Порядок создания и прекращения кредитных организаций

Порядок учреждения и лицензирования кредитных организаций

Юридическое лицо согласно российскому законодательству считается созданным с момента государственной регистрации, порядок которой урегулирован в федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных пред- принимателей». Процедура создания кредитной организации подчиняется не только общим правилам для регистрации всех юридических лиц, но и специальным, установленным только для банков и небанковских кредитных организаций. Это касается получения лицензии на осуществление банковских операций, особых требований к учредителям, особого порядка государственной регистрации кредитных организаций и взаимодействия Банка России и Федеральной налоговой службы, являющимся уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию физических лиц, в процессе образования кредитной организации.

Процедура создания кредитной организации состоит из следующих этапов:

1. государственной регистрации кредитной организации как юридического лица;
2. оплаты уставного капитала кредитной организации;
3. выдачи лицензий на совершение банковских операций.

Банк России в процессе образования кредитной организации осуществляет следующие функции:

1. принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций;
2. ведет в целях осуществления им контрольных и надзорных функций Книгу государственной регистрации кредитных организаций в установленном порядке;
3. выдает лицензии на осуществление банковских операций после государственной регистрации кредитной организации, которые учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций.

Кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции не с момента внесения записи в реестр юридических лиц, а с момента получения лицензии.

Уполномоченный регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций на основании решения Банка России.

Для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России представляются документы, перечень которых определен инструкцией Банка России № 135-И.

Территориальное учреждение Банка России выдает учредителям письменное подтверждение получения от них документов, рассматривает документы и готовит предварительное заключение по представленным документам в срок, не превышающий трех месяцев. При отсутствии замечаний территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России положительное заключение, содержащее полную информацию с выводами о возможности государственной регистрации, создаваемой путем учреждения кредитной организации, с приложением соответствующих документов. Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) рассматривает документы в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления в территориальное учреждение Банка России всех документов, и принимает решение о государственной регистрации.

Отказ в государственной регистрации и выдаче лицензии допускается только по следующим основаниям:

1) несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям; трудового договора (контракта) по инициативе администрации на основаниях, предусмотренных п. 7 ст. 81 Трудового кодекса РФ;

• предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи документов для государственной регистрации, к кредитной организации, в которой каждый из указанных кандидатов находился на должности руководителя кредитной организации, требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном в Законе о банке России;
• несоответствие деловой репутации указанных кандидатов требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;
• наличие иных оснований, установленных федеральными законами.

2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей или невыполнение ими своих обязательств перед бюджетами всех уровней за последние три года;

3) несоответствие поданных для государственной регистрации кредитной организации документов требованиям федеральных законов и нормативных актов Банка России;

4) несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и нормативными актами Банка России; наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики.

Под деловой репутацией здесь понимается оценка профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации.

Решение об отказе в государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций должно быть мотивированным, в письменной форме, может быть обжаловано в арбитражный суд.

В случае принятия положительного решения о государственной регистрации Банк России направляет в регистрирующий орган сведения и документы для внесения в реестр юридических лиц соответствующей записи, что должно быть сделано в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения сведений и документов. Регистрирующий орган сообщает в Банк России о внесении записи не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи. Не позднее трех рабочих дней с момента получения информации от регистрирующего органа о внесении записи в реестр юридических лиц кредитной организации Банк России уведомляет ее учредителей с требованием оплатить 100 % объявленного уставного капитала и выдает учредителям документ, подтверждающий факт внесения записи о кредитной организации в единый государственный реестр юридических лиц, а также вносит сведения о государственной регистрации кредитной организации в Книгу государственной регистрации кредитной организации. Сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в «Вестнике Банка России».

Для оплаты уставного капитала Банк России открывает зарегистрированному банку или небанковской кредитной организации корреспондентский счет в Банке Росси, реквизиты которого указываются в уведомлении с требованием оплатить 100 % уставного капитала в течение одного месяца с момента получения уведомления. Неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации. Проверка правомерности оплаты уставного капитала территориальным учреждением Банка России отражается в заключении, которое направляется в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций и является основанием для выдачи лицензии на осуществление банковских операций. После получения заключения об оплате уставного капитала, а также регистрации отчета об итогах первого выпуска акций кредитной организации в форме акционерного общества Банк России в трехдневный срок выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций, точнее, направляет территориальному учреждению два экземпляра лицензии на осуществление кредитной организацией банковских операций, один из которых выдается Председателю Совета директоров (Наблюдательного совета) или другому уполномоченному лицу кредитной организации.

Лицензии, выдаваемые Банком России, учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций, который подлежит публикации не реже одного раза в год.

Лицензия выдается без ограничения сроков ее действия. В лицензии содержится указание на один из видов лицензии, перечень банковских операций, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, дату выдачи и номер лицензии.

Кредитная организация также может быть как создана, так и прекращена в порядке реорганизации.

Реорганизация кредитных организаций

Прекращение юридического лица может происходить в порядке реорганизации или ликвидации. Ликвидация или реорганизация кредитной организации осуществляется в соответствии с федеральными законами, прежде всего ГК РФ, с учетом требований Закона о банках и банковской деятельности и нормативных актов Банка России.

Реорганизация кредитной организации может происходить в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования из одной организационно-правовой формы юридического лица в другую. Главное отличие реорганизации от ликвидации — наличие правопреемства, т. е. перехода прав и обязанностей от одного субъекта права к другому. Согласно ст. 58 ГК РФ, при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении к юридическому лицу права и обязанности присоединенного юридического лица переходят в соответствии с передаточным актом. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. При выделении из состава юридических лиц одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Реорганизация кредитной организации может происходить добровольно (по решению ее учредителей либо органов, уполномоченных на то учредительными документами) или принудительно (по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда). Как правило, принудительно реорганизация осуществляется, если нарушается антимонопольное законодательство и следствием этого является ограничение конкуренции или ущемление интересов других кредитных организаций или их клиентов. В данном случае реорганизация происходит в форме разделения или выделения.

Добровольная реорганизация кредитной организации начинается с принятия решения о реорганизации учредителями либо органами, уполномоченными на то учредительными документами. В Банк России направляется письменное уведомление о начале процедуры реорганизации кредитной организации в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения. Банк России размещает уведомление на своем сайте в сети Интернет и направляет в уполномоченный регистрирующий орган информацию о начале процедуры реорганизации для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что кредитная организация находится в процессе реорганизации. Банк России может запретить реорганизацию, если в результате возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации.

Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, в случае, если не принято решение об отказе в такой регистрации, осуществляется в течение шести месяцев со дня представления в Банк России всех необходимых документов.

До закрытия корреспондентских счетов реорганизованных кредитных организаций последние продолжают осуществлять расчеты по своим корреспондентским счетам, выполнять обязательные резервные требования Банка России, свои денежные обязательства, в том числе перед Банком России.

При реорганизации кредитных организаций в форме акционерного общества совместное общее собрание акционеров не проводится. При реорганизации в форме разделения или выделения кредитной организации в форме акционерного общества общее собрание вновь создаваемого общества также не проводится. Изменение кредитной организацией в форме акционерного общества типа акционерного общества не является реорганизацией.

Особый порядок установлен для реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, в том числе в рамках реализации мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций. В случаях, когда кредитная организация:

1. не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;
2. допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние двенадцати месяцев, более чем на 30 % при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;
3. нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20 % Банк России вправе требовать проведения реорганизации в форме слияния и присоединения. Реорганизация здесь выступает мерой по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации.

Процедура реорганизации в форме слияния и присоединения представляет собой последовательность этапов, к числу которых относятся: принятие решения о проведении общего собрания уполномоченным органом управления кредитной организации (общества с ограниченной и общества с дополнительной ответственностью проводят совместные общие собрания участников); уведомление Банка России о принятом решении; принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров (участников) с подготовкой договоров о слиянии или присоединении и подписанием протоколов общих собраний, подтверждающих принятие решения о реорганизации, утверждение передаточных актов, учредительных документов, бизнес-планов и иных документов, перечень которых установлен Банком России, а также избрание Совета директоров (Наблюдательного совета), избрание (утверждение) единоличного исполнительного органа, его заместителей и членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации; направление документов в течение одного месяца со дня принятия решения в Банк России; принятие решения о государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, и выдаче лицензии Банком России; внесение записи уполномоченным регистрирующим органом в единый государственный реестр юридических лиц.

При реорганизации кредитных организаций, в результате которой создается новая кредитная организация, Банк России рассматривает вопрос о выдаче ей новых лицензий, при этом принимаются во внимание лицензии; на основании которых действовали реорганизованные кредитные организации. Если реорганизация кредитных организаций осуществляется в форме слияния, выдается новая лицензия; если в форме присоединения — может быть сохранена действующая лицензия, но может быть выдана и новая.

Кредитная организация считается реорганизованной, кроме реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших кредитных организаций. При реорганизации в форме присоединения кредитная организация считается реорганизованной с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной кредитной организации.

В процессе реорганизации кредитной организации участвуют, с одной стороны, участники кредитной организации и органы ее управления, а с другой — Банк России и уполномоченный регистрирующий орган.

Кредиторы имеют право защищать свои интересы, но не могут влиять на сам процесс реорганизации. Кредитная организация обязана письменно уведомить о принятом решении о реорганизации всех кредиторов и опубликовать в печатных изданиях сообщение о принятом решении. При этом кредиторы могут потребовать от своего должника — кредитной организации досрочного исполнения обязательств, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков (ст. 60 ГК РФ). Данные права кредитор — физическое лицо может реализовать, если такое обязательство возникло до даты получения им письменного уведомления, опубликования сообщения о реорганизации в печатном издании. Кредитор — юридическое лицо вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, если такое право требования предоставлено в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора. Требования граждан и юридических лиц направляются в течение 30 дней с даты получения уведомления или опубликования решения о реорганизации.

В ст. 23.5 Закона о банках и банковской деятельности предусматриваются дополнительные гарантии защиты прав и интересов кредиторов кредитной организации, возлагая на нее ряд обязанностей.

Как было показано, процедура реорганизации кредитной организации детально регламентируется нормативными актами в целях соблюдения прав и обеспечения интересов участвующих в ней лиц, так же как и ликвидация кредитной организации.

Ликвидация кредитных организаций

Ликвидация кредитной организации влечет за собой ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Порядок ликвидации кредитной организации установлен в Законе о банках и банковской деятельности, ГК РФ, федеральных законах о Банке России, «Об акционерных обществах», «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и ряде других нормативных актах. Кредитная организация может быть ликвидирована добровольно (по инициативе учредителей (участников) или принудительно (по инициативе Банка России на основании судебного решения).

Перечень оснований для добровольной ликвидации нормативно не определен, поэтому они определяются самими участниками кредитной организации.

В законе «О несостоятельности (банкротстве кредитных организаций» (ст. 4.2) закреплена обязанность руководителя кредитной организации в случае возникновения признаков несостоятельности кредитной организации, предусмотренных в п. 2 ст. 2 этого закона, направить в Совет директоров (Наблюдательный совет) требование о созыве внеочередного общего собрания учредителей (участников) для рассмотрения вопроса о ликвидации кредитной организации и направлении в Банк России ходатайства об аннулировании или отзыве лицензии и уведомить Банк России о возникновении указанных оснований. В свою очередь, Совет директоров (Наблюдательный совет) должен принять решение о созыве внеочередного общего собрания учредителей (участников) и уведомить о нем учредителей (участников) и Банк России. Общее собрание учредителей (участников) кредитной организации может принять или не принять решение о ликвидации. дическую силу и кредитная реорганизация подлежит ликвидации принудительно. В случае аннулирования или отзыва лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация обязана ее вернуть в Банк России в течение пятнадцати дней со дня принятия такого решения.

3. Назначение учредителями (участниками) ликвидационной комиссии (ликвидатора) по согласованию с Банком России. Ликвидационная комиссия:

• помещает в печати объявление о ликвидации кредитной организации, реквизиты корреспондентского счета, порядок и срок (не менее двух месяцев) предъявления кредиторами своих требований;
• выявляет всех кредиторов кредитной организации;
• принимает меры к сохранению наличного имущества;
• выявляет и взыскивает дебиторскую задолженность;
• оценивает имущество, рассматривает заявленные кредиторами требования;
• составляет промежуточный ликвидационный баланс, подлежащий утверждению учредителями (участниками) по согласованию с Банком России.

4. Расчеты, если денежных средств достаточно, происходят с кредиторами в порядке очередности, установленной в ст. 64 ГК РФ, если нет — осуществляется продажа имущества кредитной организации с публичных торгов на аукционной основе для удовлетворения требований кредиторов.

Если после удовлетворения требований кредиторов осталось имущество, ликвидационная комиссия передает его учредителям (участникам), имеющим обязательственные права в отношении имущества этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами.

5. Составление ликвидационной комиссией отчета и ликвидационного баланса, подлежащих утверждению учредителями (общим собранием) и согласованию с Банком России.

6. Принятие решения Банком России о государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией, направление в уполномоченный регистрирующий орган сведений и документов, необходимых для внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц. Ликвидация кредитной организации считается завершенной, а кредитная организация — прекратившей свою деятельность после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц (соответственно Банк России аннулирует запись о государственной регистрации в Книге государственной регистрации кредитных организаций). Государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией осуществляется в срок не более чем 45 рабочих дней со дня представления в Банк России всех документов.

Ликвидация кредитной организации по инициативе Банка России (принудительная ликвидация) происходит по решению арбитражного суда после отзыва лицензии в соответствии с требованиями ст. 23.1 Закона о банках и банковской деятельности, а в случае признания ее несостоятельной (банкротом) — в соответствии с требованиями федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

Отзыв у кредитной организации лицензии всегда инициируется Банком России, но в одних случаях он это может сделать, а в других — обязан. Основания для отзыва лицензии определены в ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности. Отзыв лицензии по другим основаниям, за исключением предусмотренных законом о банках, не допускается. лок кредитной организацией и исполнение обязательств по ее сделкам (за исключением сделок, связанных с текущими коммунальными и эксплуатационными платежами, а также с выплатой выходных пособий и оплатой труда лиц, работающих по трудовому договору, в пределах сметы расходов, согласуемой с Банком России либо с его уполномоченным представителем в случае назначения).

После отзыва лицензии Банк России не позднее рабочего дня, следующего за днем отзыва, назначает в кредитную организацию временную администрацию и в течение пятнадцати дней со дня отзыва лицензии обращается в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации.

Если к моменту отзыва у кредитной организации лицензии у нее имеются признаки несостоятельности или наличие этих признаков установлено временной администрацией, Банк России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом).

Арбитражный суд, руководствуясь при рассмотрении заявления о ликвидации правилами Арбитражно-процессуального кодекса РФ1, принимает решение о ликвидации и назначает ликвидатора. Данное решение арбитражный суд направляет в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации. Срок ликвидации не может превышать двенадцать месяцев со дня принятия арбитражным судом решения о ликвидации кредитной организации. Этот срок может быть продлен по ходатайству ликвидатора. Со дня вступления в законную силу решения о ликвидации кредитной организации наступают последствия, предусмотренные в федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

Кандидатура ликвидатора кредитной организации представляется в арбитражный суд и утверждается им в порядке, предусмотренном в федеральном законе «О несостоятельности (банк- ротстве) кредитных организаций». Ликвидатором кредитной организации, имевшей лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, является Агентство по страхованию вкладов.

Ликвидатор обязан провести первое собрание кредиторов ликвидируемой кредитной организации не позднее 60 дней после окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов. После окончания этого срока им составляются промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемой кредитной организации, перечень требований кредиторов, а также результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс рассматривается на собрании кредиторов и (или) заседании комитетов кредиторов кредитной организации и подлежит согласованию с Банком России.

Удовлетворение требований кредиторов кредитной организации осуществляется в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня согласования с Банком России и в порядке очередности, предусмотренной в федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Если имеющихся денежных средств кредитной организации недостаточно для удовлетворения всех требований, ликвидатор осуществляет реализацию имущества кредитной организации.

Если в ходе проведения ликвидационных процедур выяснится, что имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидатор направляет в арбитражный суд заявление о признании кредитной организации банкротом.

Отчет о результатах ликвидации кредитной организации с приложением ликвидационного баланса заслушивается на собрании кредиторов или заседании комитетов кредиторов кредитной организации и утверждается арбитражным судом.

Ликвидатор обязан в течение десяти дней со дня вынесения арбитражным судом определения о завершении ликвидации кредитной организации представить в Банк России указанное определение и другие документы для государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией.

Ликвидация кредитной организации считается завершенной, а кредитная организация — прекратившей свою деятельность после внесения уполномоченным регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Процесс создания и прекращения деятельности кредитных организаций представляет сложную процедуру, этапы которой подчиняются не только общим требованиям федеральных законов, но и специальным правилам, устанавливаемым нормативными актами Банка России. Основной особенностью является непосредственное участие Банка России в создании и прекращении кредитных организаций и его взаимодействие с уполномоченным регистрирующим органом в процессе государственной регистрации кредитных организаций в связи с учреждением, реорганизацией и ликвидацией кредитных организаций. Важное значение приобретает нормативное регулирование защиты прав и интересов кредиторов кредитной организации в процедурах ее реорганизации и ликвидации.

Таким образом, ликвидационные процедуры подчиняются не только общим требованиям федеральных законов, но и специальным правилам, устанавливаемым нормативными актами Банка России. Так же как при реорганизации кредитной организации, при ее ликвидации необходимо обеспечить права и интересы кредиторов и банковской системы в целом, чем и объясняется участие Банка России в указанных процедурах.