписываемого сторонами, для его заключения может быть использован и такой способ, как обмен документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи. Независимо от того, какой вид связи используется, главное, чтобы при этом можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Учитывая обязательность письменной формы договоров международной купли-продажи товаров для участников, коммерческие предприятия которых находятся на территории России, важно понимать, что понятие «письменная форма», определяемое нормами Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., не совпадает с аналогичным понятием, закрепленным в российском законодательстве. Согласно ст. 13 Конвенции, помимо обычной письменной формы, к таковой относятся  сообщения по телеграфу и телетайпу. Таким образом, понятие «письменная форма» для участников, коммерческие предприятия которых находятся на территории Российской Федерации, определяются нормами российского законодательства и являются более «широкими» по сравнению с конвенционными.

Необходимо отметить также, что стороны вправе использовать факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, а также электронно-цифровую подпись в соответствии с п. 2 ст. 160 ГК РФ.

Виды договоров

Сложившаяся классификация договоров, облегчает самостоятельное ориентирование в разветвленной системе гражданско-правовых договоров, выбор оптимальных вариантов условий, помещаемых в заключаемый договор.

Гражданско-правовые договоры классифицируются на основании:  распределения обязанностей между сторонами; наличия или отсутствия встречного удовлетворения; момента возникновения договора.

Использование указанных оснований позволяет выделить соответственно три пары договоров: односторонние и двусторонние; возмездные и безвозмездные; реальные и консенсуальные.

Двусторонними признаются договоры, в которых каждая из сторон имеет и права и обязанности, а односторонними – договоры, в которых у одной из сторон есть только права, а у другой – только обязанности.

К возмездным относятся договоры, которые предполагают получение каждой из сторон от её контрагента определенной компенсации, ради которой заключается договор.

Безвозмездными являются договоры, не предполагающие такой компенсации.

Консенсуальными считаются договоры, вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия, а реальными – договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена передача стороной контрагенту определенного имущества.

 По мнению М.И. Брагинского и В.В. Витрянского «специфика предмета гражданско-правового регулирования предопределила то, что большинство охватываемых этой отраслью договоров являются двусторонними, возмездными и консенсуальными».

Из числа выделенных ГК типов договоров к односторонним относятся главным образом договоры поручения, дарения, займа, к безвозмездным – договоры безвозмездного пользования и дарения, к реальным – договоры займа, доверительного управления имуществом, хранения, перевозки грузов.

Приведенное деление не всегда достаточно устойчиво и однозначно. Так, в виде  исключения одни и те же по названию договоры могут при определенных условиях оказаться в разных группах, например, хранение, заём и поручение могут быть в зависимости от достигнутого сторонами соглашения как возмездными, так и без возмездными, а дарение,  безвозмездное пользование, хранение – как реальными, так и консенсуальными. Таким образом, это означает, что под единым наименованием выступают неодинаковые договоры. 

Деление договоров на односторонние и двусторонние определенным образом связано со ст. 328 ГК, посвященной встречному исполнению. В пункте 1 статьи 328 ГК выделены условия её действия, он признаёт встречным исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств  другой стороной. В двустороннем договоре каждая из сторон вправе отказывать другой в удовлетворении до получения встречного удовлетворения, если из закона, договора или существа правоотношения не следует обязанность одной стороны исполнить своё обязательство раньше другой.

Указанный общий принцип детализируется четырьмя нормами ст. 328 ГК: при не предоставлении обязанным контрагентом обусловленного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, которые очевидно свидетельствуют о том, что исполнение не будет предоставлено в установленный срок, стороне даётся право приостановить исполнение своего обязательства  или отказаться от исполнения, потребовав возмещения убытков; при частичном неисполнении (исполнении не в полном объёме) сторона, обязанная предоставить встречное удовлетворение, может приостановить исполнение либо отказаться от исполнения только в части, которая соответствует тому, что не было предоставлено; последствия, указанные в п. 2 настоящей статьи, наступают также при условии, если самое нарушение ещё не произошло, но налицо обстоятельство, которые, очевидно, свидетельствуют о том, что исполнение не будет представлено в установленный срок; если встречное исполнение всё же было произведено, то сторона, которая поступила подобным образом (исполнила обязательства, несмотря на допущенное контрагентом нарушение), сохраняет право требовать встречного исполнения.

Приведенные правила ст. 328 ГК действуют, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 328 ГК).

Разграничение возмездных и безвозмездных договоров носит легальный  характер. Статья 423 ГК проводит различие между обоими видами договоров в зависимости от того, должна ли получить сторона плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (возмездный  договор ), либо она не вправе претендовать на это (безвозмездный договор).

Рассматривая возмездные и безвозмездные договоры, необходимо иметь в виду следующее.

Во-первых, в гражданском праве действует презумпция возмездности обязательства. В ч. 3 ст. 423 ГК РФ сказано, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. На практике это означает, что обязательство может быть квалифицировано как безвозмездное лишь в том случае, когда устранены все сомнения относительно его возмездности.

Во-вторых, некоторые договоры могут быть только возмездными. Например, правоотношения подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, финансирования под уступку денежного требования, страхования, комиссии и некоторые другие.

В отношении ряда договоров нет никаких сомнений, что они могут существовать как возмездные (в частности, комиссия, агентирование и некоторые другие). Но применительно ли ко всем договорам, сформулированным в ГК РФ как возмездные, исключительно возмездный характер имеет достаточно объективное обоснование? Например, согласно статье 702 ГК РФ подрядное обязательство может быть только возмездным. Однако судебная практика свидетельствует о том, что в реальной жизни подчас возникают правоотношения, в которых одно лицо безвозмездно выполняет подрядные работы для другого. Такие обязательства связывают людей, имеющих между собой близкие, личностно-доверительные отношения. Поскольку подобные договоры реально существуют, они должны быть регламентированы соответствующими правовыми нормами, считает Ю.В. Романец, так как правовой вакуум – явление нежелательное.

В-третьих, несмотря на то, что основу гражданского оборота составляют возмездные правоотношения, ГК содержит немало норм, регламентирующих безвозмездные обязательства.

Консенсуальные договоры характеризуются тем, что считаются заключенными в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Для заключения же реальных договоров в соответствии с п. 2 ст. 433 ГК РФ необходима также передача имущества.

В гражданско-правовой науке общепризнанно, что понятие «имущество» является собирательным и применительно к конкретным правоотношениям оно определяется по одному из трех аспектов: как вещь или совокупность вещей; как вещи и имущественные права; как совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей, в том числе и исключительных прав.

В реальных договорах термин «имущество» понимается в третьем аспекте. Такой вывод делает В.В. Груздев, так как это связано с включением законодателем в число реальных сделок договора доверительного управления имуществом, объектами которого в соответствии с п. 1 ст. 1013 ГК РФ могут выступать как различные вещи и права, так и предприятия, а также другие имущественные комплексы, включающие в свой состав долги (абз. 2 п.2 ст. 132 ГК РФ).   

В юридической литературе была высказана точка зрения о том, что в ситуации, когда реальному договору предшествует договор консенсуальный, выступающий как предварительный, наличия неполного юридического состава, т.е. отсутствия действия по передаче имущества, достаточно для возникновения определенных прав и обязанностей.

В.В. Груздев полагает, что в данном случае имеет место ничем не оправданное смешение различных классификаций договоров, осуществляемых по качественно отличающимися друг от друга основаниями.

Помимо указанных выше, практическое значение могут иметь для определения правового режима соответствующих договоров и другие виды деления.

В отдельные виды выделены следующие договоры.

Публичный договор. Им признаётся договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий её обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другими в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения, и т.п.);

Договор присоединения. Им признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых  по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у неё возможности участвовать в определении условий договора. Изложенные положения не распространяются на субъектов предпринимательской деятельности. Требование о расторжении  или изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор;

Предварительный договор. По этому договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказания услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определён, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Договор в пользу третьего лица. Им признаётся договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

Заключение, изменение и расторжение договоров

Под офертой понимается предложение заключить договор (ст. 435 ГК). Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям: оно должно быть адресовано конкретному лицу (лицам); быть достаточно определенным; выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение; содержать условия, на которых предлагается заключить договор.

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.п. Офертой может служить и разработанной стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора.

Направление оферты связывает  лицо, её пославшее. Связанность фактом направления оферты означает, что лицо, сделавшее предложение заключить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом становится стороной в договорном обязательстве. Такое особое состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента её получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты.  В противном случае в отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько договоров, из которых реально можно исполнить только один.

В статье 436 ГК РФ сформулирован принцип безотзывности оферты, т.е. невозможности для лица отзывать своё предложение о заключении договора в период с момента получения адресатом и до истечения установленного срока для её акцепта. Право лица, направившего оферту, отозвать её (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой.

Далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения можно может быть признано офертой. В некоторых случаях, такого рода предложения, могут считаться,  лишь приглашением делать оферту. Так, рекламу и иные подобные предложения товаров, работ и услуг необходимо отличать от предложения заключить договор (оферты). В соответствии с п. 1 ст. 437 ГК РФ реклама и подобные предложения товаров, работ и услуг квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании услуг и с предложение о заключении соответствующего договора (приглашение делать оферты).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту, которой признаётся лишь такое предложение неопределенному  кругу лиц, которое включает в себя существенные условия будущего договора, а главное – в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Поэтому первый, кто отзовётся на публичную оферту, акцептует её и тем самым снимает предложение. Хотя, как отмечается в юридической литературе, понятие публичной оферты, содержащееся в ст. 437 ГК РФ, не вполне согласуется с тем, как понимается публичная оферта товара в ст. 494 ГК РФ.

Как известно, в оферте выражена воля лишь одной стороны, а договор заключается по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.

 Акцепт, т. е. ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии её условий, должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК).

Акцепт может быть выражен не только в форме публичного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае, если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру, путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных случаях,  акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по договору (заполнение карты гостя и получения квитанции в гостинице, приобретение билета в трамвае и т.п.).

В соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для её акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, например, отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п., считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. В пункте 58 постановления Пленума верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 « О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», содержится важное для практики разъяснение, указывающее на то, что акцептом, наряду с ответом  о полном и безоговорочном принятии условий оферты, признаётся также совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для её акцепта, действий по выполнению договора, если иное не предусмотрено законом или договором.

Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством того, что договор заключен. В связи с этим отзыв акцепта после его получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что по общему правилу не допускается (ст. 310 ГК). Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (т.е. акцепт ещё не получен лицом, направившим оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признаётся не полученным в соответствии со ст. 439 ГК.

Действие оферты также зависит от того, сделана она с указанием срока для ответа или без указания срока для ответа. Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. В случаях,  когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии её акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Иначе решается вопрос при отсутствии в письменной оферте срока для акцепта: договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение необходимого для этого времени. При устной оферте без указания срока для акцепта договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о её акцепте.

Определен ли в законе, ином правовом акте либо оферте срок для акцепта или нет – в любом случае ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признаётся отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Стороны в этом случае меняются местами: бывший оферент становится  акцептантом, а акцептант – оферентом. Если стороны сами не могут урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора, то у них, в соответствии со ст. 446 ГК, есть возможность прийти к соглашению о передаче возникшего спора на рассмотрение суда.

Молчание не признаётся акцептом и рассматривается, по общему правилу, как отказ от заключения договора. И только в случаях, прямо предусмотренных законом, обычаями делового оборота или деловыми прежними отношениями сторон, молчание рассматривается, как согласие заключить договор (п. 2 ст. 438 ГК).

В соответствии со ст. 444 ГК место заключения договора обычно указывается в тексте договора. При определенных условиях место заключения договора может иметь серьёзное значение. Например,  по внешнеэкономической сделке место заключения договора может стать фактором, определяющим право, подлежащие применению (ст. 1209 ГК).

В ряде случаев возникает необходимость определить место заключения договора, когда оно в нем не указано. В подобных ситуациях местом заключения договора признаётся соответственно либо место жительства гражданина, либо место нахождения юридического лица, от которого исходит предложение заключить договор (ст. 444 ГК).

ГК РФ и иные федеральные законы предусматривают случаи, когда заключение договоров обязательно для одной или обеих сторон. Как было сказано выше, заключение договора в обязательном порядке есть исключение из принципа свободы договора и потому имеет некоторые особенности по сравнению с общим порядком заключения договора.

В случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, которой поступила оферта, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона,  направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о её акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта. Если же заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту, ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий  к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в её редакции либо об  отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Пропуск установленного законом срока для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда не является основанием для отказа в принятии искового заявления.

В обоих случаях правила о сроках применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

Не исключены и такие ситуации, когда сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от вступления в преддоговорные контакты, в частности никак не реагирует на поступающие в её адрес оферты. В этом случае субъект гражданского права может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Особые процедуры установлены при заключении договора путем проведения торгов. На торгах может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа (ст. 447 – 449 ГК). Очевидна неразумность, проводить торги, скажем, по продаже хлеба населению, или заключение подобным способом авторского договора. В то же время не существует препятствий для продажи в порядке проведения торгов, какого-либо имущества, включая, например, недвижимость или ценные бумаги.

В качестве организаторов торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Выигравшим торги на аукционе признаётся лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Аукцион и конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.

В открытом аукционе или открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвую только лица, специально приглашенные для этой цели. Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причинённые участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка. Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформлении протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причинённых уклонением от его заключения.

Большое значение также имеет вопрос о начале и окончании действия договора. В соответствии со ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным с момента его заключения. Вместе с  тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Правильное определение момента прекращения договорного правоотношения играет в гражданском обороте одну из ключевых ролей, ибо с этим моментом связывается оценка достижения того правового результата, который стороны имели в виду при заключении договора.

Одним из специфических оснований прекращения договора выступает, в частности, истечение срока его действия. В наиболее общем виде вопросы, относящиеся к данному основанию прекращения договорного обязательства, урегулированы ст. 425 ГК РФ.

В цивилистике наиболее важной классификацией сроков является их деление по назначению на сроки осуществления гражданских прав, сроки исполнения гражданских обязанностей и сроки защиты гражданских прав. При этом под сроками понимаются моменты или периоды времени, наступление или истечение которых влечет определенные правовые последствия.

В отношении даты окончания срока действия договора, в юридической литературе со ссылкой на п. 3 ст. 425 ГК РФ обычно указывается на то, что самостоятельного правового значения это условие договора не имеет. Окончание срока действия договора рассматривается как основание прекращения договорных обязательств лишь при условии, что об этом прямо указано в законе или договоре. В остальных случаях договор признаётся действующим до определенного в нем момента окончания исполнения обязательств.

Истечение срока действия договора как самостоятельное основание прекращения обязательственного правоотношения предусмотрено действующим гражданским законодательством в целом ряде норм. Например, закон прямо указывает на то, что договор простого товарищества прекращается вследствие истечения срока данного договора (п. 1 ст. 1050 ГК РФ). Аналогично решается законодателем вопрос о прекращении обязательств, вытекающих из договоров поставки (по смыслу п. 1 ст. 511 ГК РФ), проката (п. 2 ст. 627 ГК РФ), аренды транспортных средств (п. 2 ст. 632), хранения (п. 1 ст. 889), коммерческой концессии (такой вывод вытекает из п. 1 ст. 1035).

Иначе определяются законом последствия истечения срока действия договора применительно к договорам энергоснабжения, аренды (за исключением проката и аренды транспортных средств), безвозмездного пользования (ссуды). В  названных случаях истечение срока договора уже не играет самостоятельной правовой роли. Однако при наличии еще одного юридического факта (заявления о прекращении договора, отказа одной стороны от продолжения пользования имуществом либо возражений другой стороны против продолжения пользования имуществом) обязательство считается прекращенным.

По общему правилу, договор изменяется или расторгается по соглашению сторон. Из этого правила установлены два исключения, когда договор может быть расторгнут в одностороннем порядке или по решению суда. Односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично возможен только в тех случаях, когда это допускается законом или соглашением сторон. Односторонний отказ означает соответственно расторжение или изменение договора.

Суд по требованию одной из сторон может изменить или расторгнуть договор при существенном нарушении договора другой стороной, т.е. нарушении, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он значительной степени лишается того, на что в праве был рассчитывать при заключении договора. По требованию одной из сторон суд вправе изменить или расторгнуть договор также в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или договором. Так, основанием для изменения или расторжения договоров присоединения по требованию присоединившейся стороны может служить включение в договор условий, хотя и не противоречащих закону, но являющихся явно обременительными для присоединившейся сторон, например, значительное превышение предварительной сметы по договору подряда дает право заказчику отказаться от договора.