Финансовое право (Иванов И.С., 2013)

Финансово-правовые основы инвестиционной деятельности

Общие сведения о правовом регулировании инвестиционной деятельности

Инвестиции

Инвестиции - это целевые вложения в виде денег, иного имущества, прав, имеющих денежную оценку в ту или иную (обычно предпринимательскую, но не всегда) деятельность.

Цели могут преследоваться самые разные, и они не ограничены только получением прибыли. Для этого в законодательстве используется довольно широкое понятие "полезный эффект". Вложения чего-либо в какую-либо сферу деятельности могут преследовать самые разнообразные цели:

обеспечить жильем нуждающихся, повысить качество жизни и т.д.

Инвестиции связаны с риском, потому что процесс достижения полезного эффекта довольно длительный, может тянуться годами; успех в процессе зависит от добросовестности и профессионализма его участников, а также от того, насколько благоприятные или неблагоприятные инвестиционные условия созданы государством.

Инвестиционная деятельность

Проходит два этапа:

1-й - собственно вложение (как действие) инвестиций в какую-либо деятельность;

2-й - совершение действий, направленных на получение полезного эффекта.

Правовое регулирование

Инвестор может появиться на любом рынке - от рынка строительства жилья до рынка образовательных услуг, от страхования и ценных бумаг до услуг общественного питания.

Государственное регулирование процесса инвестирования имеет место быть там, где важно закрепить правовой статус участников, предупредить злоупотребления и сделать этот вид деятельности привлекательным для освоения. Сегодня действует несколько федеральных законов и других нормативных правовых актов, посвященных различным разновидностям инвестирования и защите прав инвесторов. О чем они - по очереди расскажут нижеследующие параграфы.

Капитальные вложения

Понятие. Капитальные вложения - это инвестиции в основной капитал (основные средства), включая затраты на:

а) новое строительство;

б) реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий;

в) приобретение:

  • машин;
  • оборудования;
  • инструмента;
  • инвентаря;

г) проектно-изыскательские работы.

Объекты

Объектом капитальных вложений в РФ является имущество:

  • частное;
  • государственное;
  • муниципальное;
  • иных собственников.

Данное имущество может быть:

  • вновь создаваемым;
  • модернизируемым.

Субъекты

Субъектами инвестиционной деятельности являются:

  • инвесторы;
  • заказчики;
  • подрядчики;
  • пользователи объектов капитальных вложений;
  • другие лица.

Права инвесторов

Инвесторы имеют равные права на:

- осуществление;

  1. инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений;
  2. контроля за целевым использованием средств, направляемых на капитальные вложения;
  3. других прав, предусмотренных договором, государственным контрактом.

- самостоятельное определение:

  1. объемов капитальных вложений;
  2. направлений капитальных вложений;

- владение, пользование и распоряжение:

  1. объектами капитальных вложений;
  2. результатами осуществленных капитальных вложений;

- передачу физическим и юридическим лицам, государственным органам и органам местного самоуправления по договору, государственному контракту своих прав на:

  1. осуществление капитальных вложений;
  2. результаты капитальных вложений;

- заключение договоров с другими субъектами инвестиционной деятельности;

- объединение собственных и привлеченных средств со средствами других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений на основании договора.

Лизинг

Понятие. Лизинг условно можно считать одной из разновидностей капитальных вложений, т.к. законодательство называет его формой инвестиций в средства производства, к которым относятся предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество. При этом необходимо учитывать характерные особенности лизинга.

Отношения по нему регулируются ГК и Законом "О финансовой аренде (лизинге)". Участники отношений называются по-другому, есть свои особенности и у объектов инвестирования. В соответствии с ГК предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов.

Инвестиционная деятельность по приобретению имущества и передаче его в лизинг называется лизинговой деятельностью. Лизингом называется совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга.

Договор лизинга представляет собой разновидность аренды, соглашение, в силу которого арендодатель (лизингодатель) обязуется:

а) приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и б) предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование.

Выбирать продавца и приобретаемое имущество в соответствии с договором может и лизингодатель.

Формы

Внутренний лизинг.

При этой форме лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами РФ.

Международный лизинг.

При этой форме лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом РФ.

Платежи

Лизинговыми платежами называется общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок его действия, в которую входят:

а) возмещение затрат лизингодателя, связанных с:

- приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю;

- оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг;
б) доход лизингодателя;
в) выкупная цена предмета лизинга (если по договору право собственности переходит к лизингополучателю).

Особенности налогообложения

Предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору лизинга, учитывается по взаимному соглашению на балансе лизингодателя или лизингополучателя. В целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся в соответствии с законодательством о налогах и сборах к расходам, связанным с производством и (или) реализацией.

Стороны договора лизинга вправе по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию предмета лизинга. Амортизационные отчисления производит сторона договора лизинга, на балансе которой находится предмет лизинга.

Франчайзинг

Понятие. Легальное название франчайзинга в российском законодательстве - коммерческая концессия; правовой режим установлен главой 54 ГК. Договор коммерческой концессии исходя из его названия и сущности не может заключаться для удовлетворения личных, бытовых нужд. Механизм франчайзинга применяется только в предпринимательской деятельности. По такому договору одна сторона ( правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий права на:

  • товарный знак;
  • знак обслуживания;
  • коммерческое обозначение;
  • секрет производства (ноу-хау);

другие объекты исключительных прав.

В переводе на простой язык франчайзинг - это покупка брэнда, известной торговой марки, использование которой в бизнесе (торговля, сфера услуг) позволит получать гарантированный доход, т.к. потребители уже подготовлены ко встрече с этим товаром/услугой.

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Вместе с тем за рубежом все-таки преобладает понятие "франчайзинг", в нормах иностранного права его участники называются по другому - франшизодатель и франшизополучатель.

Франшизодатель

  • предлагает или обязуется проявлять постоянный интерес к деятельности франшизополучателя в таких сферах, как ноу-хау и обучение персоналу, а франшизополучатель
  • осуществляет собственную деятельность под общим фирменным наименованием, форматом и/или процессом:

а) которым франшизодатель владеет;
б) который контролируется франшизодателем;
в) в который франшизодатель вложил или вложит существенные инвестиции из собственных ресурсов.

Таким образом, инвестором в этих отношениях является франшизодатель.

Инвестиционная привлекательность

В соответствии с ГК пользователь (франшизополучатель) выплачивает правообладателю (франшизодателю) вознаграждение по договору в какой-либо оговоренной сторонами форме, например, в форме:

  1. фиксированных разовых платежей;
  2. периодических платежей;
  3. отчислений от выручки;
  4. наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи;
  5. иной, предусмотренной договором.

В действительности доход и иные материальные преимущества получают обе стороны:

  • франшизодатель избавляет себя от кадровых проблем, экономит собственный капитал и трудовые ресурсы, в то время как его сеть продолжает расширяться;
  • франшизополучатель, как правило, знает местные особенности, потребности населения и предприятий на обслуживаемой территории; пользуется преимуществами, которые дает поддержка крупной корпорации; не надо "изобретать велосипед", делает бизнес "на всем готовеньком".

Концессионные соглашения

Понятие. Концессионное соглашение, сочетая в себе элементы различных договоров, представляет собой юридический механизм привлечения инвестиций в российскую экономику для того, чтобы:

  1. обеспечить эффективное использование имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности;
  2. повысить качество товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Концессионер (индивидуальные предприниматели, а также российские или иностранные юридические лица, в том числе действующие совместно) обязуется:

  • создать/реконструировать определенное имущество;
  • сделать это за свой счет;
  • использовать/эксплуатировать имущество на правах владения и пользования в течение установленного сторонами срока.

Концедент (РФ, субъект РФ или муниципальное образование):

  • является либо становится собственником объекта концессионного соглашения (того самого имущества);
  • обязан предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для использования/эксплуатации.

Объект концессионного соглашения:

  • недвижимое имущество;
  • недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой.

Перечень объектов концессионных соглашений

Список имущества, которое может быть создано или реконструировано на условиях концессионного соглашения, определяется законом. Вот некоторые виды объектов, в которые могут привлекаться инвестиции:

  • автомобильные дороги;
  • морские и речные порты;
  • аэродромы;
  • объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии;
  • объекты социально-культурного назначения.

Концессионная плата

Получателем платы является концедент (РФ, субъект РФ или муниципальное образование).

Вносится (по договоренности):

а) в течение всего срока использования/эксплуатации) объекта;
б) в течение отдельных периодов использования/эксплуатации.

Формы (по договоренности):

  1. периодические или единовременные платежи в бюджет, определенные в твердой сумме;
  2. доля продукции или доходов концессионера от деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;
  3. передача концеденту права собственности на имущество, находящееся в собственности концессионера.

Участие в долевом строительстве объектов недвижимости

Формы привлечения денежных средств граждан

Долевое строительство жилых многоквартирных домов за счет граждан - будущих собственников квартир в этих домах - допускается:

1) на основании договора участия в долевом строительстве;

2) путем выпуска эмитентом:

  • имеющим на праве собственности/аренды/субаренды земельный участок и
  • получившим в установленном порядке разрешение на строительство на этом земельном участке многоквартирного дома;
  • облигаций особого вида - жилищных сертификатов, закрепляющих право их владельцев на получение от эмитента жилых помещений;

3) жилищно-строительными и жилищными накопительными кооперативами.

Договор участия в долевом строительстве

Условия.

Застройщик обязуется:

  • построить (сам или с привлечением других лиц) многоквартирный дом или иной объект недвижимости;
  • получить разрешение на ввод в эксплуатацию этих объектов;
  • передать объект участнику долевого строительства.

Участник долевого строительства обязуется:

  • уплатить обусловленную договором цену;
  • принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию.

Цели инвестирования.

Законодательно определено, что по договору участия в долевом строительстве денежные средства могут направляться только на:

  • строительство многоквартирных домов;
  • оформление прав на земельные участки, на которых осуществляется строительство;
  • подготовку проектной документации и выполнение инженерных изысканий для строительства;
  • проведение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий;
  • строительство систем инженерно-технического обеспечения, необходимых для подключения многоквартирных домов к сетям инженерно-технического обеспечения;
  • подключение к сетям инженерно-технического обеспечения;
  • возмещение затрат по договору о развитии застроенной территории, если строительство осуществляется на земельных участках, предоставленных застройщику на основании этого договора;
  • планировку и обустройство территории посредством строительства объектов инженерно-технической инфраструктуры.

Жилищные сертификаты

Эмитенты - российские юридические лица с правами заказчика на строительство жилья.

Жилищный сертификат удостоверяет внесение первым владельцем (юридическим или физическим лицом, приобретающим сертификат) средств на строительство определенной общей площади жилья, размер которой не меняется в течение установленного срока действия сертификата.

Права владельца.

Собственник жилищных сертификатов, соответствующих не менее 30 процентам общей площади квартиры определенного типа, имеет право на заключение с эмитентом договора купли-продажи квартиры при условии оплаты в любой форме оставшейся стоимости.

Жилищный строительный кооператив (ЖСК)

Правовой статус.

Такой кооператив представляет собой добровольное объединение граждан, некоммерческую организацию, которая создается в целях и на условиях, определенных Законом "О содействии развитию жилищного строительства". ЖСК является потребительским кооперативом.

Цель создания - обеспечить жильем граждан специальных категорий по списку, утверждаемому

Правительством РФ. Например, право на членство в ЖСК имеют военнослужащие, проходящие военную службу по контракту при наличии в совокупности следующих условий: 1) у гражданина нет земли для индивидуального жилищного строительства, 2) гражданин не является участником накопительно-ипотечной системы жилищного обеспечения военнослужащих, 3) он принят на учет в качестве нуждающегося в жилых помещениях, предоставляемых по договорам социального найма.

ЖСК получают земельные участки под строительство от Федерального фонда содействия развитию жилищного строительства.

Виды деятельности ЖСК:

  1. выполнение функций застройщика;
  2. предоставление членам кооператива жилых помещений в пользование до приобретения ими права собственности на жилые помещения;
  3. управление общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме или общим имуществом кооператива.

Жилищный накопительный кооператив (ЖНК)

Правовой статус.

ЖНК является потребительским кооперативом, создается как добровольное объединение граждан на основе членства с целью удовлетворения потребности в жилых помещениях. Цель достигается тем, что члены кооператива объединяют свои паевые взносы.

Права членов:

  1. давать согласие на приобретение или строительство кооперативом жилого помещения;
  2. получить от ЖНК жилое помещение в пользование или собственность;
  3. участвовать в распределении доходов, полученных кооперативом от его предпринимательской деятельности;
  4. завещать пай, передавать его другому члену кооператива или третьему лицу;
  5. получить при прекращении членства в кооперативе действительную стоимость пая, определяемую в соответствии с настоящим Федеральным законом;
  6. иные права.

Инвестирование средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии

Накопительная часть трудовой пенсии

Трудовая пенсия в РФ делится на три вида:

  • по старости;
  • по инвалидности;
  • по случаю потери кормильца.

С 1 января 2010 года трудовая пенсия по старости состоит из двух частей - страховой и накопительной, а деление трудовой пенсии по инвалидности и трудовой пенсии по случаю потери кормильца на составляющие части законодательством не предусмотрено.

Накопительная часть трудовой пенсии формируется за счет:

  • страховых взносов, уплачиваемых работодателями на эту часть трудовой пенсии;
  • страховых взносов, уплачиваемых индивидуальными предпринимателями, адвокатами, частными детективами и частнопрактикующими нотариусами самостоятельно;
  • дополнительных страховых взносов на софинансирование накопительной части трудовой пенсии, уплачиваемых застрахованным лицом самостоятельно;
  • взносов работодателя и взносов на софинансирование формирования пенсионных накоплений за счет средств федерального бюджета;
  • средств материнского капитала.

Накопительная часть трудовой пенсии учитывается в специальной части индивидуального лицевого счета застрахованного лица.

Инвестирование

Сформированные средства пенсионных накоплений являются собственностью РФ. Они не должны "висеть в воздухе" в ожидании страхового случая (наступления пенсионного возраста застрахованного лица). Законом предусматривается механизм увеличения их объема за счет финансовых операций, совершаемых с ними профессиональными финансовыми организациями. Речь идет об инвестировании средств пенсионных накоплений - деятельности по управлению этими средствами.

Управлением занимается управляющая компания. Кроме этого, в инвестиционных процессах задействованы:

  • Пенсионный фонд РФ;
  • специализированный депозитарий;
  • застрахованные лица;
  • страхователи;
  • брокеры;
  • кредитные организации;
  • негосударственные пенсионные фонды;
  • другие организации.

Управляющая компания обязана:

  1. инвестировать средства пенсионных накоплений исключительно в интересах застрахованных лиц, разумно, добросовестно, исходя из необходимости обеспечения принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации;
  2. заключить договор со специализированным депозитарием и осуществлять под его контролем операции со средствами пенсионных накоплений, переданными в управление Пенсионным фондом РФ;
  3. использовать услуги брокеров;
  4. размещать денежные средства в кредитных организациях, отвечающих установленным требованиям;
  5. продавать ценные бумаги, находящиеся в управлении, как правило, по цене не ниже рыночной, а также покупать ценные бумаги, как правило, по цене не выше рыночной (о сделках, проведенных с отклонением от рыночных цен отчитываться перед уполномоченным государственным органом);
  6. страховать риск своей ответственности;
  7. исполнять иные обязанности.

Инвестиционные фонды

Понятие. Инвестиционный фонд - это имущественный комплекс:

а) находящийся в собственности акционерного общества либо б) в общей долевой собственности физических и юридических лиц.

Акционеры или учредители передают этот имущественный комплекс управляющей компании, которая использует его и распоряжается им исключительно в интересах акционеров акционерного общества или учредителей доверительного управления.

Виды

1. Акционерный инвестиционный фонд является юридическим лицом.

Фонд этого вида организуется в форме открытого акционерного общества, которое:

  • создается для инвестирования имущества в ценные бумаги и иные объекты;
  • не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности;
  • действует на основании лицензии;
  • имеет фирменное наименование, содержащее слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд";

Имущество фонда разделяется на предназначенное для:

  • инвестирования (инвестиционные резервы);
  • обеспечения деятельности органов акционерного инвестиционного фонда.

2. Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) не является юридическим лицом.

Представляет собой обособленный имущественный комплекс.

Состоит из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителями доверительного управления. Имущество объединяется с имуществом иных учредителей.

В процессе такого управления доля учредителя в праве собственности на объединенное имущество удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

Активы

В состав инвестиционных фондов могут входить:

- денежные средства, в том числе иностранная валюта;

- ценные бумаги:

а) РФ;
б) субъектов Российской Федерации;
в) муниципальные;
г) иностранных государств;
д) ипотечные, выпущенные в соответствии с законодательством РФ об ипотечных ценных бумагах;

- акции и облигации:

а) российских хозяйственных обществ;
б) иностранных коммерческих организаций;

- российские депозитарные расписки;

- инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов;

- иные ценные бумаги;

- иное имущество.

Защита прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг

Этому вопросу посвящен одноименный федеральный закон, который в целях защиты неопределенного круга инвесторов на указанном рынке установил целый ряд запретов, ограничений и предписаний в отношении профессиональных участников рынка ценных бумаг и органа исполнительной власти, регулирующего рынок.

Профессиональным участникам запрещается:

  • рекламировать ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в соответствии с требованиями законодательства о ценных бумагах;
  • предлагать в любой форме неограниченному кругу инвесторов ценные бумаги, публичное размещение и обращение которых не предусмотрено нормативными правовыми актами;
  • вносить в проспект эмиссии ценных бумаг информацию, вводящую в заблуждение, недостоверную информацию;
  • не предоставлять инвестору информацию, определенную законодательством;
  • не уведомлять инвестора о его праве на получение информации, определенной Законом "О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг".

Орган исполнительной власти, регулирующий рынок ценных бумаг (ФСФР):

  • размещает на своем сайте в сети Интернет информацию для инвесторов, например, об аннулировании или о приостановлении действия лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
  • рассматривает жалобы и заявления инвесторов в срок, не превышающий двух недель со дня подачи жалобы или заявления;
  • выносит обязательные для исполнения предписания;
  • вправе по собственной инициативе вступить в судебный процесс в целях защиты прав инвесторов;
  • в тех же целях вправе обращаться в суд с исками и заявлениями.

В защиту прав инвесторов также выступают: