Патентные права

Общие положения о патентных правах

Из содержания статьи 1345 Гражданского кодекса Российской Федерации можно сделать правовой вывод о том, что интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являясь патентными правами, разделяются на:

• исключительное право;
• право авторства;
• другие права (на получение патента, на вознаграждение и т.п.).

Интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы подлежат правовой охране согласно статьям 1225-1227 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются результатами интеллектуальной деятельности и объектами интеллектуальной собственности, которые охраняются законом.

В данном случае на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, как результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, и право авторства, являющееся личным неимущественным правом. Эти интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат интеллектуальной деятельности, поэтому переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности за исключением случая, предусмотренного пунктом 2 статьи 1291 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Объектами патентных прав являются изобретения, полезные модели и промышленные образцы, важнейшими из которых несомненно являются изобретения. В п. 1 ст. 1340 ГК дается определение объектов патентных прав, которые определяются как результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным ГК требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным ГК требованиям к промышленным образцам. Таким образом, речь идет об идентичных понятиях.

Авторы, правообладатели приобретают и осуществляют исключительные имущественные и личные неимущественные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы свободно, действуя в своем интересе на основании договоров при не противоречии условий соглашения законодательству. Беспрепятственное осуществление прав интеллектуальной промышленной собственности согласуется с конституционными положениями о свободном использовании своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом хозяйственной деятельности, а также на основе гарантий свободного технического, научного, других видов творчества.

Для объектов патентного права характерно наличие территориального принципа охраны, который заключается в том, что право на этот объект действует только в пределах того государства, где это право было получено. При этом само возникшее право по своей правовой природе является исключительным. Носитель этого права может либо сам использовать охраняемый объект, отчуждать это право либо выдавать какому-либо лицу разрешение на его использование и вместе с тем запрещать всем третьим лицам применять охраняемый объект на территории данного государства без специального разрешения (лицензии) за изъятиями, установленными в законе.

Понятие и признаки изобретения

Изобретения являются важнейшим объектом патентного права. По существу они определяют развитие технического прогресса, о чем свидетельствует опыт наиболее развитых стран. Изобретательская деятельность - это весьма сложная и объемная категория, которая охватывает проблемы экономики, сферу интеллектуальной деятельности, создание такого государственного механизма, который стимулировал бы внедрение наиболее эффективных технических новшеств в народное хозяйство.

В п. 1 ст. 1350 дается определение изобретения как технического решения в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Устанавливая перечень требований, которым должно отвечать изобретение, действующее законодательство определяет содержание юридического понятия изобретения. Так, в п. 2 ст. 1350 ГК даются следующие признаки изобретения: оно является новым, имеет изобретательский уровень, промышленно применимо.

Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники, который включают любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения (п. 2 ст. 1350 ГК). При установлении новизны изобретения в уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патентов на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1385 или пунктом 2 статьи 1394 ГК, и запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.

Новизна технического решения является важнейшим требованием, предъявляемым к изобретению. Об этом свидетельствует и то обстоятельство, что по некоторым данным около половины заявок отклоняются в нашей стране по мотиву отсутствия новизны. Основная цель этого критерия заключается в том, чтобы воспрепятствовать выдаче патентов на технические решения, уже известные обществу.

Закон не указывает перечень обстоятельств, которые могут опорочить новизну изобретения, однако в соответствии со сложившейся практикой к ним относятся опубликование изобретения до даты подачи заявки в России или за рубежом, то есть раскрытие сущности изобретения для неопределенного круга лиц настолько, что стало возможным его осуществление, (например, демонстрация на выставке, либо суть изобретения изложена в популярном научно-техническом журнале, по радио, на телевидении и т.д.).

Порочит новизну также открытое применение. Под открытым применением понимается такое использование изобретения, которое настолько становится известным неопределенному кругу лиц, что становится возможным воспроизведение его специалистами. Открытое применение может осуществляться, прежде всего, на промышленном предприятии, однако при определенных обстоятельствах может произойти и на других объектах (например, в магазинах). Новизна устанавливается на дату приоритета изобретения, который, в свою очередь, определяется по дате поступления заявки в Роспатент.

Когда мы говорим о неизвестности из уровня техники, то по существу речь идет о мировой новизне. Таким образом, при проведении патентной экспертизы заявке могут быть противопоставлены либо такие сведения об изобретении, которые могут быть почерпнуты из открыто опубликованных источников, либо сведения об открытом применении изобретения. Секретная или закрытая информация во внимание не принимается.

Изобретение само по себе нематериально, однако оно имеет определенный объект, то есть то техническое средство, с помощью которого это нематериальное средство будет овеществляться. Виды объектов изобретений различаются в зависимости от того, какие средства используются в техническом решении для достижения поставленной цели.

Все объекты законодатель разделил на продукты (устройства, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений или животных) и способы.

Под устройствами понимаются конструктивные элементы или комплекс таких элементов, находящихся между собой в функциональной связи. Сюда относятся машины, аппараты, установки, приборы, инструменты, агрегаты, приспособления и их детали. Устройство характеризуется конструктивными признаками и существует в трех измерениях.

Веществами являются искусственные материальные образования, являющиеся совокупностью взаимосвязанных элементов. К ним относятся растворы, сплавы, эмульсии и т.д. Изобретениями признаются вещества, созданные как в результате химических реакций, так и иным путем, в частности физическим путем (перегонка, электролиз, прессование).

Штаммы микроорганизмов - это наследственные, новые среды микроорганизмов, используемых непосредственно или способствующих созданию полезных веществ. Штаммы применяются в лечебных, профилактических целях, в качестве стимулятора развития растений. Штаммы микроорганизмов используются в медицине, ветеринарии, сельском хозяйстве и т.д.

Штаммы микроорганизмов не относятся к объектам технического творчества, но в силу прямого указания закона подлежат правовой охране.

Отдельно законодатель выделил культуры клеток растений и животных, которые включают как культуры отдельных клеток (например, всем известные клетки животных и человека), так и консорциумы (то есть соединения, культур клеток растений и животных).

Под способами (процессами осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств) понимается установление новой очередности совершения определенных действий, в результате совершения которых достигается определенный результат. Таким образом, способ выражается в последовательности и характере действий и приемов. К обычным признакам способов относят наличие действий или их совокупности, (одновременно, с интервалом и т.д., условия и режимы осуществления действий.

В п. 3 ст. 1350 ГК установлена так называемая льгота по новизне. Суть ее состоит в том, что раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором изобретения, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности изобретения стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности изобретения, при условии, что заявка на выдачу патента на изобретение подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности изобретения, имели место, лежит на заявителе.

Наличие подобной льготы обусловлено тем, что авторы изобретений нередко публикуют информацию в научных журналах о созданных ими технических решениях еще до того, как подадут заявку.

Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно явным образом для специалиста не следует из уровня техники. При установлении изобретательского уровня изобретения учитываются ранее поданные заявки на изобретение, а также ранее запатентованные в РФ изобретения и полезные модели.

Нельзя не обратить внимания на то, что указанная выше формулировка страдает некоторой расплывчатостью, однако дать боле точную характеристику этому признаку вряд ли возможно. Это обусловлено тем, что речь идет творческой деятельности, механизм функционирования которой еще недостаточно изучен. Можно только сказать, что творческая идея, вложенная в патентоспособное решение, должна обладать определенным качественным уровнем. Таким образом, речь не может идти о внесении чисто механических изменений в устройство, способ и т.д. Однако определить наличие качественных изменений под силу только специалисту. Причем эти изменения должны быть для такого специалиста очевидны.

При установлении наличия или отсутствия этого признака важную роль играет субъективная оценка эксперта. Отсутствие или наличие изобретательского уровня в техническом решении выясняется в каждом случае отдельно, исходя из конкретных обстоятельств, и во многом зависит от личных взглядов, опыта, технической и правовой эрудиции лиц, проводящих экспертизу. На практике экспертами проводится сравнение заявленного решения с существовавшими ранее аналогами (прототипами) и проводится анализ отличительных признаков.

В отношении промышленной применимости произошли некоторые изменения. П. 1 ст. 4 ранее действовавшего Патентного закона РФ определял наличие указанного признака в изобретении, "если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности". Согласно п. 4 ст. 1350 ГК, изобретение "является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере". Достаточно очевидные области применения изобретения - промышленность, сельское хозяйство, здравоохранение, дополнены областью социальной сферы, а "другие отрасли деятельности" заменены на "другие отрасли экономики".

В данном случае речь идет о принципиальной возможности использования изобретения, а не о целесообразности такого использования. В связи с этим снимается вопрос о масштабах применения изобретения. Правовая охрана может предоставляться и для изобретений, которые реализуются лишь однократно в специфических условиях (например, восстановление разрушенного сооружения с конкретным характером повреждения).

Признаки промышленной применимости означают, что достоинства изобретения оцениваются не на стадии экспертизы с точки зрения абстрактно понимаемой полезности для общества, а в сфере его использования на рынке. Изобретение может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, сфере обслуживания и т.п.

П. 5 ст. 1350 ГК устанавливает следующий перечень объектов, не являющихся изобретениями:

1. открытия;
2. научные теории и математические методы;
3. решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;
4. правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;
5. программы для ЭВМ;
6. решения, заключающиеся только в представлении информации.

В соответствии с настоящим пунктом исключается возможность отнесения этих объектов к изобретениям только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается этих объектов как таковых.

А согласно п. 6 ст. 1350 ГК не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:

1. сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;
2. топологиям интегральных микросхем.

Отказ в предоставлении правовой охраны патентным правом открытиям обусловлен тем, что открытие, под которым понимается выявление закономерностей, свойств и явлений материального мира, не обладает таким признаком изобретения как промышленная применимость. Вместе с тем открытия могут служить основой для создания различных изобретений. Так, открытие известным ученым Пастером бактерий, которые могут существовать, не потребляя кислород, позволили в дальнейшем создать и запатентовать такой способ обработки пищевых продуктов, который получил название пастеризация.

Научные теории и математические методы, решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей не рассматриваются в качестве изобретений потому, что они не являются техническими решениями, то есть не могут быть отнесены к устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Под решениями, заключающимися только в представлении информации, имеются в виду базы данных, которые охраняются нормами авторского права

В отдельных случаях невозможность предоставления патентной охраны обусловлена наличием специального законодательства, предоставляющего правовую охрану некоторым из перечисленных объектов. В частности это относится к программам для ЭВМ, которые охраняются нормами авторского права, топологиям интегральных микросхем, сортам растений и породам животных, охрана которых осуществляется с помощью специальных норм, которые в настоящее время содержатся в ч. 4 ГК.

Изобретению предоставляется правовая охрана в силу государственной регистрации, на основании которой федеральное патентное ведомство (Роспатент) выдает патент. При проведении подобной регистрации проверяется наличие у заявленного технического решения указанных признаков.

Понятие и признаки полезной модели

Определение и признаки полезной модели даны в ст. 1351 ГК. Согласно п. 1 указанной статьи в качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой. А в п. 2 указанной статьи конкретизируется, что полезная модель является новой, если совокупность ее существенных признаков не известна из уровня техники. При этом уровень техники включает опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, что и заявленная полезная модель, и сведения об их применении в Российской Федерации, если такие сведения стали общедоступными до даты приоритета полезной модели. В уровень техники также включаются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на выдачу патента на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1385 или пунктом 2 статьи 1394 ГК, и запатентованные в Российской Федерации изобретения и полезные модели.

В п. 3 ст. 1351 ГК установлена льгота по новизне. Согласно указанному пункту раскрытие информации, относящейся к полезной модели, автором полезной модели, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, в результате чего сведения о сущности полезной модели стали общедоступными, не является обстоятельством, препятствующим признанию патентоспособности полезной модели, при условии, что заявка на выдачу патента на полезную модель подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение шести месяцев со дня раскрытия информации. Бремя доказывания того, что обстоятельства, в силу которых раскрытие информации не препятствует признанию патентоспособности полезной модели, имели место, лежит на заявителе.

Для признания решения полезной моделью не обязательно наличие изобретательского уровня, то есть качественного уровня творческой идеи, заключенной в изобретении. Именно по этому параметру проводится различие между изобретениями и полезными моделями.

В п. 4 ст. 1351 ГК отмечено, что полезная модель является промышленно применимой, если она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере. В данном случае речь также идет о потенциальной возможности применения полезной модели в указанных сферах

Не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели:

1. решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей;
2. топологиям интегральных микросхем (п. 5 ст. 1351 ГК).

Различаются полезные модели от изобретений и по своим объектам. Единственным объектом, в котором может быть воплощена полезная модель, является устройство.

Понятие и признаки промышленного образца

В условиях многообразия товаров, характерного для рыночной экономики, выбор того или иного товара определяется, прежде всего, его качеством. В свою очередь качество изделия в значительной степени характеризуется его эстетическими свойствами.

Привлекательность и эргономичность, (то есть, простота и удобство пользования), изделий достигается средствами художественного конструирования (дизайна), сочетающего приемы искусства и техники. Дизайнеры придают изделиям выразительность, рациональность формы и целостность композиции. Внешний вид изделия, выполненный на уровне художественно-эстетических требований, приобретает самостоятельную экономическую ценность и превращается в объект правового регулирования.

Оформление внешнего вида изделий может стать решающим фактором, определяющим коммерческую ценность изделий, например, при быстрой смене моды, когда покупатель, зная о технических недостатках товара, все же приобретает его, поскольку он отвечает его эстетическим представлениям.

При экспорте промышленных изделий за рубеж необходимо обеспечить правовую охрану их внешнего вида от возможного копирования или даже от нежелательных объективных совпадений, а также патентную чистоту, то есть юридическую безупречность экспортируемых изделий относительно действующих в стране импорта прав на промышленные образцы. Наличие во внешнем виде изделия художественно-эстетических черт - непременное условие признания его промышленным образцом.

Все это обусловило необходимость предоставления правовой охраны промышленным образцам, которые по существу являются внешней формой изделий, имеющих утилитарное назначение. В качестве промышленных образцов может регистрироваться внешнее оформление самых разнообразных предметов как бытового, так и производственного назначения.

Регистрация промышленного образца предоставляет правовую охрану лишь художественным чертам, функциональные же особенности могут копироваться любыми лицами. Поэтому, если большая часть черт внешнего вида диктуется назначением изделия, регистрация внешнего вида изделия как промышленного образца достаточной правовой охраны не дает. Для того, чтобы установить, техническое или художественное назначение имеет форма изделия, необходимо изменить форму изделия и проверить, получается ли новый технический результат: если да, то форма должна охраняться патентным законодательством.

Определение и признаки промышленного образца даны в ст. 1352 ГК, согласно которой в качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим существенным признакам он является новым и оригинальным. Таким образом, признаками промышленного образца являются новизна и оригинальность. В ст. 1352 ГК содержится указание, как на оригинальность, так и на новизну, очевидно, потому, что даже предположительно созданный автором промышленный образец самостоятельно (т.е. оригинальный) может иметь большое сходство с ранее созданным, что может вызвать предположение о заимствовании.

Эти признаки далее уточняются в п. 2 указанной статьи, согласно которому промышленный образец является новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (пункт 2 статьи 1377 ГК), не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Промышленный образец является оригинальным, если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей изделия.

Изделие, внешняя форма которого охраняется в качестве промышленного образца, может создаваться как в рамках промышленного, так и кустарно-ремесленного производства. Под последним понимается мелкое ручное производство по заказу потребителя из своего сырья или сырья заказчика. Нередко такое производство размещается по месту жительства производителя.

Термин "художественно-конструкторское" решение означает, что в данном случае речь идет о единстве эстетического компонента изделия (его внешней формы) и технического исполнения этого изделия. Другими словами внешняя форма изделия не может быть оторвана от его содержания.

При установлении новизны промышленного образца также учитываются при условии их более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на промышленные образцы, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с пунктом 2 статьи 1394 ГК, и запатентованные в Российской Федерации промышленные образцы. Так же, как и в случае с изобретениями, новизна промышленного образца определяется из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Таким образом, новизна заявленного в качестве промышленного образца художественно-конструкторского решения должна иметь мировой характер

В отношении промышленных образцов действует льгота по новизне. Суть ее состоит в том, что заявитель имеет право запатентовать промышленный образец, даже если требование о новизне было нарушено из-за того, что автор, заявитель или любое лицо, получившее прямо или косвенно эту информацию раскрыли ее для неопределенного круга лиц таким образом, что сведения о сущности промышленного образца стали общедоступными. В частности, автор может передать информацию о новом промышленном образце в средства массовой информации, продемонстрировать его на выставке и т.д. При этом заявка в Роспатент должна быть подана в течение шести месяцев со дня раскрытия информации, а обязанность доказывания указанных выше обстоятельств возлагается на самого заявителя.

Из определения оригинальности промышленного образца следует, что под ней в данном случае понимается создание модели или рисунка, заявленных в качестве промышленного образца самостоятельно, без копирования и заимствования. Вместе с тем, по крайней мере, теоретически, можно предположить возможность создания двумя авторами независимо друг от друга идентичных или похожих промышленных образцов.

В абз. 3 п. 1 ст. 1352 ГК раскрывается понятие существенных признаков промышленного образца. К числу таких признаков относятся форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов.

Для решения вопроса о соответствии указанных признаков требованиям технической эстетики необходимо иметь в виду, что художественно-конструкторское решение обладает технической эстетикой, если оно обладает художественной и информационной выразительностью, целостностью композиции, рациональностью формы. При этом видимые элементы формы должны иметь отделку поверхностей, не снижающую эстетических достоинств изделия. Эргономические особенности внешнего вида изделия свидетельствуют об удобстве эксплуатации изделия.

Закон не исключает возможности двойной охраны для промышленных образцов. Речь идет о применении норм авторского права для охраны произведений декоративно-прикладного искусства, которые, если они имеют функциональное назначение, могут охраняться и как произведения декоративно-прикладного искусства, и как промышленные образцы. Предоставление двойной охраны обусловлено тем, что указанные объекты одновременно обладают признаками произведения, охраняемого авторским правом и охраняемого патентным правом промышленного образца.

Кроме того, следует учитывать существенную разницу в сроке охраны промышленных образцов и произведений, охраняемых авторским правом. Необходимость выбора только одной из двух форм охраны неизбежно привела бы тому, что предпочтение отдавалось бы авторско-правовой охране.

Обязательным признаком, объединяющим промышленный образец с произведением декоративно-прикладного искусства, является художественное решение изделия. Однако, если для промышленного образца характерно единство технических и эстетических качеств и возможность изготовления промышленным способом, то для произведения декоративно-прикладного искусства это не обязательно.

По-разному понимается новизна промышленного образца и произведения декоративно-прикладного искусства. Новизна промышленного образца определяется, прежде всего, по отношению к другим уже существующим образцам. Однако промышленный образец должен быть новым также и по отношению к самому себе: то есть, до подачи заявки в Патентное ведомство сущность промышленного образца не должна быть раскрыта неопределенному кругу лиц (например, путем использования или демонстрации на выставках).

Что касается произведения декоративно-прикладного искусства, то здесь под новизной понимается, прежде всего, творческий характер произведения (то есть то, что автор создал его самостоятельно, а не скопировал с уже существующего). Опубликование (то есть доведение до всеобщего сведения) произведения декоративно-прикладного искусства не препятствует его охране. Наконец, следует иметь в виду, что дизайнер и художник-прикладник ставят перед собой разные задачи. Если дизайнер ставит перед собой задачу спроектировать облик предмета утилитарного назначения, то художник-прикладник стремится, прежде всего, создать произведение искусства как окончательный результат.

Промышленный образец может относиться как к целому изделию (автомобиль), так и к отдельной его части (фара или колесо автомобиля).

Согласно п. 5 ст. 1352 ГК не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца:

1. решениям, обусловленным исключительно технической функцией изделия;
2. объектам архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленным, гидротехническим и другим стационарным сооружениям;
3. объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ.

Внешняя форма объектов архитектуры, то есть зданий (как жилых, так и нежилых), промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений не охраняется в качестве промышленных образцов в связи с тем, что указанные объекты охраняются авторским правом как произведения архитектуры. Исключение составляют объекты архитектуры малых архитектурных форм (палатки, сборно-разборные домики, коттеджи, бытовки и т.д.). Последние могут регистрироваться в качестве промышленных образцов.

Под решениями, используемыми в объектах неустойчивой формы, имеется в виду внешняя форма объектов, состоящих из жидких, газообразных, сыпучих и тому подобных веществ. В данном случае имеются в виду объекты, используемые в фонтанах, ледяных скульптурах и т.д. Зафиксировать внешний вид таких изделий с целью предоставления ему правовой охраны достаточно сложно.

Субъекты патентных прав

В качестве субъектов патентного права следует рассматривать тех участников гражданских правоотношений, которые имеют исключительные (имущественные) или личные неимущественные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Условно их можно разделить на авторов, иных патентообладателей, которым перешли исключительные права и пользователей (лиц, к которым перешло право пользования указанными объектами в определенных пределах).

Закон устанавливает, что автором изобретения признается физическое лицо, чьим творческим трудом создано изобретение (ст. 1347 ГК РФ). При этом лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента, считается автором изобретения, если не доказано иное.

В данном случае не разъясняется, имеются ли в виду только граждане России или же сюда можно также отнести граждан иностранных государств и лиц без гражданства. Путем толкования данной нормы можно сделать вывод о том, что к этой категории относятся также и иностранные лица и лица без гражданства. Иностранные физические и юридические лица осуществляют патентные права в отношении изобретений на основании международных договоров, участником которых является Российская Федерация.

В ряде случаев изобретение создается творческим трудом нескольких лиц. В этом случае в соответствии с законом все они рассматриваются в качестве соавторов. Согласно п. 2 ст. 1347 ГК каждый из соавторов вправе использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему усмотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное. Распоряжение правом на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец осуществляется авторами совместно.

Согласно п. 4 ст. 1347 ГК каждый из соавторов вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

В качестве соавторов признаются только лица, внесшие личный творческий вклад в создание изобретения. Об этом прямо говорит п. 1 ст. 1348 ГК. Следовательно, не признаются соавторами физические лица, не внесшие творческого вклада в создание изобретений и оказавшие авторам только техническую, организационную или материальную помощь, либо только способствовавшие оформлению права на него и его использование. Под технической помощью может пониматься изготовление чертежей, образцов, осуществление расчетов и т.д.

Не рассматриваются в качестве соавторов и лица, которые высказали только общую идею, но не принимали творческого участия в создании технического решения, признанного изобретением.

Закон не устанавливает никаких возрастных ограничений для признания гражданина автором изобретения. Известны случаи, когда авторами ценных изобретений оказывались весьма юные граждане. Однако следует помнить, что реально осуществлять свои права в отношении созданного ими изобретения в соответствии со ст. 26 ГК они могут с 14 лет. Под осуществлением прав в данном случае понимается вступление в юридические отношения по поводу созданного изобретения (заключение лицензионных договоров, оформление заявки и т.д.)

Закон вводит понятие патентообладателя, которое шире, чем понятие автор изобретения. Первоначально, понятие автора и патентообладателя совпадают. Так, согласно п. 1 ст. 1357 ГК право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец первоначально принадлежит автору изобретения, полезной модели или промышленного образца. Однако, даже на первоначальном этапе, это право может перейти другим лицам Согласно п. 2 ст. 1357 ГК право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в том числе по трудовому договору. К числу таких лиц относятся наследники, работодатели автора, подрядчики, исполнители работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд и т.д. Для таких договоров установлена обязательная письменная форма и в случае ее несоблюдения договор признается недействительным.

Патентообладателем на изобретение полезную модель или промышленный образец можно стать и в результате отчуждения исключительного права на него любому субъекту гражданского права (ст. 1365 ГК). Такой договор подлежит обязательной регистрации в Роспатенте и без такой регистрации считается недействительным (п. 2 ст. 1234 ГК).

Работодатели как субъекты патентных прав.

Особым образом регулируется вопросы выдачи патента в тех случаях, когда речь идет о так называемых служебных изобретениях, служебных полезных моделях, служебных промышленных образцах. К служебным относятся изобретение, полезная модель или промышленный образец, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Они признаются соответственно служебным изобретением, служебной полезной моделью или служебным промышленным образцом (п. 1 ст. 1370 ГК).

На практике речь обычно идет об изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах, созданных в процессе осуществления научно-исследовательских, проектных, конструкторских работ соответствующими организациями. Однако сюда же относятся указанные объекты промышленной собственности, созданные по конкретному заданию.

Вопрос о том, кому должен выдаваться патент в таких случаях и соответственно, кому должно принадлежать исключительное право на использование созданного объекта промышленной собственности был в течение длительного времени предметом жарких дискуссий.

По мнению большинства изобретателей, правом на получение патента на служебное изобретение или другой объект промышленной собственности должен обладать сам автор, тогда как предприятие или предприниматель, по заданию которых создан этот объект, может получить право на его использование только по лицензионному договору или, в крайнем случае, на основе простой безвозмездной лицензии. Такой подход мотивировался главным образом тем, что необходимо усилить права изобретателей и ликвидировать то зависимое положение, в котором они находятся.

В соответствии с другой точкой зрения исключительное право на изобретения, полезные модели, промышленные образцы должны иметь те организации и предприниматели, по заданию которых эти изобретения были созданы. Помимо ссылок на мировую практику приводились доводы о том, что иное решение вопроса поставило бы предпринимателей в нелегкое положение, при котором они, материально и финансово обеспечивая изобретательскую деятельность, были бы лишены права распоряжаться ее результатами, что в значительной мере снизило бы их заинтересованность в поддержке изобретательской деятельности.

В конечном итоге выбор был сделан в пользу интересов работодателя и в пункте 3 ст. 1370 ГК установлено правило, согласно которому право на получение патента на служебное изобретение, полезную модель, промышленный образец было отдано работодателю. Однако эта норма носит диспозитивный характер и в договоре между автором и работодателем может быть предусмотрено иное. Речь может идти как о гражданско-правовом договоре, так и о соответствующем положении трудового договора (контракта). При этом личные неимущественные права остаются за автором.

Право работодателя на получение патента на служебный объект промышленной собственности ограничено четырехмесячным сроком, исчисляемым с даты уведомления работодателя о получении результата, который потенциально может быть признан изобретением, полезной моделью или промышленным образцом. Законодатель не конкретизирует, в какой форме должно быть сделано это уведомление, однако представляется, что целесообразнее сделать это в письменной форме.

В течение указанного срока, который может рассматриваться как пресекательный (то есть не подлежащий восстановлению в случае его пропуска), работодатель должен совершить одно из следующих действий:

1. подать заявку на выдачу патента в Роспатент;
2. передать право на получение патента другому лицу;
3. сообщить автору о сохранении информации о соответствующем результате в тайне.

При не совершении одного из указанных действий право на получение патента переходит автору. Однако при этом работодатель в течение срока действия патента имеет право использования служебного изобретения, служебной полезной модели или служебного промышленного образца в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации, размер, условия и порядок выплаты которой определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора - судом.

Если работодатель получит патент на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец, либо примет решение о сохранении информации о таких изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне и сообщит об этом работнику, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом (абз. 3 п. 4 ст. 1370 ГК).

В абз. 4 п. 4 ст. 1370 ГК говорится о праве правительства Российской Федерации устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы, однако до настоящего времени такого постановления не было принято.

Стороны договора подряда и договора на выполнение НИОКР как субъекты патентных прав.

Возможны ситуации, когда изобретения, полезные модели, промышленные образцы создаются в качестве побочного результата в рамках исполнения отдельных гражданско-правовых договоров. В частности это возможно при исполнении таких договоров как договор подряда и договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК).

По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК). Как следует из данного определения, речь идет о двух разных договорах, которые, хотя и похожи друг на друга (что позволило объединить их в одну главу ГК), имеют и некоторые различия. Различие заключается, прежде всего, в предмете договоров. Так, по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести само исследование (т.е. предметом договора является работа как таковая). В то же время по договору на выполнение ОКР предметом договора служит результат работы в той конкретной вещественной форме, в которой он должен быть передан заказчику - образец изделия, документация на это изделие или технология. Вместе с тем следует учитывать, что и результат научно-исследовательской работы обычно имеет определенное материальное воплощение: научный отчет, заключение и т.д.

Общим для всех указанных договоров является то, что заказчику передается определенный результат работы, при получении которого могут создаваться результаты интеллектуальной деятельности в технической сфере. Урегулирование прав сторон на результаты работ в таких случаях включает согласование группы вопросов, связанных с правами на созданные (или использованные) в процессе выполнения разработок охраноспособные элементы - технические, художественно-конструкторские и другие решения. В договоре должны быть согласованы условия их охраны (кто подает заявку и получает патенты) и предоставления прав на защищенные результаты.

Для упрощения решения подобных вопросов в п. 1 ст. 1371 ГК указано, что в случае, когда изобретение, полезная модель или промышленный образец созданы при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали их создание, право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное.

В этом случае заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные таким образом изобретение, полезную модель или промышленный образец в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения. При передаче подрядчиком (исполнителем) права на получение патента или отчуждении самого патента другому лицу заказчик сохраняет право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца на указанных условиях.

Как следует из п. 2 ст. 1371 ГК, в случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком право на получение патента или исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец передано заказчику либо указанному им третьему лицу, подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные изобретение, полезную модель или промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента, если договором не предусмотрено иное.

Публичные образования как субъекты патентных прав.

Возможны ситуации, когда изобретение, полезную модель или промышленный образец будет создано при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для федеральных государственных нужд, нужд субъекта Российской Федерации или муниципальных нужд. В частности, это возможно при выполнении государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (ст. 763 ГК).

Согласно п. 1 ст. 1373 ГК право на получение патента и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, принадлежат организации, выполняющей государственный или муниципальный контракт (исполнителю), если государственным или муниципальным контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту Российской Федерации или исполнителю и муниципальному образованию.

Таким образом, установлено общее правило, по которому право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит в таких случаях исполнителю. Однако эта норма носит диспозитивный характер и в государственном контракте может быть предусмотрено, что указанное право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которой выступает государственный или муниципальный заказчик либо совместно указанным лицам.

Наследники как субъекты патентных прав.

Переход исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец по наследству подчиняется общим правилам наследования. Так, для того, чтобы право на патент перешло по наследству, наследник по закону должен иметь свидетельство о праве на наследство, выданное соответствующей нотариальной конторой или нотариусом.

Наследник по завещанию также должен иметь свидетельство о праве на наследство, основанное на завещании. Во всех случаях должен быть прямо указан конкретный патент, который переходит по наследству, либо право его получения. Такое указание может быть сделано и в общем виде (в наследственную массу в этом случае входят также все патенты на изобретение, полученные наследодателем).

Следует отметить, что патент может переходить от одного лица к другому не только добровольно, но и принудительно (по решению суда) при рассмотрении споров, которые в п. 1 ст. 1406 ГК названы споры об установлении патентообладателя. В частности такими спорами могут быть споры о правах на служебные изобретения, а также споры об установлении патентообладателя в связи с возможным присвоением авторства на изобретение. В последнем случае истец - действительный автор изобретения имеет право требовать не только признания своего авторства, но и установления его в качестве патентообладателя на основании указанной статьи.

Патентообладателем могут стать Российская Федерация и другие публично-правовые образования (субъекты федерации, муниципальные образования) в частности в результате наследования по завещанию, а Российская Федерация может унаследовать исключительные права на изобретение, полезную модель или промышленный образец в качестве выморочного имущества.

Оформление патентных прав и получение патента на изобретение

Для признания того или иного технического решения изобретением необходимо, чтобы оно было надлежащим образом оформлено и обязательно заявлено. Только тщательная подготовка заявочных документов, материалов и точное соблюдение всех установленных требований может обеспечить своевременную и полную охрану изобретений. Более детальная регламентация оформления патентов на изобретения, а также на другие объекты патентного права содержится в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявок на выдачу патентов на соответствующие объекты промышленной собственности, утвержденные Патентным ведомством РФ 17 апреля 1998 г.

Для получения патента на изобретение в Роспатент необходимо представить определенный набор документов, который получил собирательное название "заявка".

Заявка может быть подана заявителем непосредственно либо через патентного поверенного, зарегистрированного в Патентном ведомстве. Физические лица, проживающие за пределами Российской Федерации, или иностранные юридические лица либо их патентные поверенные ведут дела, связанные с подачей заявки и получением патента, только через патентных поверенных, зарегистрированных в Патентном ведомстве, если иной порядок не установлен международным соглашением с участием Российской Федерации. Если наряду с указанными лицами заявителем по заявке является физическое лицо, проживающее в Российской Федерации, организация, не являющаяся иностранным юридическим лицом, возможно ведение дел по получению патента не через патентного поверенного при условии, что для переписки указан российский адрес.

Структурным подразделением Роспатента, которое принимает заявки на выдачу патента, является Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС).

Согласно п. 2 ст. 1375 ГК заявка на изобретение должна содержать:

1. заявление о выдаче патента с указанием автора изобретения и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;
2. описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;
3. формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на его описании;
4. чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения;
5. реферат.

К заявке на изобретение прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере или основания для освобождения от уплаты пошлины, а также для уменьшения ее размера. Необходимость уплаты пошлины обусловлена тем, что деятельность Роспатента по принятию и рассмотрению заявок и выдаче патентов сопряжена со значительными затратами. Кроме того, необходимость уплаты пошлины должна поставить заслон на пути заявок, не представляющих интереса для потенциальных пользователей. Виды и размер пошлин определяются Положением о патентных пошлинах.

Вся техническая информация излагается в описании, чертежах и формуле изобретения. Эти материалы сопровождают заявление о выдаче патента и после того, как это произойдет, выполняют, кроме информационных, также и правовые функции.

Материалы, поясняющие сущность изобретения, могут быть оформлены в виде графических изобретений (чертежей, схем, рисунков, графиков, эпюр, осциллограмм и т.д.), фотографий и таблиц. Рисунки представляются в том случае, когда невозможно проиллюстрировать изобретение чертежами или схемами.

Фотографии представляются как дополнение к графическим изображениям. В исключительных случаях, например для иллюстрации этапов выполнения хирургической операции, фотографии могут быть представлены как основной вид поясняющих материалов.

Реферат служит для целей информации об изобретении и представляет собой сокращенное изложение содержания описания изобретения, включающее название, характеристику области техники, к которой относится изобретение, и/или области применения, если это не ясно из названия, характеристику сущности с указанием достигаемого технического результата. Сущность изобретения в реферате характеризуется путем свободного изложения формулы, предпочтительно такого, при котором сохраняются все существенные признаки каждого независимого пункта.

При необходимости в реферат включают чертеж или химическую формулу. Чертеж, включаемый в реферат, представляют на отдельном листе в таком же количестве экземпляров, как и текст реферата, в том числе и в случае, когда он идентичен одной из фигур чертежей, иллюстрирующих описание

Согласно п. 3.2.2. Правил составления, подачи и рассмотрения заявок на выдачу патентов на изобретение описание содержит следующие разделы:

• область техники, к которой относится изобретение;
• уровень техники;
• раскрытие изобретения;
• краткое описание чертежей (если они содержатся в заявке);
• осуществление изобретения;
• перечень последовательностей (если последовательности нуклеотидов и/или аминокислот использованы для характеристики изобретения).

Формула изобретения - это составленная по установленным правилам краткая словесная характеристика, выражающая техническую сущность изобретения. Данная характеристика выражается признаками объекта изобретения (узел, деталь, операция, прием и т.д.). В формулу вводятся только существенные признаки, т.е. такие, каждый из которых необходим, а вместе они достаточны для того, чтобы отличить данный объект изобретения от других. Излагается формула (или каждый пункт многозвенной формулы) в виде одного предложения.

При подаче заявки на изобретение в Роспатент устанавливается приоритет изобретения, под которым понимается оформленное надлежащим образом признание компетентным органом первенства в решении задачи. Новизна изобретения устанавливается на определенную дату (момент времени) и поэтому назначение критерия "приоритета" состоит в том, чтобы исключить возможность появления двух или большего числа охранных документов на одно и то же изобретение. В п. 1 ст. 1381 ГК установлено общее правило, согласно которому приоритет заявки на изобретение устанавливается по дате подачи заявки в Роспатент.

Кроме того, может устанавливаться так называемый конвенционный приоритет (ст. 1382 ГК). В соответствии с Парижской конвенцией по охране промышленной собственности, к которой СССР присоединился в 1965 г. (Россия является правопреемницей СССР), патентообладатели - физические и юридические лица из стран, входящих в конвенцию, пользуются правом конвенционного приоритета. Суть его в том, что заявка на изобретение, поданная в одной стране - участнице соглашения, обладает во всех других странах приоритетом в течение определенного срока, исчисляемого с момента подачи заявки в первой стране. В соответствии с п. 1 ст. 1382 ГК конвенционный приоритет на изобретение будет действовать в течение 12 месяцев с даты подачи первой заявки в государстве участнике Парижской конвенции.

Следует отметить, что не во всех странах дата приоритета всегда устанавливается по дате подачи заявки. Так, в соответствии с патентным законодательством Канады патент по общему правилу выдается первому заявителю, однако если возникает спор, то патент должен быть выдан первому изобретателю, даже если он не первым подал заявку. При этом спор о том, кто является первым изобретателем, подлежит специальному разбирательству. Целью этого разбирательства заключается в том, чтобы установить, кто первым из заявителей создал изобретение и довел до состояния, пригодного к практическому использованию.

Как следует из п. 1 ст. 1383 ГК, если в процессе экспертизы установлено, что разными заявителями поданы заявки на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы и эти заявки имеют одну и ту же дату приоритета, патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть выдан только по одной из таких заявок лицу, определяемому соглашением между заявителями. В течение двенадцати месяцев со дня получения от Роспатента соответствующего уведомления заявители должны сообщить в этот федеральный орган о достигнутом ими соглашении.

При выдаче патента по одной из заявок все авторы, указанные в ней, признаются соавторами в отношении идентичных изобретений, полезных моделей или промышленных образцов. В случае, когда имеющие одну и ту же дату приоритета заявки на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы поданы одним и тем же заявителем, патент выдается по заявке, выбранной заявителем. О своем выборе заявитель должен сообщить в Роспатент также в течение двенадцати месяцев со дня получения от Роспатента соответствующего уведомления.

Если в течение установленного срока в Роспатент от заявителей не поступит указанное сообщение или ходатайство о продлении установленного срока в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 1386 ГК, заявки признаются отозванными.

Формальная экспертиза на выдачу патента.

Согласно п. 1 ст. 1384 ГК по заявке на изобретение, поступившей в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, проводится формальная экспертиза, в процессе которой проверяются наличие документов, предусмотренных пунктом 2 статьи 1375 ГК, и их соответствие установленным требованиям. Другими словами, речь идет о документах составляющих заявку на изобретение. Также проверяется уплата патентной пошлины либо наличие документа, освобождающего от ее уплаты. Конкретный срок, в течение которого должна быть завершена формальная экспертиза, в указанной статье не установлен, что можно рассматривать в качестве недостатка правового регулирования

Поскольку заявитель имеет право в любой момент до принятия решения о выдаче патента на изобретение внести в документы заявки исправления и уточнения при проведении формальной экспертизы также проверяется, не изменяют ли дополнительные материалы сущность заявленного изобретения.

Результатом проведения формальной экспертизы может быть решение, согласно которому поданная заявка на изобретение соответствует предъявляемым к ней формальным требованиям. В этом случае заявитель незамедлительно уведомляется о положительном результате формальной экспертизы и о дате подачи заявки (п. 3 ст. 1384 ГК).

Возможны ситуации, когда заявка оформлена с нарушением требований к ее документам. В этом случае заявителю направляется запрос с предложением в течение двух месяцев с даты его получения представить исправленные или недостающие документы. В случае, если заявитель в указанный срок не выполнит указанные требования либо не подаст дополнительное ходатайство о продлении указанного срока, то поданная заявка считается отозванной. В отдельных случаях Роспатент может продлить указанный двухмесячный срок (очевидно при наличии уважительных причин, хотя законодатель об этом прямо не говорит), но не более, чем на десять месяцев с даты его истечения.

В ст. 1385 ГК установлено общее правило, согласно которому Роспатент должен по истечении восемнадцати месяцев с даты подачи заявки, которая прошла формальную экспертизу с положительным результатом, опубликовать в своем официальном бюллетене сведения о заявке на изобретение. Исключение составляют случаи, когда в течение двенадцати месяцев с даты подачи заявки, она была отозвана или признана отозванной либо она была зарегистрирована Роспатентом.

Целью публикации заявки является создание презумпции того, что любой потенциальный пользователь изобретения должен знать о наличии заявки и соответственно о возможности получения исключительного права на изобретение. Для этого любому лицу после публикации предоставляется право ознакомиться в порядке, установленном Роспатентом с документами заявки (за исключением случаев, когда заявка была отозвана либо признана отозванной на дату публикации).

По особому ходатайства заявителя Роспатент может опубликовать сведения о заявке до истечения восемнадцати месяцев. Вместе с тем автор изобретения имеет право сохранить анонимность при публикации заявки.

Экспертиза по существу.

Согласно п. 1 ст. 1386 ГК по ходатайству заявителя или третьих лиц, которое может быть подано в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности при подаче заявки на изобретение или в течение трех лет со дня подачи этой заявки, и при условии завершения формальной экспертизы этой заявки с положительным результатом проводится экспертиза заявки на изобретение по существу. О поступивших ходатайствах третьих лиц федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности уведомляет заявителя.

Срок подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству заявителя, поданному до истечения этого срока, но не более чем на два месяца при условии представления вместе с ходатайством документа, подтверждающего уплату патентной пошлины.

Если ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу не подано в установленный срок, заявка признается отозванной.

Экспертиза заявки на изобретение по существу включает:

• информационный поиск в отношении заявленного изобретения для определения уровня техники, по сравнению с которым будет осуществляться оценка новизны и изобретательского уровня изобретения;
• проверку соответствия заявленного изобретения условиям патентоспособности, предусмотренным статьей 1350 ГК.

Экспертизу заявки по существу можно определить как процесс исследования экспертами технического решения, представленного в заявке на изобретение в сопоставлении с другими техническими решениями той же задачи или другими словами, того является ли изобретение новым, имеет ли изобретательский уровень и является ли промышленно применимым. Только совокупность всех этих признаков дает основание для признания данного изобретения патентоспособным. Такая экспертиза не проводится автоматически. Таким образом, речь идет о процессе исследования экспертами по специальному ходатайству заявителя и при условии, что она прошла формальную экспертизу с положительным результатом. Такое ходатайство может быть подано как заявителем, так и третьим лицом. На подачу ходатайства установлен трехлетний срок, исчисляемый с даты подачи заявки. Обязательным условием является уплата патентной пошлины. Последствием неподачи заявки является то, что она считается отозванной. Если ходатайство было заявлено третьим лицом, то заявитель в обязательном порядке уведомляется о нем Роспатентом.

При проведении экспертизы по существу проводится информационный поиск, под которым понимается установление уровня техники, в сравнении с которым будут определяться новизна и изобретательский уровень заявленного предложения. Разновидностью информационного поиска является патентный поиск, который осуществляется в рамках фондов патентной документации.

Информационный поиск проводится в соответствии с п. 22 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на изобретение. Согласно п. 22.2 указанных правил информационный поиск проводится на основании формулы изобретения с учетом описания и чертежей (если таковые имеются), а также с учетом возможных допустимых изменений формулы изобретения.

После проведения информационного поиска и по истечении с даты начала экспертизы по существу шести месяцев заявителю по общему правилу должен направляться отчет об информационном поиске. Исключение составляют случаи, когда испрашивается приоритет более ранний, чем дата подачи заявки и ходатайство о проведении экспертизы по существу подано при подаче заявки.

Роспатент может продлить указанный срок, если в его патентных фондах отсутствует необходимая информация и возникла необходимость в других источниках информации либо в заявке изобретение описано таким образом, что невозможно провести информационный поиск (заявитель должен быть об этом обстоятельстве уведомлен)

Если результаты экспертизы по существу позволят сделать вывод о том, что заявленное изобретение, выраженное формулой заявителя, соответствует условиям патентоспособности, то есть является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо, то принимается решение о выдаче патента с формулой изобретения и датой приоритета. В противном случае принимается решение об отказе в выдаче патента.

Еще до принятия окончательного решения заявителя уведомляют о результатах проверки и предлагают представить свои доводы и аргументы по этим результатам, однако учитываются они только в том случае, если представлены в течение шести месяцев с даты направления уведомления.

Временная правовая охрана изобретений.

Заявленному изобретению со дня публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы, но не более чем в объеме, определяемом формулой, содержащейся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на изобретение (п. 1 ст. 1392 ГК). Временная правовая охрана считается не наступившей, если принято решение об отказе в выдаче патента и отсутствует возможность его пересмотра.

Физическое или юридическое лицо, использующее заявленное изобретение в период действия его временной правовой охраны, уплачивает патентообладателю после получения патента на изобретение денежную компенсацию. Размер компенсации определяется соглашением сторон.

Принятие временной охраны означает, что все, кроме заявителя, имеют право использовать изобретение, являющееся предметом опубликованной заявки. Соглашение о выплате денежной компенсации будет заключаться по форме, сходной с лицензионным соглашением. Но это не будет лицензионное соглашение в собственном смысле этого слова, поскольку, во-первых, заявитель еще не имеет исключительного права на использование изобретения и, во-вторых, такое соглашение не должно регистрироваться в Роспатенте. В соглашении должно быть оговорено, что компенсация будет выплачиваться только после получения патента, как об этом сказано в п. 3 ст. 1392 ГК.

Третьим лицам, использующим изобретение в период с момента раскрытия заявки до завершения экспертизы, могут быть предъявлены требования только соразмерного возмещения за использование, а не иск о прекращении использования изобретения и иск о возмещении вреда, которые являются орудием охраны исключительных прав на изобретение патентообладателя.

Получение патента на полезную модель

Для получения патента на полезную модель необходимо обратиться в Роспатент с заявкой, которая должна включать следующие документы:

1. заявление о выдаче патента с указанием автора полезной модели и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;
2. описание полезной модели, раскрывающее ее с полнотой, достаточной для осуществления;
3. формулу полезной модели, выражающую ее сущность и полностью основанную на ее описании;
4. чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной модели;
5. реферат.

Экспертиза заявки на полезную модель может быть отнесена к так называемой явочной системе патентования, при которой проверка соответствия условиям патентоспособности полезной модели (то есть новизне и промышленной применимости) не осуществляется. Проводится только формальная экспертиза ( проверяется наличие документов, входящих в заявку на полезную модель и соблюдение установленных требований к ним). Проверяется также отсутствие нарушения требования единства полезной модели и относится ли заявленное решение к охраняемому в качестве полезной модели.

В соответствии с п. 2 ст. 1390 ГК заявитель и третьи лица вправе ходатайствовать о проведении информационного поиска в отношении заявленной полезной модели для определения уровня техники, по сравнению с которым может оцениваться патентоспособность полезной модели. Порядок и условия проведения информационного поиска и предоставления сведений о его результатах устанавливаются Роспатентом.

Патент выдается под ответственность заявителя без гарантий действительности. Таким образом, явочная система в данном случае характеризуется тем, что Роспатентом критерии патентоспособности не исследуются до выдачи патента. Даже если эксперт случайно (не исследуя специально) обнаружит, что заявленная полезная модель не является новой и не является промышленно применимой, он не может отклонить заявку по этим мотивам. Естественно он может сообщить об этом заявителю, который может изменить заявку, отозвать ее или получить патент. Не проверяется в данном случае правильность составления описания и полнота раскрытия изобретения в материалах заявки.

Полная проверка патентоспособности полезной модели может быть проведена только в результате судебного разбирательства, например, в случаях споров об авторстве или установления патентообладателя, а также в случае оспаривания патента в Палате по патентным спорам (например, по мотиву несоответствия полезной модели условиям патентоспособности).

Согласно п. 4 ст. 1390 ГК, если в результате экспертизы заявки на полезную модель установлено, что заявка подана на техническое решение, охраняемое в качестве полезной модели, и документы заявки соответствуют установленным требованиям, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности принимает решение о выдаче патента с указанием даты подачи заявки на полезную модель и установленного приоритета. В противном случае будет принято решение об отказе в выдаче патента. Таким образом, патент на полезную модель может быть выдан по всякой правильно оформленной заявке. Следует учитывать, что ценность таких свидетельств невелика, поскольку они могут быть оспорены заинтересованными сторонами. Очевидно, что для того, чтобы защитить свои интересы и прежде всего для патентования полезных моделей за рубежом, заявитель должен самостоятельно проверить патентоспособность соответствующей полезной модели.

При проведении формальной экспертизы заявки на полезную модель применяются те же положения, что применяются к проведению формальной экспертизы изобретений. После публикации сведений о выдаче патента на полезную модель любое лицо вправе ознакомиться с материалами заявки.

Получение патента на промышленный образец

Для получения патента на промышленный образец необходимо обратиться в Роспатент с заявкой, которая согласно п. 2 ст. 1377 ГК должна включать следующие документы:

1. заявление о выдаче патента с указанием автора промышленного образца и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;
2. комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия;
3. чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца;
4. описание промышленного образца;
5. перечень существенных признаков промышленного образца.

Поступившая в Роспатент заявка подвергается экспертизе. Экспертиза промышленных образцов является проверочной. Это значит, что по каждой заявке на промышленный образец проводится как формальная экспертиза, так и экспертиза по существу.

Основная цель формальной экспертизы заключается в том, чтобы проверить наличие документов, входящих в заявку на промышленный образец. Кроме того, в ходе ее проведения проверяется соблюдение установленных требований к ним.

Что касается проведения экспертизы по существу, то при ее проведении проверяется соответствие заявленного образца условиям патентоспособности, то есть требованиям новизны и оригинальности.

Датой подачи заявки на промышленный образец считается дата поступления в Роспатент заявки, содержащей заявление о выдаче патента, комплект изображений изделия, описание промышленного образца и перечень существенных признаков промышленного образца, а если указанные документы представлены не одновременно - дата поступления последнего из документов.

Личные неимущественные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы

Личные неимущественные права могут возникнуть только у авторов изобретений, полезных моделей, промышленных образцов.

Среди важнейших личных неимущественных прав, которые могут возникнуть после выдачи патента на изобретение, полезные модели, промышленные образцы и которыми могут обладать только авторы, в первую очередь, следует назвать право авторства.

Право авторства является личным неотчуждаемым правом и охраняется бессрочно. Признаваться оно может только за физическими лицами. Сохраняется оно за физическими лицами даже в тех случаях, когда оно создавалось в порядке выполнения служебного задания.

Право авторства является важнейшим правомочием автора, поскольку им предопределяются все остальные имущественные и неимущественные права. Определить право авторства можно как предоставленную законом возможность действительному автору изобретения быть признанным таковым в установленном порядке. Это право возникает только в том случае, если заявленное техническое решение квалифицировано как объект промышленной собственности соответствующим государственным органом (Роспатентом).

Право авторства имеет определенные территориальные границы. По общему правилу оно ограничено территорией России, однако, если изобретение запатентовано в другом государстве, то это право будет существовать и на территории того государства, где оно запатентовано. Право авторства охраняется бессрочно. Оно предполагает запрет всем другим лицам именоваться авторами того изобретения, полезной модели, промышленного образца, на которое был выдан патент, действующий на территории данного государства.

Следует указать на то, что действующее патентное законодательство не регулирует прямо такое личное неимущественное право как право на имя. Вместе с тем охрана прав авторства невозможна без охраны имени автора, поскольку автором признается лицо, имеющее индивидуализирующее его имя. Если автор даже уступает кому-либо право на получение патента, то его имя все равно должно быть указано в патенте наряду с именем патентообладателя. Таким образом, можно придти к выводу о том, что право автора на имя поглощается правом авторства и авторское имя изобретателя должно упоминаться в различных публикациях об изобретении, справочниках и т.д.

Не регулируется законодательством также вопрос о том, имеет ли автор право дать изобретению свое имя или присвоить ему какое-либо специальное название. По своей природе - это относительное право, то есть управомоченному лицу (автору) должно противостоять конкретное обязанное лицо. Таким обязанным лицом могли бы быть соответствующие работники патентного ведомства, в функции которых входит оформление патентов на изобретения. Однако, поскольку этот вопрос подробно правовыми актами не регулируется, то такой обязанности у работников Роспатента нет, и поэтому вопрос о присвоении изобретению имени автора или специального названия решается в каждом конкретном случае индивидуально.

Впервые в качестве самостоятельного отчуждаемого права автора изобретения, полезной модели или промышленного образца определяется право на получение патента, которое рассматривается в качестве личного неимущественного права. Согласно ст. 1357 ГК право на получение патента на изобретение первоначально принадлежит автору изобретения. Однако это право может перейти к другому лицу (правопреемнику) или быть ему передано в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства, или по договору, в том числе по трудовому договору.

Исключительные права на изобретение, полезную модель или промышленный образец

Как и в отношении других результатов интеллектуальной деятельности, исключительное право на указанные объекты промышленной собственности включает исключительное право на использование и распоряжение ими.

Согласно п. 1 ст. 1358 ГК патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со статьей 1229 ГК любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец), в том числе способами, предусмотренными пунктами 2 и 3 статьи 1358 ГК. Патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

В соответствии с п. 2 ст. 1358 ГК использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца считается, в частности:

1) ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец;

2) совершение действий, предусмотренных подпунктом 1 настоящего пункта, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное;

3) совершение действий, предусмотренных подпунктом 2 настоящего пункта, в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;

4) осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа.

Согласно п. 1 ст. 1363 ГК срок действия исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец и удостоверяющего это право патента исчисляется со дня подачи первоначальной заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и при условии соблюдения требований, установленных ГК, составляет:

• двадцать лет - для изобретений;
• десять лет - для полезных моделей;
• пятнадцать лет - для промышленных образцов.

Особый порядок исчисления срока действия патента установлен для патентов на изобретения, относящихся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату. Из соображений общественной безопасности такие изобретения не могут быть сразу применены. Они должны быть апробированы и проверены, для чего требуется определенное время. Кроме того, на их использование необходимо особое разрешение. В связи с этим и срок действия патента должен быть продлен. Максимальный срок, на который может быть продлен срок действия патента на указанные виды изобретений, составляет 5 лет.

Договоры на отчуждение исключительных прав и лицензионные договоры

Согласно ст. 1365 ГК по договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права (приобретателю патента).

Общие правила для всех договоров на отчуждение исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности содержатся в ст. 1234 ГК. Для такого договора установлена обязательная письменная форма. Сам договор подлежит обязательной государственной регистрации в Роспатенте. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора. Исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец переходит от правообладателя к приобретателю в момент государственной регистрации этого договора.

Законодатель ничего не говорит об обязанности приобретателя исключительного права уплатить вознаграждение за его приобретение. В связи с этим этот договор может конструироваться и как безвозмездный.

В тех случаях, когда исключительное право отчуждается на возмездной основе, можно говорить об особой разновидности договора купли-продажи, когда предметом договора являются не товары, а имущественные права.

Автор изобретения, обратившийся с заявкой о выдаче патента, может сделать дополнительное заявление (в письменном виде) о том, что в случае выдачи патента он принимает на себя обязательство передать исключительное право на него любому первому лицу (речь идет о гражданах РФ и российских юридических лицах), выразившему подобное желание и уведомившее об этом как патентообладателя, так и Роспатент (п. 1 ст. 1366 ГК). Причем условия использования должны соответствовать устоявшейся практике, которая является оценочным термином. В этом случае пошлина не взимается ни за подачу заявки, ни за поддержание патента в силе. Все обязанности по уплате пошлины (в том числе и в будущем) переходят на лицо, которому было передано исключительное право.

В случае совершения указанного выше волеизъявления Роспатент должен опубликовать сведения о сделанном заявлении, а патентообладатель обязан заключить договор об уступке патента с лицом, которое изъявило такое желание.

Регистрация указанного выше договора об уступке патента может быть осуществлена только в том случае, если к нему будет приложен документ, подтверждающий уплату всех патентных пошлин, от уплаты которых был освобожден первоначальный заявитель.

Если в течение двухгодичного срока ожидания к патентообладателю никто не обратится в письменной форме с предложением заключить договор об уступке патента на изобретение, патентообладатель имеет право обратиться в Роспатент с ходатайством об отзыве своего заявления. При этом должны быть уплачены все пошлины. Впоследствии все пошлины уплачиваются в обычном порядке.

Право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца может передаваться по лицензионному договору. Заключение подобного договора выгодно как стороне, предоставившей лицензию, так и стороне, получившей ее. Обычно в качестве патентообладателя выступают либо физические лица, либо организации, профессионально занимающиеся созданием технических новшеств (научно-исследовательские институты, опытно-конструкторские бюро и т.д.) Возможностями для промышленного использования этих новшеств они не располагают и поэтому охотно уступают права на использование изобретений производственным структурам.

Общие правила заключения лицензионных договоров содержатся в ст. 1235 ГК. Для лицензионного договора предусмотрена обязательная письменная форма. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность данного договора. Передача технической документации по лицензионному договору лицензиату сопровождается подписанием двустороннего приемо-сдаточного акта.

Лицензионный договор подлежит регистрации в Роспатенте и без регистрации считается недействительным.

В соответствии со ст. 1367 ГК по лицензионному договору одна сторона - патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах.

Этот договор может рассматриваться и как реальный, и как консенсуальный.

При заключении лицензионного договора устанавливаются пределы использования изобретения, которые заключаются в установлении срока, способа и территории использования изобретения. При этом срок использования изобретения не может превышать срок действия самого патента. Кроме того, в лицензионном соглашении может быть предусмотрено, что использование изобретения по лицензии будет ограничено определенной отраслью промышленности.

Обычно в содержание лицензионных договоров входят условия об оказании технической и иной помощи лицензиату (передача технической документации, образцов изделий, направление специалистов и т.д.)

Различают следующие виды лицензий: открытая, исключительная, неисключительная, и принудительная.

Патентообладатель прибегает к открытой лицензии, если он не рассчитывает на серьезный спрос со стороны других лиц и заинтересован в снижении патентной пошлины.

Суть открытой лицензии содержится в ст. 1368 ГК. Согласно п. 1 указанной статьи патентообладатель может подать в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявление о возможности предоставления любому лицу права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (открытой лицензии).

В этом случае размер патентной пошлины за поддержание патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец в силе уменьшается на пятьдесят процентов начиная с года, следующего за годом публикации федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений об открытой лицензии.

Условия лицензии, на которых право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть предоставлено любому лицу, сообщаются патентообладателем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, который публикует за счет патентообладателя соответствующие сведения об открытой лицензии. Патентообладатель обязан заключить с лицом, изъявившим желание использовать указанные изобретение, полезную модель или промышленный образец, лицензионный договор на условиях простой (неисключительной) лицензии.

Различие между исключительной и неисключительной лицензией заключается в следующем. При выдаче простой неисключительной лицензии лицензиату предоставляется право использования объекта промышленной собственности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. При выдаче исключительной лицензии лицензиату предоставляется право использования объекта промышленной собственности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Кроме того, согласно ст. 1362 ГК, если изобретение или промышленный образец не используется либо недостаточно используется патентообладателем в течение четырех лет со дня выдачи патента, а полезная модель - в течение трех лет со дня выдачи патента, что приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров, работ или услуг на рынке, любое лицо, желающее и готовое использовать такие изобретение, полезную модель или промышленный образец, при отказе патентообладателя от заключения с этим лицом лицензионного договора на условиях, соответствующих установившейся практике, вправе обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной простой (неисключительной) лицензии на использование на территории Российской Федерации изобретения, полезной модели или промышленного образца. В исковом требовании это лицо должно указать предлагаемые им условия предоставления ему такой лицензии, в том числе объем использования изобретения, полезной модели или промышленного образца, размер, порядок и сроки платежей. Такая лицензия называется принудительной.

Если патентообладатель не докажет, что неиспользование или недостаточное использование им изобретения, полезной модели или промышленного образца обусловлено уважительными причинами, суд принимает решение о предоставлении простой (неисключительной)лицензии, и об условиях ее предоставления. Суммарный размер платежей за такую лицензию должен быть установлен в решении суда не ниже цены лицензии, определяемой при сравнимых обстоятельствах.

Действие принудительной простой (неисключительной) лицензии может быть прекращено в судебном порядке по иску патентообладателя, если обстоятельства, обусловившие предоставление такой лицензии, перестанут существовать и их возникновение вновь маловероятно. В этом случае суд устанавливает срок и порядок прекращения принудительной простой (неисключительной) лицензии и возникших в связи с получением этой лицензии прав.

Ограничения исключительных прав патентообладателя

Исключительное право патентообладателя на объекты промышленной собственности изобретение нельзя назвать абсолютным, поскольку оно подвергается целому ряду ограничений.

К числу таких ограничений относится, прежде всего, право преждепользования. Суть этого права состоит в том, что лицо, которое до даты приоритета добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования (п. 1 ст. 1361 ГК).

Под добросовестным использованием понимается такое использование, при котором тождественное решение было создано самостоятельно, а не было разработано на основе описаний, чертежей, моделей заявителя.

Любое физическое или юридическое лицо, имеющее право преждепользования, может эксплуатировать изобретение на своих предприятиях и на предприятиях иных лиц, но только для целей собственного дела. Право преждепользования может быть передано другому лицу (физическому или юридическому) только совместно с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления. Другими словами, это право не может быть объектом самостоятельных сделок (лицензий или отчуждения). Нельзя не обратить внимания на то, что право преждепользования по существу подвергает сомнению такой признак объекта промышленной собственности как новизна, поскольку в ходе использования на собственном предприятия с сущностью изобретения знакомится неопределенный круг лиц.

Не рассматривается в качестве нарушения исключительного права на изобретения применение изобретения на транспорте. Так, в ст. 1359 ГК отмечено, что "не являются нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец применение продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, и применение изделия, в котором использован промышленный образец, в конструкции, во вспомогательном оборудовании либо при эксплуатации транспортных средств (водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта) или космической техники иностранных государств при условии, что эти транспортные средства или эта космическая техника временно или случайно находятся на территории Российской Федерации и указанные продукт или изделие применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники. Такое действие не признается нарушением исключительного права в отношении транспортных средств или космической техники тех иностранных государств, которые предоставляют такие же права в отношении транспортных средств или космической техники, зарегистрированных в Российской Федерации".

Наличие указанного выше изъятия из исключительных прав обусловлено: во-первых, территориальным характером охраны патентных прав, во-вторых, возможностью повторимости у изобретений, полезных моделей, промышленных образцов.

Кроме того, не признается в качестве нарушения исключительного права патентообладателя совершение следующих действий в отношении охраняемого патентом объекта промышленной собственности:

2) проведение научного исследования продукта или способа, в которых использованы изобретение или полезная модель, либо научного исследования изделия, в котором использован промышленный образец, либо проведение эксперимента над такими продуктом, способом или изделием;

3) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомлением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации;

4) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода;

5) разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения;

6) ввоз на территорию Российской Федерации, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя.

Ограничение исключительных прав патентообладателя на использование охраняемых патентным правом объектов промышленной собственности при проведении научных исследований обусловлено в данном случае приоритетом общественных интересов над личными. Отличие исследования от эксперимента заключается в том, что при исследовании происходит изучение объекта в чистом виде (без дополнительного воздействия на него),тогда как при эксперименте объект изучения ставится в определенные условия, то есть подвергается определенному воздействию со стороны внешних сил.

Проведение научного исследования может касаться продукта или способа, в которых использованы изобретение или полезная модель.

Использование запатентованных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов при чрезвычайных обстоятельствах предполагает их производственное применение для ликвидации последствий стихийных бедствий, катастроф, аварий и т.д.). Использование указанных объектов промышленной собственности, хотя и в условиях чрезвычайных обстоятельств, но в иных целях, которые непосредственно не связаны с ликвидацией чрезвычайных обстоятельств, должно рассматриваться как нарушение прав патентообладателя.

На лицо, использующее указанные объекты промышленной собственности при чрезвычайных обстоятельствах, возлагается обязанность немедленно уведомить об их использовании патентообладателя. При этом в обязательном порядке должна осуществляться выплата соразмерной компенсации за их использование. Термины "соразмерная" и "кратчайший срок" являются оценочными понятиями и определяются в зависимости от конкретных обстоятельств. При недостижении соглашения сторон этот вопрос решается в судебном порядке.

Закон особо подчеркивает, что разрешенным использованием в аптеках запатентованного изобретения в лекарственных средствах по рецептам врачей является его единичное использование. Подобный вид разрешенного использования известен законодательству многих стран. Изготовление лекарственного средства с целью его последующего хранения и реализации не может рассматриваться как единичное использование. Таким образом, изготовление подобного лекарственного средства впрок можно рассматривать как нарушение исключительных прав патентообладателя.

Под использованием для нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью, понимается такое использование, когда не предполагается систематическое извлечение прибыли.

Введение с согласия патентообладателя в гражданский оборот на территории Российской Федерации продукта, в котором использовано запатентованное изобретение, полезная модель или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец (и иные действия, указанные в статье 1359 ГК в отношении таких продуктов и изделий), также является ограничением исключительных прав патентообладателя. Оно получило название "принцип исчерпания прав". Таким образом, согласие патентообладателя на введение в гражданский оборот указанных объектов необходимо получить только один раз. Во всех последующих сделках этого делать не надо. Следует обратить внимание на то, что указанный принцип применяется к тем объектам промышленной собственности, которые имеют материальную форму.

Согласно ст. 1360 ГК Правительство Российской Федерации имеет право в интересах обороны и безопасности разрешить использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия патентообладателя с уведомлением его об этом в кратчайший срок и с выплатой ему соразмерной компенсации. Таким образом, в данном случае также можно говорить о наличии ограничения исключительного права.

Особенности правовой охраны и использования секретных изобретений

К секретным относятся изобретения, для которых установлена степень секретности "особой важности" или "совершенно секретно", а также на секретные изобретения, которые относятся к средствам вооружения и военной техники и к методам и средствам в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности и для которых установлена степень секретности "секретно" (п. 2 ст. 1401 ГК).

Подача заявки на выдачу патента на секретное изобретение (заявка на секретное изобретение), рассмотрение такой заявки и обращение с ней осуществляются с соблюдением законодательства о государственной тайне (п. 1 ст. 1401 ГК).

К сведениям, составляющим государственную тайну, относятся :

1) сведения в военной области:

• о содержании стратегических и оперативных планов, документов боевого управления по подготовке и проведению операций, стратегическому, оперативному и мобилизационному развертыванию Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов об их боевой и мобилизационной готовности, о создании и об использовании мобилизационных ресурсов;
• о планах строительства Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск Российской Федерации, о направлениях развития вооружения и военной техники, о содержании и результатах выполнения целевых программ, научно - исследовательских и опытно - конструкторских работ по созданию и модернизации образцов вооружения и военной техники;
• о разработке, технологии, производстве, об объемах производства, о хранении, об утилизации ядерных боеприпасов, их составных частей, делящихся ядерных материалов, используемых в ядерных боеприпасах, о технических средствах и (или) методах защиты ядерных боеприпасов от несанкционированного применения, а также о ядерных энергетических и специальных физических установках оборонного значения;
• о тактико-технических характеристиках и возможностях боевого применения образцов вооружения и военной техники, о свойствах, рецептурах или технологиях производства новых видов ракетного топлива или взрывчатых веществ военного назначения;
• о дислокации, назначении, степени готовности, защищенности режимных и особо важных объектов, об их проектировании, строительстве и эксплуатации, а также об отводе земель, недр и акваторий для этих объектов;
• о дислокации, действительных наименованиях, об организационной структуре, о вооружении, численности войск и состоянии их боевого обеспечения, а также о военно-политической и (или) оперативной обстановке;

2) сведения в области экономики, науки и техники:

• о содержании планов подготовки Российской Федерации и ее отдельных регионов к возможным военным действиям, о мобилизационных мощностях промышленности по изготовлению и ремонту вооружения и военной техники, об объемах производства, поставок, о запасах стратегических видов сырья и материалов, а также о размещении, фактических размерах и об использовании государственных материальных резервов;
• об использовании инфраструктуры Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства;
• о силах и средствах гражданской обороны, о дислокации, предназначении и степени защищенности объектов административного управления, о степени обеспечения безопасности населения, о функционировании транспорта и связи в Российской Федерации в целях обеспечения безопасности государства;
• об объемах, о планах (заданиях) государственного оборонного заказа, о выпуске и поставках (в денежном или натуральном выражении) вооружения, военной техники и другой оборонной продукции, о наличии и наращивании мощностей по их выпуску, о связях предприятий по кооперации, о разработчиках или об изготовителях указанных вооружения, военной техники и другой оборонной продукции;
• о достижениях науки и техники, о научно - исследовательских, об опытно - конструкторских, о проектных работах и технологиях, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства;
• об объемах запасов, добычи, передачи и потребления платины, металлов платиновой группы, природных алмазов, а также об объемах других стратегических видов полезных ископаемых Российской Федерации (по списку, определяемому Правительством Российской Федерации);

3) сведения в области внешней политики и экономики:

• о внешнеполитической, внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;
• о финансовой политике в отношении иностранных государств (за исключением обобщенных показателей по внешней задолженности), а также о финансовой или денежно - кредитной деятельности, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства;

4) сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно - розыскной деятельности:

• о силах, средствах, об источниках, о методах, планах и результатах разведывательной, контрразведывательной и оперативно - розыскной деятельности, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;
• о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими разведывательную, контрразведывательную и оперативно - розыскную деятельность;
• об организации, о силах, средствах и методах обеспечения безопасности объектов государственной охраны, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;
• о системе президентской, правительственной, шифрованной, в том числе кодированной и засекреченной связи, о шифрах, о разработке, об изготовлении шифров и обеспечении ими, о методах и средствах анализа шифровальных средств и средств специальной защиты, об информационно - аналитических системах специального назначения;
• о методах и средствах защиты секретной информации;
• об организации и о фактическом состоянии защиты государственной тайны;
• о защите Государственной границы Российской Федерации, исключительной экономической зоны и континентального шельфа Российской Федерации;
• о расходах федерального бюджета, связанных с обеспечением обороны, безопасности государства и правоохранительной деятельности в Российской Федерации;
• о подготовке кадров, раскрывающие мероприятия, проводимые в целях обеспечения безопасности государства.

Не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию следующие сведения:

• о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;
• о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;
• о привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям;
• о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;
• о размерах золотого запаса и государственных валютных резервах Российской Федерации;
• о состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Федерации;
• о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

Заявки на секретные изобретения, подаются в зависимости от их тематической принадлежности в уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти, Государственную корпорацию по атомной энергии "Росатом" (уполномоченные органы). Заявки на иные секретные изобретения подаются в Роспатент. Возможны ситуации, когда изначально заявка на изобретение, содержащее сведения, составляющие государственную тайну, была подана в Роспатент. В этом случае такая заявка подвергается специальной процедуре засекречивания, порядок которой установлен законодательством о государственной тайне. Засекречивание заявки, поданной иностранными гражданами или иностранными юридическими лицами, не допускается

Секретные изобретения, также как любые другие изобретения, подлежат регистрации в Государственном реестре и на них выдается патент. Эти функции осуществляются либо Роспатентом либо уполномоченным министерством или ведомством, в которое была подана заявка. В последнем случае уполномоченное министерство и ведомство должно информировать о регистрации изобретения и выдаче патента Роспатент.

Возможны ситуации, когда степень секретности изобретения изменяется. Согласно п. 2 ст. 1403 ГК при повышении степени секретности изобретения федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности передает документы заявки на секретное изобретение в зависимости от их тематической принадлежности в соответствующий уполномоченный орган. Дальнейшее рассмотрение заявки, рассмотрение которой к моменту повышения степени секретности не завершено указанным федеральным органом, осуществляется уполномоченным органом. При понижении степени секретности изобретения дальнейшее рассмотрение заявки на секретное изобретение осуществляется тем же уполномоченным органом, который до этого рассматривал заявку.

Особый порядок действует в тех случаях, когда изобретение вообще перестало быть секретным. В таких случаях в соответствии с п. 3 ст. 1403 ГК, при рассекречивании изобретения уполномоченный орган передает имеющиеся у него рассекреченные документы заявки на изобретение в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Дальнейшее рассмотрение заявки, рассмотрение которой к моменту рассекречивания не завершено уполномоченным органом, осуществляется указанным федеральным органом.

Как и на любое другое изобретение, патент на секретное изобретение может быть признан недействительным по основаниям, предусмотренным в п. 1 ст. 1398 ГК. В частности, согласно указанному пункту патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть в течение срока его действия признан недействительным полностью или частично в случаях:

1) несоответствия изобретения, полезной модели или промышленного образца условиям патентоспособности, установленным настоящим Кодексом;

2) наличия в формуле изобретения или полезной модели либо в перечне существенных признаков промышленного образца, которые содержатся в решении о выдаче патента, признаков, отсутствовавших на дату подачи заявки в описании изобретения или полезной модели и в формуле изобретения или полезной модели (если заявка на изобретение или полезную модель на дату ее подачи содержала такую формулу) либо на изображениях изделия;

3) выдачи патента при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, предусмотренных статьей 1383 настоящего Кодекса;

4) выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым в соответствии с настоящим Кодексом, или без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым в соответствии с настоящим Кодексом.

Патентование изобретений за рубежом

Граждане РФ могут запатентовать созданные ими технические новшества не только в России, но и за рубежом. Причины, по которым изобретения, созданные российскими авторами, патентуются за границей, различны. Так, в первую очередь они рассчитывают привлечь внимание иностранных фирм к своему изобретению, с тем, чтобы впоследствии заключить соответствующий договор на его использование. Кроме того, поскольку для изобретений характерен такой признак как повторимость, то возможно создание и патентование аналогичного изобретения иностранным автором в той или иной стране. В этом случае экспорт в эту страну изделия, содержащее изобретение, запатентованное только в России, будет невозможен без заключения соответствующего соглашения с патентообладателем.

Таким образом, основными целями зарубежного патентования является защита экспорта техники и продажа лицензий за использование отечественных изобретений. Оно включает в себя такие действия как подготовку и подачу заявок на получение патентов в национальные патентные ведомства, подачу заявок в соответствии с договором РСТ, оплату пошлин, получение патентов и поддержание их в силе и др.

Для передачи за границу заявки на патентование изобретения существует определенная процедура. Это обусловлено тем, что в сведениях, передаваемых за границу, могут содержаться элементы государственной тайны, что в свою очередь могло бы нанести вред интересам Российской Федерации.

Процедура патентования изобретений в иностранных государствах будет различаться в зависимости от того, идет ли речь о патентовании в соответствии с Договором о патентной кооперации, Евразийской патентной конвенции либо заявитель обращается непосредственно в Патентное ведомство иностранного государства или международные организации.

Согласно ст. 1395 ГК заявка на выдачу патента на изобретение или полезную модель, созданные в Российской Федерации, может быть подана в иностранном государстве или в международную организацию по истечении шести месяцев со дня подачи соответствующей заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если в указанный срок заявитель не будет уведомлен о том, что в заявке содержатся сведения, составляющие государственную тайну. Заявка на изобретение или полезную модель может быть подана ранее указанного срока, но после проведения по просьбе заявителя проверки наличия в заявке сведений, составляющих государственную тайну. Порядок проведения такой проверки устанавливается Правительством Российской Федерации.

В настоящее время действует постановление Правительства РФ от 24.07.2007 "О порядке проведения проверки наличия в заявках на выдачу патента на изобретение или полезную модель, созданных в Российской Федерации, сведений, составляющих государственную тайну". Этим постановлением были утверждены соответствующие Правила проверки.

Согласно п. 2 указанных Правил проверке подлежат все заявки на выдачу патента на изобретение или полезную модель, созданные в Российской Федерации, поданные в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам российскими юридическими лицами или гражданами Российской Федерации, в том числе международные заявки на выдачу патента на изобретение, поданные в указанную Службу в соответствии с Договором о патентной кооперации, и заявки на выдачу патента на изобретение, поданные через указанную Службу в соответствии с Евразийской патентной конвенцией.

Патентование в соответствии с Договором о патентной кооперации или Евразийской патентной конвенцией изобретения или полезной модели, созданных в Российской Федерации, допускается без предварительной подачи соответствующей заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, если заявка в соответствии с Договором о патентной кооперации (международная заявка) подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности как в получающее ведомство и Российская Федерация в ней указана в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент, а евразийская заявка подана через федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Закон допускает получение патента с помощью, так называемой, международной заявки. Если такая заявка подается на основе Договора о патентной кооперации и в заявке указывается Российская Федерация в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент на изобретение или полезную модель, то срок, по истечении которого Роспатент начинает ее рассмотрение составляет тридцать один месяц. Этот срок исчисляется с даты испрашиваемого в международной заявке приоритета.

Рассмотрение указанной заявки может начаться раньше при условии, что заявка подана на русском языке либо заявитель представил в Роспатент перевод на русский язык заявление о выдаче патента. Вместо указанного перевода может быть представлено заявление о выдаче патента, предусмотренное комментируемым законом. При непредоставлении в Роспатент указанных документов в указанный срок действие международной заявки прекращается (п. 1 ст. 1396 ГК).

Согласно п. 2 ст. 1396 ГК рассмотрение евразийской заявки на изобретение, имеющей в соответствии с Евразийской патентной конвенцией силу предусмотренной ГК заявки на изобретение, осуществляется, начиная со дня, когда федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности получена от Евразийского патентного ведомства заверенная копия евразийской заявки. Срок, предусмотренный пунктом 3 статьи 1378 ГК (в этот срок входит весь период с даты подачи заявки до принятия решения о выдаче патента либо об отказе в выдаче патента), для внесения изменений в документы заявки, исчисляется с этой же даты.

По вопросу, касающемуся порядка патентования объектов промышленной собственности в зарубежных странах, действует Приказ Роспатента от 10.02.1995 N 14, который применяется в части не противоречащей ГК. В соответствии с указанным приказом патентование в зарубежных странах объектов промышленной собственности (изобретений, полезных моделей, промышленных образцов) включает в себя передачу в зарубежные страны сведений об этих объектах (подачу заявок в патентные ведомства зарубежных стран) с целью приобретения на территории зарубежных стран исключительного права на такие объекты.

Если в изобретении, которое предполагается патентовать за границей, могут быть сведения, составляющие государственную тайну, то заявитель должен принять меры к решению вопроса о том, составляют ли государственную тайну сведения о заявленном объекте. В случае положительного ответа на этот вопрос решение о патентовании за границей может быть принято только Правительством РФ.

Осуществление указанных действий по патентованию изобретений за рубежом российские юридические и физические лица могут осуществлять как самостоятельно, так и с помощью патентных поверенных (как российских, так и иностранных).

Выделяют следующие процедуры патентования, которые может выбрать заявитель:

• традиционная процедура, при которой патент испрашивается в соответствии с национальным законодательством непосредственно в стране патентования
• процедура РСТ - патент испрашивается в соответствии с требованиями Договора о патентной кооперации
• процедура ЕПК - испрашивание европейского патента на изобретение в соответствии с требованиями Соглашения о выдаче европейских патентов

После принятия решения о выдаче патента и при условии уплаты заявителем пошлины Роспатент публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче патента на изобретение.

Защита прав авторов и патентообладателей

Защита прав авторов и других патентообладателей может осуществляться как в судебном, так и в административном порядке. Так, в соответствии со ст. 1406 ГК предусмотрены случаи судебной защиты прав, как авторов, так и других патентообладателей. В частности, в судебном порядке рассматриваются:

1. об авторстве изобретения, полезной модели, промышленного образца;
2. об установлении патентообладателя;
3. о нарушении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец;
4. о заключении, об исполнении, об изменении и о прекращении договоров о передаче исключительного права (отчуждении патента) и лицензионных договоров на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца;
5. о праве преждепользования;
6. о праве послепользования;
7. о размере, сроке и порядке выплаты вознаграждения автору изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии с ГК;
8. о размере, сроке и порядке выплаты компенсаций, предусмотренных настоящим Кодексом.

Судебный порядок - это наиболее приспособленный для установления истины порядок защиты нарушенного субъективного права. Формой обращения в суд за защитой нарушенного или оспариваемого права является исковое заявление, которое в соответствии с нормами гражданско-процессуального законодательства предъявляется по месту нахождения ответчика.

Споры об авторстве возникают в тех случаях, когда утверждается, что действительным автором является другое лицо, а не то, чье имя упоминается в патенте в качестве автора изобретения. Другими словами, здесь ставится вопрос о том, что авторство было присвоено другим лицом. Таким образом, гражданско-правовая защита нарушенного права авторства заключается в том, что предъявляется иск о признании права авторства либо об исключении того или иного лица (лиц) из числа соавторов.

Спор об авторстве может быть решен только после того, как будет решен вопрос о том, является ли заявленное решение изобретением, соответствующим условиям патентоспособности, поскольку без решения этого вопроса спор об авторстве в рамках закона невозможен. Однако это не лишает автора технического новшества отстаивать право авторства в рамках такого института интеллектуальной собственности как ноу-хау (секреты производства).

Споры о соавторстве означают, что заявитель не ставит под сомнение авторство лица, указанного в качестве такового в патенте. Однако он утверждает, что в достигнутом решении технической задачи имеется и его творческий вклад. В свою очередь лицо, оформившее изобретение на свое имя, либо полностью отрицает причастность заявителя к разработке изобретения либо утверждает, что его участие не носило творческого характера, а сводилось лишь к оказанию технической, материальной или организационной помощи.

Спор об установлении патентообладателя предполагает, что, по мнению истца, в патенте неправильно указан патентообладатель.

Нарушение исключительных прав на изобретение, полезную модель, промышленный образец означает, что были нарушены исключительные права на использование указанных объектов, а также исключительное право на распоряжение ими.

Спор о праве преждепользования означает, что физическое или юридическое лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от его автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, требует в судебном порядке признать его право на дальнейшее их безвозмездное использование без расширения объема такого использования.

Спор о праве послепользования предполагает, что оспаривается право лица, которое в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене Роспатента сведений о восстановлении действия патента начало использование запатентованных изобретения, полезной модели или промышленного образца либо сделало в указанный период необходимые к этому приготовления, на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования.

Споры о праве автора на вознаграждение включают споры о вознаграждении за использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, созданных в порядке выполнения служебного задания, при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта федерации и т.д.

Под компенсациями, предусмотренными в ст. 1406 ГК, имеются в виду компенсации, выплачиваемые лицами, использующими изобретения в период действия временной правовой охраны, а также компенсации , выплачиваемые при использовании изобретений, полезных моделей, промышленных образцов в интересах национальной безопасности (ст. 1360 ГК), компенсации выплачиваемые работодателем работнику автору в случае создания служебного объекта промышленной собственности (п. 4 ст. 1370 ГК) и т.д.

Способы защиты нарушенных прав (как имущественных, так и личных неимущественных) авторов и патентообладателей установлены в ст. 1251, 1252 ГК. Специфическим способом защиты является предусмотренное ст. 1407 ГК право патентообладателя в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 1252 ГК потребовать публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности решения суда о неправомерном использовании изобретения, полезной модели, промышленного образца или об ином нарушении его прав. Такое право следует рассматривать как самостоятельный способ защиты нарушенных гражданских прав.

Согласно п. 2 ст. 1406 ГК в случаях, указанных в статьях 1387, 1390, 1391, 1398, 1401 и 1404 ГК, защита патентных прав осуществляется в административном порядке в соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 1248 ГК. В частности, в п. 2 ст. 1243 ГК говорится о том, что в случаях, предусмотренных ГК, защита интеллектуальных прав в отношениях, связанных с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, предоставления этим результатам и средствам правовой охраны или с ее прекращением, осуществляется в административном порядке (пункт 2 статьи 11) федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности

Административный порядок предполагает обращение за защитой нарушенного или оспариваемого права не в суд, а в специальные подразделения Патентного ведомства. Таким подразделением являются структурное подразделение Роспатента - Палата по патентным спорам

Административный порядок защиты применяется уже на стадии рассмотрения заявки. В административном порядке рассматриваются споры, связанные с отказом в выдаче патента, с признанием его недействительным, а также с отказом патентообладателя от заключения лицензионного договора.

В процессе рассмотрения подобных споров заявитель имеет ряд процессуальных прав. В частности, он имеет право затребовать от Роспатента копии противопоставленных заявке материалов, ходатайствовать о проведении по заявке, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом, информационного поиска для определения уровня техники, в сравнении с которым будет осуществляться оценка новизны и изобретательского уровня заявленного предложения, и, наконец, имеет право знакомиться со всеми материалами, указанными в запросе экспертизы, решении экспертизы или отчете о поиске.

Однако, оценивая этот порядок в целом, следует указать, что он все же уступает судебному по степени правовой защищенности. В свое время ставился вопрос о создании специальных патентных судов, которые рассматривали бы все споры, связанные с правовой охраной изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, в том числе споры, связанные с отказом в выдаче патента. Однако законодатель все же счел необходимым вернуться к ранее существовавшему административному порядку рассмотрения отдельных видов споров, в частности, споров по поводу отказа в выдаче патента. Этот порядок заключается в том, что споры рассматриваются не в суде, а в специальном подразделении Роспатента (в настоящее время в Палате по патентным спорам). Обусловлено это тем, что указанные споры носят преимущественно технический, а не юридический характер. Поэтому даже самые квалифицированные юристы не смогли бы решить его по существу.

Административный порядок защиты применяется в следующих случаях:

• решение Роспатента об отказе в выдаче патента на изобретение, о выдаче патента на изобретение, о признании заявки на изобретение отозванной (п. 3 ст. 1387 ГК)
• решение Роспатента о признании заявки на полезную модель отозванной, об отказе в выдаче патента на полезную модель, о выдаче патента на полезную модель (ст. 1390 ГК);
• решение Роспатента о признании заявки на промышленный образец отозванной, об отказе в выдаче патента промышленный образец, о выдаче патента на промышленный образец (ст. 1391 ГК);
• решение Роспатента о выдаче патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец в тех случаях, когда в соответствии с п. 1 ст. 1398 ГК патент был признан полностью или частично недействительным;
• решение Роспатента, принятое по заявке на выдачу патента на секретное изобретение (ст. 1401 ГК);
• решение Роспатента о признании патента на секретное изобретение недействительным (ст. 1404 ГК).

Прекращение и восстановление действия патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец

Действие патента может прекращаться по различным основаниям. Так, действие патента прекращается, прежде всего, в результате истечения срока, на который был выдан патент.

Действие патента может прекратиться в результате одностороннего отказа патентообладателя от патента. Причины отказа юридического значения не имеют и патентообладатель не обязан информировать Роспатент о них. Согласно ст. 1399 ГК действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец прекращается досрочно:

на основании заявления, поданного патентообладателем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, - со дня поступления заявления. Если патент выдан на группу изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, а заявление патентообладателя подано в отношении не всех входящих в группу объектов патентных прав, действие патента прекращается только в отношении изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, указанных в заявлении.

Кроме того, действие патента прекращается досрочно при неуплате в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец в силе - со дня истечения установленного срока для уплаты патентной пошлины за поддержание патента в силе. В этом случае действие патента прекращается автоматически, без соблюдения какой-либо процедуры (в том числе судебной). Основанием для прекращения действия патента является неуплата пошлины за очередной год, и после истечения шестимесячного льготного срока для погашения задолженности (ст. 1399 ГК).

Действие патента может также прекратиться в результате признания его недействительным. В случае признания патента недействительным он, по общему правилу, считается несуществующим с момента его выдачи и соответственно все права, которые он давал патентообладателю также считаются несуществующими. Так, согласно п. 4 ст. 1398 ГК патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец, признанный недействительным полностью или частично, аннулируется со дня подачи заявки на патент. Однако, лицензионные договоры, заключенные на основе патента, признанного впоследствии недействительным, сохраняют действие в той мере, в какой они были исполнены к моменту вынесения решения о недействительности патента. В случае признания патента недействительным частично на изобретение, полезную модель или промышленный образец выдается новый патент.

Признание патента недействительным означает отмену решения Роспатента о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец (статья 1387) и аннулирование записи в соответствующем государственном реестре (пункт 1 статьи 1393).

В ст. 1398 ГК содержится исчерпывающий перечень оснований для признания его недействительным. Согласно п. 1 указанной статьи патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть в течение срока его действия признан недействительным полностью или частично в случаях:

1) несоответствия изобретения, полезной модели или промышленного образца условиям патентоспособности, установленным настоящим Кодексом;

2) наличия в формуле изобретения или полезной модели либо в перечне существенных признаков промышленного образца, которые содержатся в решении о выдаче патента, признаков, отсутствовавших на дату подачи заявки в описании изобретения или полезной модели и в формуле изобретения или полезной модели (если заявка на изобретение или полезную модель на дату ее подачи содержала такую формулу) либо на изображениях изделия;

3) выдачи патента при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, предусмотренных статьей 1383 настоящего Кодекса;

4) выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым в соответствии с настоящим Кодексом, или без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым в соответствии с настоящим Кодексом.

Признание патента недействительным может произойти как в административном (путем обращения в Палату по патентным спорам), так и в судебном порядке. В частности, административный порядок предусмотрен для первых трех оснований, тогда как судебный порядок предусмотрен для случаев неправильного указания в патенте автора или патентообладателя. В последнем случае речь идет о присвоении авторства, неправильного указания соавторов и т.д.

Первым основанием является несоответствие решения условиям патентоспособности. В данном случае отсутствие у изобретения, полезной модели, промышленного образца требуемых законом признаков выявляется уже после принятия решения о выдаче патента.

Патент также признается недействительным, если в решении о выдаче патента будет выявлено наличие в формуле изобретения, полезной модели либо перечне существенных признаков промышленного образца тех признаков, которых не было в описании и в формуле изобретения или полезной модели либо на изображении изделия на момент подачи заявки. Это возможно в тех случаях, когда заявитель проявляет инициативу и вносит изменения в заявку уже после ее подачи. Таким образом, возникает противоречие между описанием и формулой изобретения, полезной модели, либо перечнем существенных признаков промышленного образца, которое служит основанием для признания выданного патента недействительным.

Патент признается недействительным, когда он был выдан на несколько идентичных изобретений, полезных моделей, промышленных образцов с одной датой приоритета. При этом патент был выдан не по одной заявке, как это предусмотрено ст. 1388 ГК, а по нескольким.

Неуплата пошлины в установленный срок за поддержание патента в силе может произойти по объективным причинам и в частности вследствие тяжелого финансового положения патентообладателя. В связи с этим в п. 1 ст. 1400 ГК говорится о льготе, которая предоставляется патентообладателю в таких случаях. В частности, бывший патентообладатель может восстановить действие патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец. Для этого он в течение трех лет с даты истечения срока уплаты пошлины, но до истечения срока действия патента должен обратиться со специальным ходатайством в Роспатент. При этом к ходатайству должен быть приложен документ, подтверждающий уплаты пошлины за восстановление действия патента.

Действие исключительных прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы на территории Российской Федерации

Как прямо следует из текста ст. 1346 ГК РФ исключительные права на:

• изобретения;
• полезные модели;
• промышленные образцы;

которые удостоверенные:

• патентами, выданными федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности;
• патентами, имеющими силу на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации;

признаются на всей территории Российской Федерации.

В соответствии со статьей 1354 Гражданского кодекса Российской Федерации патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца, авторство и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Охрана интеллектуальных прав на изобретение или полезную модель предоставляется на основании патента в объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения или соответственно полезной модели. Для толкования формулы изобретения и формулы полезной модели согласно пункту 2 статьи 1375 и пункту 2 статьи 1376 Гражданского кодекса Российской Федерации могут использоваться описание и чертежи. Охрана интеллектуальных прав на промышленный образец предоставляется на основании патента в объеме, определяемом совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца согласно пункту 2 статьи 1377 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Положения ст. 1346 ГК РФ Гражданского кодекса Российской Федерации полностью корреспондируются с положениями ст. 1231 "Действие исключительных и иных интеллектуальных прав на территории Российской Федерации" Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой на территории Российской Федерации действуют исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, установленные международными договорами Российской Федерации и Гражданским кодексом Российской Федерации.

При признании исключительного права на результат интеллектуальной деятельности в соответствии с международным договором Российской Федерации содержание права, его действие, ограничения, порядок его осуществления и защиты определяются Гражданским кодексом Российской Федерации независимо от положений законодательства страны возникновения исключительного права, если таким международным договором или Гражданским кодексом Российской Федерации, не предусмотрено иное.

Это следует из положений пункта 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации, согласно которому общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, а при установлении международным договором Российской Федерации иных правил, чем предусмотренные законом, применяются правила международного договора. В соответствии с Федеральным законом от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" определяются: порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров Российской Федерации. Международные договоры Российской Федерации заключаются, выполняются и прекращаются в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права, положениями самого договора, Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, а также Венской конвенцией: о праве международных договоров (Вена, 23 мая 1969 г.) и о праве договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями (Вена, 21 марта 1986 г.)

Международные договоры образуют правовую основу межгосударственных отношений, содействуют поддержанию всеобщего мира и безопасности, развитию международного сотрудничества и им принадлежит важная роль в защите основных прав и свобод человека, в обеспечении законных интересов государств. Международные договоры Российской Федерации наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются в соответствии с Конституцией Российской Федерации составной частью ее правовой системы. Международные договоры - существенный элемент стабильности международного правопорядка и отношений России с зарубежными странами, функционирования правового государства, поэтому Российская Федерация выступает за неукоснительное соблюдение договорных и обычных норм, подтверждает свою приверженность основополагающему принципу международного права - принципу добросовестного выполнения международных обязательств.

Данный Федеральный закон применяется в отношении международных договоров Российской Федерации (межгосударственных, межправительственных договоров и договоров межведомственного характера) независимо от их вида и наименования (договор, соглашение, конвенция, протокол, обмен письмами или нотами, иные виды и наименования международных договоров) и распространяется на международные договоры, в которых Российская Федерация является стороной в качестве государства - продолжателя СССР.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации заключение, прекращение и приостановление действия международных договоров Российской Федерации находятся в ведении Российской Федерации. Международные договоры Российской Федерации заключаются с иностранными государствами, а также с международными организациями от имени Российской Федерации (межгосударственные договоры), от имени Правительства Российской Федерации (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти (договоры межведомственного характера). Международные договоры Российской Федерации наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются в соответствии с Конституцией Российской Федерации составной частью ее правовой системы.

Согласие Российской Федерации на обязательность для нее международного договора может выражаться путем:

• подписания договора;
• обмена документами, образующими договор;
• ратификации договора;
• утверждения договора;
• принятия договора;
• присоединения к договору;
• применения любого другого способа выражения согласия, о котором условились договаривающиеся стороны.

Решения о согласии на обязательность для Российской Федерации международных договоров принимаются органами государственной власти Российской Федерации в соответствии с их компетенцией, установленной Конституцией Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, иными актами законодательства Российской Федерации.

Наибольший правовой вес в области патентного права имеют следующие международные договоры:

1. Конвенция по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 года, по состоянию на 14 июля 1967 года) согласно которой страны, к которым применяется настоящая Конвенция, образуют Союз по охране промышленной собственности, а объектами охраны промышленной собственности и пресечение недобросовестной конкуренции. Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения, как, например: вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука. К патентам на изобретения относятся различные виды промышленных патентов, признаваемых законодательством стран Союза, как, например: ввозные патенты, патенты на усовершенствование, дополнительные патенты и свидетельства и т.п. В отношении охраны промышленной собственности граждане каждой страны Союза пользуются во всех других странах Союза теми же преимуществами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены впоследствии соответствующими законами собственным гражданам, не ущемляя при этом прав, специально предусмотренных данной Конвенцией. Исходя из этого, их права будут охраняться так же, как и права граждан данной страны, и они будут пользоваться теми же законными средствами защиты от всякого посягательства на их права, если при этом соблюдены условия и формальности, предписываемые собственным гражданам. И никакие условия о месте жительства или наличие предприятия в стране, где испрашивается охрана, не могут быть поставлены гражданам стран Союза в качестве предпосылки для пользования каким-либо из прав промышленной собственности. Безусловно, сохраняются положения законодательства каждой из стран Союза, относящиеся к судебной и административной процедуре и к компетенции судебных и административных органов, а также к выбору местожительства или к назначению поверенного, соблюдение которых требуется на основании законов о промышленной собственности.

2. Договор о патентной кооперации (Вашингтон, 19 июня 1970 г.) и Инструкция к Договору о патентной кооперации (Вашингтон, 19 июня 1970 г.) государства - участники которого образуют Союз для сотрудничества в области подачи заявок на охрану изобретений, проведения по ним поиска и экспертизы, а также по оказанию специальных технических услуг, именуемый Международным союзом патентной кооперации, целью создания которого является желание внести вклад в прогресс науки и техники, стремление совершенствовать правовую охрану изобретений, упростить и сделать более экономичным осуществление охраны изобретений, когда такая охрана испрашивается в нескольких странах, облегчить и ускорить доступ публике к технической информации, содержащейся в документах, описывающих новые изобретения, а также желание стимулировать и ускорить экономический прогресс развивающихся стран путем принятия мер, предназначенных повысить эффективность их правовых систем охраны изобретений, будь то национальные системы или региональные, посредством обеспечения более быстрого доступа к информации об имеющихся технических решениях, отвечающих их специфическим потребностям, и облегчения доступа к постоянно увеличивающемуся объему современных технических достижений,

3. Евразийская Патентная Конвенция (Москва, 9 сентября 1994 г.), представляющую собой специальное соглашение в соответствии со статьей 19 Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года и договор о региональном патенте в соответствии со статьей 45(1) Договора о патентной кооперации от 19 июня 1970 года.

Кроме этого, имеются также двухсторонние договоры в области признания действительности патентов, например, Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Азербайджанской Республики о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности (Москва, 18 июля 1994 г.) принимая во внимание исторически сложившиеся отношения между двумя государствами, желая развивать торгово-экономическое и научно-техническое сотрудничество, признавая, что необходимым условием для развития такого сотрудничества является эффективная и адекватная охрана промышленной собственности, сознавая необходимость создания взаимных благоприятных условий для охраны и использования прав авторов и владельцев промышленной собственности, согласились, что стороны осуществляют и развивают сотрудничество в области охраны и использования прав на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, наименования мест происхождения товаров и другие объекты промышленной собственности на основе взаимной выгоды и равенства в соответствии с данным Соглашением и иными международными договорами, участниками которых они являются или будут являться. В области охраны промышленной собственности физические и юридические лица одного государства будут пользоваться на территории другого государства теми же правами и преимуществами, которые предоставлены в настоящее время или будут предоставлены соответствующими правовыми актами этого другого государства его собственным физическим и юридическим лицам, а также теми же средствами правовой защиты, на тех же основаниях и в том же объеме, что и собственные физические и юридические лица.