Правовой статус кредитной организации

Понятие и признаки кредитной организации

Понятие правового статуса кредитной организации

Правовой статус кредитных организаций регулируется нормами различных отраслей права:

• в общих аспектах, как правовой статус субъекта предпринимательской деятельности - нормами конституционного права;
• непосредственно, как правовой статус субъекта гражданско-правовых отношений - нормами гражданского права;
• как правовой статус субъекта банковских отношений, то есть субъект взаимоотношений с Банком России, по поводу соблюдения и исполнения
• правил проведения банковских операций - нормами банковского права.

Правовой статус кредитной организации регулируется конституционным, гражданским и банковским правом. Конституция РФ устанавливает определенные нормы, которые регулируют основы правового положения юридического лица, которые тем самым являются основами правового положения и кредитной организации. Стало быть, следует различать конституционный, гражданско-правовой, а также - банковский статусы кредитной организации.

Гражданское право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения кредитной организации.

Во-первых, сюда входит организационно-правовая форма кредитной организации. Правда, как будет показано дальше, ее специфика применительно к кредитным организациям, а также отношения между кредиторами и должниками, дополнительно регулируются еще и банковскими законами.

Во-вторых, это все те сделки, которые может заключать кредитная организация со своими клиентами (договор банковского вклада, договор банковского счета, договор банковского кредита и другие сделки участником которых может выступать кредитная организация). А затем, на основании этих сделок, кредитная организация проводит ту или иную банковскую операцию, предусмотренную банковским правом. Поэтому между гражданско-правовым статусом и банковским статусом кредитной организации есть взаимосвязь.

В ГК РФ были внесены изменения. Федеральным законом от 8 июля 1999 пункт 3 статьи 87 "Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью" ГК РФ был дополнен абзацем вторым следующего содержания: "Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций", а пункт 5 статьи 90 настоящего Кодекса дополнен абзацем вторым следующего содержания: "Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций". Этим же Федеральным законом пункт 3 статьи 96 ГК РФ дополнен абзацем третьим следующего содержания: "Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Пункт 1 статьи 101 ГК РФ был дополнен абзацем третьим следующего содержания: "Права и обязанности кредиторов кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций".

Таким образом, пределы банковского права расширились. Расширились и права Банка России в тех случаях, когда они предусмотрены не его же нормативными актами, а банковскими законами, то есть "законами, регулирующими деятельность кредитных организаций".

Следует различать общий и специальный правовые статусы кредитных организаций.

Общий правовой статус кредитной организации - это статус ее обычных условий деятельности. Однако в условиях, когда кредитная организация находится на грани краха, к ней могут быть применены меры по предупреждению ее несостоятельности. В этих условиях на основании и в порядке предусмотренными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" к ней могут быть применены Центральным банком меры ограничивающие права ее участников и органов управления кредитной организацией. Такой правовой статус кредитной организации можно назвать специальным.

Конституция Российской Федерации и другие федеральные законы предусматривают определенные гарантии правового статуса кредитной организации. Например, статьи 8, 34, 35 Конституции РФ предусматривают гарантии против незаконной конкуренции, против монополизации. Важно, чтобы эти гарантии реально действовали в банковской системе.

Следует различать правовой статус и правовое положение кредитной организации.

Общий правовой статус (правоспособность, права и обязанности) у всех российских кредитных организаций одинаков.

Правовое положение у всех разное в зависимости от того, в какие гражданско-правовые отношения вступает кредитная организация. Их может быть больше или, наоборот, меньше. Здесь все зависит от предпринимательской деятельности кредитной организации, от того, насколько эффективен ее банковский бизнес.

Однако и здесь должны быть созданы соответствующие гарантии. Смысл их состоит в том, чтобы в экономике страны были созданы одинаковые условия для предпринимательской деятельности всех субъектов. Для этого закон должен предусматривать равные условия бизнеса, с одной стороны, и более гибкие формы этого бизнеса - с другой.

Пока же Федеральный закон "О банках и банковской деятельности", на наш взгляд, предусматривает примитивный набор возможностей для выбора организационно-правовых форм банковского предпринимательства.

Если анализировать только догму банковского права, то получается, что банковское законодательство предусматривает только универсальные банки и другие кредитные организации. В ряде случаев закон не содержит признаков такого понятия, как государственный банк, хотя на практике некоторые банки, на наш взгляд, являются государственными. Нет в законодательстве понятий специализированного и регионального банка. В этом смысле набор статусов весьма однообразен.

Такое могло бы подходить к стабильной экономике, но никак не к переходной экономике России.

Учитывая, что в России пока еще существуют проблемы с законностью в банковской системе, как раз было бы полезным использование разнообразных организационно-правовых форм и видов кредитных организаций. Причем это должны быть не просто экономические или финансовые понятия, а четкие определения, закрепленные в законе. Пока же такой четкости нет. Поэтому банк может, например, называться сберегательным, но ничем, кроме названия, не отличаться от других банков.

В других странах эти вопросы решены однозначно.

Скажем, банковская система Италии предусматривает государственные банки.

Или, например, посмотрим на банковскую систему Швейцарии. Это гибкая и разветвленная система. В ней есть крупные банки, есть частные банкирские дома, есть региональные банки, сберегательные кассы, ссудные кассы. В Швейцарии имеется 29 кантональных банков (так называемые "домашние банки" кантонов, которые работают именно и, прежде всего в кантоне). Все они являются государственными: государство отвечает по их обязательствам, а управление осуществляется с участием местных органов управления. Они универсальны. То же относится и к сберкассам и региональным банкам. Это весьма многочисленная и гетерогенная группа. Часть этих институтов принадлежит государству, а часть организована в форме товариществ. Тем не менее, вне зависимости от формы собственности целевой рынок здесь является локальным. Самая многочисленная (более 1000) - группа ссудных касс, организованная по немецкой системе Райффазена. Кредиты эти кассы выдают только своим членам.

Можно было бы приводить и другие примеры того, что во многих современных зарубежных странах существует разветвленная банковская система и в действующем законодательстве предусмотрены различные виды банков, а не только их общий правовой статус.

Понятие и определение кредитной организации

Перейдем теперь к анализу понятия и определения кредитной организации. Но для начала, скажем, как соотносятся между собой понятие и определение кредитной организации.

Понятия и определения, с точки зрения методологии науки, соотносятся следующим образом. Понятие всегда шире, чем определение. Определение - это формула понятия, которая акцентирует внимание на основных признаках изучаемого явления. Понятие включает и другие признаки, которые отражают те или иные стороны изучаемого явления.

"Кредитная организация" - это понятие, которое является, общим для банков и небанковских кредитных организаций. Банк - это только разновидность кредитной организации.

Определение кредитной организации закреплено в одной статье Федерального закона (статья 1), а содержательные признаки понятия кредитной организации содержаться и в этой статье, и в других статьях этого же Федерального закона. Поэтому как бы собрав их в единое целое, можно дать общее понятие кредитной организации. Но начнем, естественно, с определения кредитной организации.

Определение кредитной организации

В Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" (ст. 1) приводится следующее определение кредитной организации: "Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество".

В этом определении содержится несколько существенных признаков.

Во-первых, кредитная организация - это юридическое лицо. В п. 1 ст. 48 ГК РФ сказано: "Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету".

Поскольку в Федеральном законе сказано, что кредитная организация - это хозяйственное общество, которое образуется на основе любой формы собственности, то, стало быть, ее имущество как юридического лица не может принадлежать ей иначе, чем на праве собственности.

Принципиальное понимание кредитной организации как юридического лица и целого ряда, связанных с этим пониманием финансовых вопросов основывается на положении, которое закреплено в п. 2 ст. 48 ГК РФ, где сказано, что "в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы...".

В связи с тем, что кредитная организация может быть создана только как хозяйственное общество, то, следовательно, ее участники имеют в отношении ее только обязательственные права.

Во-вторых, основная цель кредитной организации - извлечение прибыли. Кредитная организация - это коммерческая организация. В п. 1 ст. 50 ГК РФ сказано, что "юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации)". В п. 2 ст. 50 ГК РФ предусматривается, что "юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий".

(По вопросу, касающемуся особенностей определения доходов и расходов банков, а также расходов на формирование резервов банка, см. статьи 290, 291 и 292 части второй Налогового кодекса РФ).

В-третьих, кредитная организация наделена специальной правоспособностью. Это означает, что она действует на основании своего устава и разрешения (лицензии), выданного Банком России.

Правоспособность - это предусмотренная законом способность лица приобретать определенные права и обязанности. Для кредитной организации это специальная правоспособность юридического лица. Специальная правоспособность означает, что юридическое лицо как субъект предпринимательской деятельности может осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены уставом. Следовательно, юридическое лицо может быть участником только тех правоотношений, которые обусловлены этими видами деятельности.

Законодательство предусматривает, что определенные виды предпринимательской деятельности являются правомерными только в том случае, если они осуществляются на основе соответствующей лицензии.

Кредитные организации действуют на основе лицензий, выданных Банком России. В статье 59 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России) закреплено, что "Банк России принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций и в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает действие указанных лицензий и отзывает их".

Виды банковских лицензий с перечислением в них банковских операций содержаться в приложениях к Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций". В частности, в этой Инструкции сказано, что лицензия на осуществление банковских операций, выдаваемая Банком России, содержит указание на один из видов лицензий, определенных пунктами 8.2, 8.3 и 14.1 Инструкции, перечень банковских операций, право на осуществление, которых предоставлено кредитной организации, дату выдачи и номер лицензии. Лицензия на осуществление банковских операций выдается на бланке, защищенном от подделок.

Лицензия на осуществление банковских операций подписывается Председателем Банка России или его заместителем, возглавляющим Комитет банковского надзора Банка России. Подпись скрепляется печатью Банка России с изображением Государственного герба Российской Федерации.

В статье 13 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предусмотрен порядок выдачи банковских лицензий и санкции за работу без такой лицензии.

Надо иметь в виду, что Федеральным законом от 27.07.2006 в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" включена новая статья, для того чтобы упростить и ускорить некоторые платежи, производимые населением. Это статья 13.1 "Осуществление отдельных банковских операций коммерческой организацией, не являющейся кредитной организацией". В ней закреплено исключения из общего правила о том, что только кредитная организация осуществляет банковские операции. Вот, что мы там читаем:

"Коммерческая организация, не являющаяся кредитной организацией, вправе осуществлять без лицензии, выдаваемой Банком России, банковские операции, указанные в пункте 9 части первой статьи 5 настоящего Федерального закона, в части принятия от физических лиц наличных денежных средств в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги при одновременном соблюдении следующих условий:

1) наличии договора с кредитной организацией, по условиям которого коммерческая организация, не являющаяся кредитной организацией, обязуется от своего имени, но за счет кредитной организации осуществлять банковские операции, указанные в пункте 9 части первой статьи 5 настоящего Федерального закона, в части принятия по месту своего нахождения и (или) месту нахождения ее филиалов, оборудованных стационарными рабочими местами, наличных денежных средств от физических лиц в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги в целях осуществления кредитной организацией операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов на банковский счет лица, оказывающего услуги (выполняющего работы), за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации взимается плата за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги;

2) наличии договора между кредитной организацией и лицом, оказывающим услуги (выполняющим работы), за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации взимается плата за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги, по условиям которого кредитная организация на возмездной основе обязуется осуществлять операции по переводу (включая принятие) наличных денежных средств, принятых указанной в пункте 1 настоящей статьи коммерческой организацией, не являющейся кредитной организацией, от физических лиц в пользу лица, оказывающего соответствующие услуги (выполняющего работы)".

В-четвертых, кредитная организация осуществляет банковские операции, которые, как сказано в ст. 1 Федерального закона, предусмотрены в этом же Федеральном законе. Заметим, что в ст. 1 Федерального закона не употребляется термин "сделки", в то время как в ст. 5 этого же Закона, которая называется "Банковские операции и другие сделки кредитной организации", указывается не только перечень банковских операций, но и перечень сделок. Перечень сделок не закрыт, так как помимо указанного перечня, кредитная организация, как сказано в этой же статье, может совершать и другие сделки.

В-пятых, кредитная организация может создаваться и функционировать только в форме хозяйственного общества. Согласно гражданскому законодательству организационно-правовой формой кредитной организации могут быть только акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью. Это означает, что учредители кредитной организации не могут использовать в процессе ее создания другие организационно-правовые формы - учреждения, кооперативы и другие организационно-правовые формы, кроме как хозяйственное общество.

Понятие и признаки (элементы содержания правового регулирования) кредитной организации

Итак, основные признаки, кредитной организации содержаться в ее определении, которое закреплено в статье 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон). В них выражена сама сущность кредитной организации, как такой организации, которая привлекает и размещает от своего имени и за свой счет чужие денежные средства. Но помимо сущности у кредитной организации есть и содержание, выраженное некоторыми дополнительными признаками.

Для того чтобы разобраться в специфике кредитной организации, а значит и в том, чем она отличается от других коммерческих организаций необходимо обратить внимание не только на те признаки, которые закреплены в статье 1 Федерального закона. Нужно еще принимать во внимание и те признаки, которые закреплены в других статьях этого же закона.

Определение кредитной организации, закрепленное в статье 1 Федерального закона, - содержит только ее основные признаки.

В ряде статьей Федерального закона содержаться нормы, которые закрепляют другие отличительные признаки понятия кредитной организации. Например, обязанность кредитной организации предоставлять отчетность в Банк России. Поэтому мы не ограничимся рассмотрением только тех элементов понятия кредитной организации, которые образуют ее определение. Понятие, как известно, всегда шире, чем определение.

Внешне, как признаки кредитной организации, они позволяют точнее отличать ее от других хозяйственных обществ. Но эти же признаки, раскрывают ее содержание. Поэтому признаки кредитной организации - это те основные элементы, из которых складывается содержание понятия кредитной организации. Простой пример. Требования к наименованию кредитной организации, как ее признак, не столь существенны, чтобы войти в определение кредитной организации. Поэтому они сформулированы в статье 7 Федерального закона. Но специфика этих требований, как будет показано дальше, - это еще один признак, по которому кредитная организация отличается от всех остальных хозяйственных обществ. Только ей, в частности, разрешается использовать в своем наименование слово "банк". Другим юридическим лицам это запрещено.

Рассмотрим теперь подробно все признаки кредитной организации, включая те, которые входят в определение кредитной организации (закрепленные в статье 1 Федерального закона) и те которые туда не входят, но они закреплены в других его статьях либо конструируются на основе обобщений норм этого же Федерального закона.

Признаки (элементы содержания) понятия кредитной организации:

Наименование кредитной организации

В соответствии с ГК РФ (п. 1 ст. 54) в наименовании юридического лица указывается организационно-правовая форма. При этом в наименовании коммерческой организации должно содержать указание на характер деятельности юридического лица.

В статье 7 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предусматривается, что кредитная организация имеет фирменное (полное официальное) наименование на русском языке, которое должно указывать на характер деятельности этого юридического лица, посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация". Кредитная организация вправе иметь наименование на другом языке народов Российской Федерации, сокращенное наименование и наименование на иностранном языке.

На момент рассмотрения заявления о регистрации кредитной организации, Банк России обязан запретить ей использование предполагаемого наименования кредитной организации, если оно уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций. Это требование основывается на положениях статьи 54 ГК РФ.

Для того чтобы предотвратить возможность регистрации одинаковых наименований разными кредитными организациями, в пункте 6.2 Инструкции Банка России N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" предусматривается запрос учредителей.

До заключения учредительного договора учредители кредитной организации направляют в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) запрос о возможности использования кредитной организацией предполагаемых фирменного (полного официального) и сокращенного наименований (на русском языке).

Специфика кредитной организации применительно к ее наименованию состоит в следующем. Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.

В статье 7 Федерального закона говорится, что использование в наименовании кредитной организации слов "Россия", "Российская Федерация", "государственный", "федеральный" и "центральный", производных от них слов и словосочетаний допускается в порядке, устанавливаемом законодательными актами Российской Федерации. Как уже говорилось, в законодательстве нет определения "законодательный акт". По этому вопросу есть нормативные акты Правительства РФ, применение которых наталкивается на их противоречивость. Можно предположить, что речь идет о федеральном законе. В телеграмме Банка России от 15 марта 1996 года, было разъяснено, что до особых указаний главные управления (национальные банки) должны рекомендовать участникам не использовать новые наименования кредитных организаций, в которых используются слова "государственный", "федеральный", "центральный" и производные от них слова. Такие названия могут дезориентировать клиентов кредитных организаций. Они могут принять обычную кредитную организацию за организацию уполномоченную государством. В действительности может получиться, что название не соответствует реальности. По общему правилу, государство не отвечает по обязательствам кредитных организаций, за исключениями о которых будет сказано ниже.

Место нахождения кредитной организации

По ГК РФ (п. 2 ст. 54) место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. А государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

К помещениям, в которых располагаются кредитные организации, Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" не предъявляет каких либо требований. Но этот вопрос в определенной мере регулируется Банком России. Начиная со второй половины 90-х годов, Банк России запретил банкам использовать помещения по договору о совместной деятельности. На данный период вновь создаваемая или расширяющая свою деятельность кредитная организация должна иметь помещение либо на правах собственности, либо на правах аренды.

В Инструкции Банка России N 109-И (пункт 20.9) предусматривается, что: "Изменение местонахождения (адреса) кредитной организации, не связанное с изменением населенного пункта (названия населенного пункта), не влечет замены лицензии. Решение о государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав кредитной организации, принимается территориальным учреждением Банка России, осуществляющим надзор за ее деятельностью. А изменение местонахождения (адреса) кредитной организации, связанное с изменением населенного пункта (названия населенного пункта), влечет необходимость замены лицензии. Решение о государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав кредитной организации, принимается Банком России".

Специфика устава кредитной организации

Кредитная организация имеет устав, утверждаемый в порядке, предусмотренном федеральными законами. Однако Федеральный закон предусматривает специфику устава кредитной организации.

В соответствии с требованиями статьи 10 Федерального закона, Устав кредитной организации должен содержать:

1. фирменное (полное официальное) наименование, а также все другие наименования, установленные Федеральным законом;
2. указание на организационно-правовую форму;
3. сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений;
4. перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со статьей 5 настоящего Федерального закона;
5. сведения о размере уставного капитала;
6. сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и их полномочиях;
7. иные сведения, предусмотренные федеральными законами для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой формы.

Как сказано в этой же статье Федерального закона, кредитная организация должна регистрировать все изменения, вносимые в ее учредительные документы. В Инструкции Банка России N 109-И (пункт 3.1.3) перечень требований к уставу кредитной организации несколько расширен по сравнению со статьей 10 Федерального закона. Помимо перечисленного в статье 10 Федерального закона, согласно этой Инструкции, должно быть еще указано:

• о порядке формирования уставного капитала, а также (для кредитной организации в форме акционерного общества) сведения о размере резервного фонда (в процентах к уставному капиталу) и размере ежегодных отчислений для его формирования;
• положения, касающиеся обеспечения учета и сохранности документов, а также своевременной передачи их на государственное хранение в установленном порядке при реорганизации или ликвидации кредитной организации;
• положения, определяющие порядок реорганизации и ликвидации кредитной организации.

Это все важно, но на наш взгляд, Банк России не вправе дополнять Федеральный закон своими требованиями. Это нужно делать с помощью внесения изменений в Федеральный закон. А Банк России может устанавливать только процедуру применения Федерального закона. Ведь единственное о чем говорит статья 10 в отношении полномочий Банка России, так это о том, что "документы, предусмотренные пунктом 1 статьи 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", нормативными актами Банка России, представляются кредитной организацией в Банк России в установленном им порядке". Получается, что Банк России должен установить порядок представления документов.

Между прочим, Инструкция Банка России N 109-И называется: "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций". Как мы видим, в названии все полномочия сужены до процедуры и не более того, а фактически в этой Инструкции, Банк России устанавливает много норм материального права, в том числе и таких, которые должны устанавливаться только федеральными законами. Вот оно, еще одно подтверждение того, о чем уже говорилось в начале книги, - в науке нужно четко разграничить гражданское право и банковское право, законодательство и подзаконные акты, тогда и на практике это станет четче.

В отношении требований, закрепленных в статье 10 Федерального закона, обращаем внимание на следующее. Здесь надо иметь в виду несколько моментов, специфичных именно для кредитной организации.

Во-первых, в уставе должны быть указаны не только местонахождение органов управления кредитной организации, но и ее обособленных подразделений. Такими являются не только филиалы и представительства кредитной организации, но и другие обособленные подразделения - отделения, обменные пункты, дополнительные офисы и операционные кассы вне кассового узла. Поэтому на наш взгляд, нужно предусмотреть в Федеральном законе, что во всех случаях открытия обособленных подразделений должны вноситься соответствующие изменения в устав кредитной организации.

Аргументы в пользу такой точки зрения следующие. В Федеральном законе (в рассматриваемой статье) не используется термин "филиал", представительство", то есть как раз те термины, которые приводятся в статье 22 этого же закона. Законодатель использует термин "обособленные подразделения" кредитной организации. Стало быть, речь идет именно о любом обособленном подразделении кредитной организации. Однако при этом нужно иметь в виду, что Банк России издал Инструкцию N 109-И, в которой он избегает применять термин "обособленное подразделение". Соответствующий раздел (Раздел II. Инструкции называется "Порядок открытия (закрытия) подразделений кредитной организации (филиала) на территории Российской Федерации" В статьях 9.1.-9.2 этого раздела сказано "Кредитная организация может открывать обособленные подразделения (представительства и филиалы), сведения о которых должны содержаться в ее уставе. Кредитная организация (филиал) может также открывать внутренние структурные подразделения вне местонахождения головной организации и филиала. К внутренним структурным подразделениям относятся дополнительные офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты".

Здесь вполне очевидно и стремление с помощью этих норм инструкции создать некоторые понятия, которые бы не подпадали под действие Федерального закона, что, на наш взгляд, неправомерно и неустойчиво в юридическом отношении, и создает явное противоречие с законодательством.

Во-вторых, в уставе должны быть указаны органы управления, и, что самое важное - органы внутреннего контроля. Дальше о них скажем подробнее, когда будем рассматривать органы управления кредитной организацией.

Повышенные требования к учредителям, участникам кредитной организации и ее руководителям

Эти требования появились сравнительно недавно - 19 июня 2001 году. Они предусмотрены банковским и гражданским правом.

В Федеральном законе "О банках и банковской деятельности", в статье 16 которого помимо прочего предусматриваются и такие основания отказа в государственной регистрации кредитной организации, как:

1) несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Под несоответствием кандидатов, предлагаемых на указанные должности, этим квалификационным требованиям понимаются: отсутствие у них высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением; наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики; совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях; наличие в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для регистрации кредитной организации, фактов расторжения с указанными лицами трудового договора (контракта) по инициативе администрации на основаниях, предусмотренных пунктом 2 статьи 254 Кодекса законов о труде Российской Федерации; предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для регистрации кредитной организации, к кредитной организации, в которой каждый из указанных кандидатов находился на должности руководителя кредитной организации, требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"; несоответствие деловой репутации указанных кандидатов требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России; наличие иных оснований, установленных федеральными законами;

2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

3) несоответствие документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России;

4) несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России, наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики. Под деловой репутацией в указанном Федеральном законе понимается оценка профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации.

Такой подход вполне соответствует международным стандартам. Как отмечается в Рекомендациях Международного комитета по аудиторской деятельности и Комитета Базельских контролеров,  первоочередная обязанность по осуществлению банковских операций возложена на Совет директоров и назначенное им руководство. Обязанности включают обеспечение: высокого уровня компетентности банковских работников и достаточного опыта у сотрудников на ключевых должностях; наличия и функционирования должной системы контроля; проведения всех банковских операций с учетом принципа осторожности, включая гарантии в отношении создания достаточных резервов под убытки; соблюдения государственных и нормативных актов, включая постановления по вопросам платежеспособности и ликвидности; надежной защиты интересов не только акционеров, но и вкладчиков и прочих кредиторов. (П. 7).

Во многих странах придается большое значение вопросам качества регистрации кредитных организаций. Считается, что контроль за регистрацией нового банка - начальный этап осуществления надзора. В частности обращается внимание на менеджмент в будущем банке. Так, например, в Англии, согласно Закону о банках директора и высшие управляющие банков должны быть "подходящими и порядочными людьми".

По российскому законодательству предусматривается согласование руководителей кредитной организации. В первой редакции Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предъявлялись более высокие требования к стажу работы кандидата на должность руководителя кредитной организации. Там говорилось, что ее руководителем может быть назначено лицо, которое имеет не менее чем трехлетний опыт руководства подразделением кредитной организации. В 1995 году была принята новая редакция этого закона, которая это требование снизила до одного года. В этой связи трудно понять логику законодателя, если учесть, что одна из проблем российской банковской системы - это проблема качества управления кредитными организациями.

В статье 60 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" закреплено, что "Банк России вправе в соответствии с федеральными законами устанавливать квалификационные требования к кандидатам на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также к кандидатам на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации". По основаниям, предусмотренным в статье 16 Федерального закона, Банк России дает свое согласие или мотивирует отказ.

В настоящее время в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" внесены изменения (19 июня 2001 г.) Теперь он дополнен статьей 11.1 "Органы управления кредитной организации". В статье 11.1 этого закона говорится, что органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

Единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа (далее - руководитель кредитной организации), главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности в других организациях, являющихся кредитными или страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой работают ее руководитель, главный бухгалтер, руководитель ее филиала. Кандидаты на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России обо всех предполагаемых назначениях на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Уведомление должно содержать сведения, предусмотренные подпунктом 8 статьи 14 данного закона. Банк России в месячный срок со дня получения указанного уведомления дает согласие на указанные назначения или представляет мотивированный отказ в письменной форме на основаниях, предусмотренных статьей 16 указанного закона. Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должностей руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об избрании (освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета) в трехдневный срок со дня принятия такого решения.

Появились меры ответственности руководителей и участников кредитных организаций и в гражданском праве (статья 50 "Ответственность учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителей кредитной организации за доведение ее до банкротства" Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"). Если банкротство кредитной организации произошло по вине ее учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителей кредитной организации, то суд может возложить на них субсидиарную ответственность по обязательствам кредитной организации. Однако это возможно только в том случае, когда указанные лица имеют право давать обязательные для кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия.

Банкротство кредитной организации считается наступившим по вине ее руководителей, которые имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия, при наличии следующего. Указанная ответственность наступает, если судом будет установлено, что эти лица давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства, либо они не совершили тех действий, которые они были обязаны в соответствии с Федеральным законом совершить для предотвращения банкротства кредитной организации.

Таким образом, Федеральный закон впервые установил ответственность за бездействие руководителей кредитной организации.

Банкротство кредитной организации считается наступившим по вине ее учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), которые имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия, если судом установлено, что указанные лица давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства. Учредители (участники) кредитной организации, признанные судом виновными в доведении кредитной организации до банкротства, не вправе в течение 10 лет со дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом приобретать акции (доли) иной кредитной организации, составляющие более 5 процентов ее уставного капитала. Члены совета директоров (наблюдательного совета), руководители кредитной организации, признанные судом виновными в ее банкротстве в соответствии с требованиями пункта 1 настоящей статьи, не вправе в течение пяти лет со дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом занимать должности руководителей кредитных организаций. Руководителями кредитной организации признаются лица, указанные в качестве руководителей кредитной организации в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности".

Уставный капитал кредитной организации имеет специфику. Уставный капитал кредитной организации формируется в соответствии с гражданским правом, однако в силу повышенного уровня публичности кредитной организации, а также и в связи с тем, что она привлекает денежные средства, в том числе работает с денежными средствами вкладчиков, он имеет специфику. Эта специфика состоит в ряде требований, которые касаются размера уставного капитала и способов, порядка его формирования. Дальше будет отдельно рассматриваться вопрос об уставном капитале кредитной организации.

К организационной структуре кредитной организации предъявляются специальные требования. Мы уже говорили о необходимости согласования руководителей кредитной организации и ее филиалов с Центральным банком. Этот вопрос предусмотрен Федеральным законом. В статье 11.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" перечислены органы управления кредитной организацией. Наряду с этим в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" предусмотрены требования в отношении организации внутреннего контроля. В ч. 4, статьи 24 этого закона сказано, что "кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующей характеру и масштабам проводимых операций". Отчасти этот вопрос регулируется нормативными актами Центрального банка (внутренний контроль).

В Инструкции Банка России N 109-И (пункт 13.1) приводится перечень требований, которым должны соответствовать кредитные организации для расширения деятельности путем получения банковских лицензий. В течение последних шести месяцев, предшествующих подаче соответствующего ходатайства в территориальное учреждение Банка России, а также до принятия Банком России соответствующего решения, кредитная организация должна отвечать следующим требованиям. Она должна быть и финансово устойчивой и выполняющей требования о предоставлении информации об участниках и их группах (аффилированных лицах) и не имеющей бюджетной задолженности. Но, что важно применительно к рассматриваемому признаку, - она обязана иметь организационную структуру (включающую службу внутреннего контроля), адекватную масштабам проводимых кредитной организацией операций и принимаемым рискам, а также выполнять квалификационные требования к членам совета директоров (наблюдательного совета) и руководителям кредитной организации. Она обязана соблюдать технические требования, установленные Банком России для осуществления банковских операций.

Из всего этого перечня требований, в данном случае, мы акцентировали внимание тех требованиях, которые предъявляются к органам управления кредитной организацией. Они обусловлены сущностью кредитной организации. Ведь ее деятельность сопряжена с риском, в том числе и для клиентов, чьими денежными средствами она располагает, в целях своей предпринимательской деятельности. Поэтому вопросы профессионализма затрагивают не только интересы акционеров, или просто, - участников кредитной организации, но и интересы большого числа ее клиентов. Именно поэтому и предъявляются специальные требования к ее организационной структуре.

Кредитная организация - это элемент банковской системы.

В России создана и функционирует двухуровневая банковская система. Условно говоря, первый уровень - это Центральный банк Российской Федерации, Банк России, а второй уровень - кредитные организации, филиалы и представительства иностранных банков. Банк России является эмиссионным банком.

В отличие от других хозяйственных обществ, которые не объединены в систему, кредитные организации - это элементы системы со всеми вытекающими из этого для них обязанностями. А именно, они обязаны соблюдать экономические нормативы установленные федеральным законом, числовое значение которых рассчитывается по формулам Банка России. Они обязаны публиковать о себе информацию, направлять в Банк России свою финансовую отчетность и подвергаться с его стороны различным комплексным и тематическим проверкам.

К кредитным организациям предъявляются определенные требования по управлению финансовыми рисками и по созданию различного рода резервов.

Федеральные законы "О банках и банковской деятельности", "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", предусматривают, что кредитная организация в целях стабильности и надежности должна соблюдать резервные требования и финансовые нормативы. Основная задача пруденциального банковского надзора как раз и состоит в том, чтобы проверить, как кредитные организации выполняют установленные законом и нормативными актами требования. Эти требования предусмотрены в банковском праве и, прежде всего в Главе III Федерального закона "О банках и банковской деятельности", которая называется: "обеспечение стабильности банковской системы, защита прав, интересов вкладчиков и кредиторов кредитных организаций".

В статье 24 "Обеспечение финансовой надежности кредитной организации" Федерального закона "О банках и банковской деятельности" сказано:

"В целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России. Минимальные размеры резервов (фондов) устанавливаются Банком России. Размеры отчислений в резервы (фонды) из прибыли до налогообложения устанавливаются федеральными законами о налогах.

Кредитная организация обязана осуществлять классификацию активов, выделяя сомнительные и безнадежные долги, и создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков в порядке, устанавливаемом Банком России.

Кредитная организация обязана соблюдать обязательные нормативы, устанавливаемые в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Численные значения обязательных нормативов устанавливаются Банком России в соответствии с указанным Федеральным законом.

Кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующей характеру и масштабам проводимых операций".

В этих же целях, статья 25 "Норматив обязательных резервов банка" предусматривает, что "банк обязан выполнять норматив обязательных резервов, депонируемых в Банке России, в том числе по срокам, объемам и видам привлеченных денежных средств. Порядок депонирования обязательных резервов определяется Банком России в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Банк обязан иметь в Банке России счет для хранения обязательных резервов. Порядок открытия указанного счета и осуществления операций по нему устанавливается Банком России".

Перечень экономических нормативов, которые обязана соблюдать кредитная организация, закреплен в Главе X Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Их численное значение устанавливается нормативными актами Банка России. Есть, на сей счет, Инструкция Банка России от 16 января 2004 года N 110-И "Об обязательных нормативах банков". Она касается банков.

Применительно к небанковским кредитным организациям имеется Инструкция Банка России от 26.04.2006 N 129-И "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением".

В статье 24 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" говорится, что "в целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России. А статья 69 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" предусматривает, что "Банк России определяет порядок формирования и размер образуемых до налогообложения резервов (фондов) кредитных организаций для покрытия возможных потерь по ссудам, валютных, процентных и иных финансовых рисков в соответствии с федеральными законами".

Соответственно, Банк России регулирует эти вопросы следующими нормативными актами.

Во-первых, это нормы, регулирующие создание резервов по ссудам, по ссудной и приравненной к ним задолженности. Есть Положение Банка России от 26 марта 2004 года N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности".

Во-вторых, это нормы о порядке формирования кредитными организациями резервов под возможные потери. Данные вопросы регламентируются Положением Банка России от 20 марта 2006 г. N 283-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери".

Скажем коротко о первом нормативном акте. Создание резервов по ссудам, по ссудной и приравненной к ним задолженности. В нем предусматривается, что в целях определения размера расчетного резерва в связи с действием факторов кредитного риска ссуды классифицируются на основании профессионального суждения по категориям.

Формирование размера расчетного резерва взаимосвязано с налоговыми правоотношениями. В частности, в статье 292 "Расходы на формирование резервов банков" предусматривается, что кроме резервов по сомнительным долгам, предусмотренных статьей 266 НК РФ, кредитная организация вправе создавать резерв на возможные потери по ссудам по ссудной и приравненной к ней задолженности (включая задолженность по межбанковским кредитам и депозитам (далее - резервы на возможные потери по ссудам) в порядке, предусмотренном этой же статьей. При этом действует ряд правил, касающихся налогооблагаемой базы.

Во-первых, суммы отчислений в резервы на возможные потери по ссудам, сформированные в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации, признаются расходом с учетом ограничений, предусмотренных этой статьей.

При определении налоговой базы не учитываются расходы в виде отчислений в резервы на возможные потери по ссудам, сформированные банками под задолженность, относимую к стандартной, в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации. Тоже самое применяется и в отношении резервов на возможные потери по ссудам, сформированные под векселя, за исключением учтенных банками векселей третьих лиц, по которым вынесен протест в неплатеже.

Во-вторых, суммы этих отчислений включаются в состав внереализационных расходов в течение отчетного (налогового) периода.

В-третьих, суммы резервов на возможные потери по ссудам, отнесенные на расходы банка и не полностью использованные банком в отчетном (налоговом) периоде на покрытие убытков по безнадежной задолженности по ссудам и задолженности, приравненной к ссудной, могут быть перенесены на следующий отчетный (налоговый) период. При этом сумма вновь создаваемого резерва должна быть скорректирована на сумму остатков резерва предыдущего отчетного (налогового) периода.

В случае если сумма вновь создаваемого в отчетном (налоговом) периоде резерва меньше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению в состав внереализационных доходов банка в последний день отчетного (налогового) периода. В случае если сумма вновь создаваемого резерва больше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению во внереализационные расходы банков в последний день отчетного (налогового) периода.

Порядок формирования кредитными организациями резервов на возможные потери. Согласно статье 18 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России) вопрос о регулировании порядка формирования резервов кредитными организациями входит в компетенцию Совета директоров Банка России. Соответственно, на основании такого решения было принято Положение Банка России от 20 марта 2006 г. N 283-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери". В нем говорится, на какие сделки распространяется порядок формирования таких резервов.

Обязательные резервы. Помимо расчетных резервов, о которых мы уже сказали, есть еще так называемые обязательные резервы. Их кредитная организация обязана депонировать на специальном счете в Банке России. На них Банк России проценты не начисляет. Они возвращаются в том случае, если кредитная организация объявляется банкротом или ликвидируется.

Практика обязательного резервирования существует во всех странах. Размеры резервов, - разные.

В статье 25 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (Норматив обязательных резервов банка) определено, что Банк обязан выполнять норматив обязательных резервов, депонируемых в Банке России, в том числе по срокам, объемам и видам привлеченных денежных средств. Порядок депонирования обязательных резервов определяется Банком России в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Банк обязан иметь в Банке России счет для хранения обязательных резервов. Порядок открытия указанного счета и осуществления операций по нему устанавливается Банком России. Соответственно этому требованию, Банк России издал нормативный акт, в котором подробно регулируются данные вопросы. В Положении Банка России от 29 марта 2004 г. N 255-П "Об обязательных резервах кредитных организаций" сказано, что резервные требования применяются в целях регулирования общей ликвидности банковской системы и контроля денежных агрегатов посредством снижения денежного мультипликатора. Обязанность кредитной организации по выполнению резервных требований возникает с момента получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций. Выполнение кредитной организацией резервных требований является необходимым условием осуществления банковских операций. (Пункты 1.1-1.2.)

В статье 38 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" предусматривается, что размер обязательных резервов в процентном отношении к обязательствам кредитной организации, а также порядок их депонирования в Банке России устанавливаются Советом директоров. При этом нормативы обязательных резервов не могут превышать 20 процентов обязательств кредитной организации и могут быть дифференцированными для различных кредитных организаций.

Нормативы обязательных резервов не могут быть единовременно изменены более чем на пять пунктов. При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России имеет право списать в бесспорном порядке с корреспондентского счета кредитной организации, открытого в Банке России, сумму недовнесенных средств, а также взыскать с кредитной организации в судебном порядке штраф в размере, установленном Банком России. Указанный штраф не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения.

Мы уже обращали внимание на вопрос о применении санкций к кредитной организации, в том числе и в случаях.

К кредитной организации предъявляются повышенные требования в отношении ее прозрачности, а в определенных федеральными законами случаях, - закрытости

Банковская деятельность создает риск не только для клиентов, но и для других кредитных организаций, которые являются частью банковской системы. Поэтому они должны быть более прозрачны, чем все другие хозяйствующие субъекты.

Во-первых, кредитная организация обязана предоставлять свою отчетность в Банк России. Бухгалтерский учет кредитной организации специфичен.

Отчетность - это форма получения информации о деятельности кредитных организаций, при которой Банк России получает информацию в виде им же установленных отчетных документов (форм отчетности), подписанных электронной цифровой подписью или собственноручно лицами, ответственными за достоверность представленных сведений.

Отчетность кредитных организаций предусмотрена статьей 43 "Отчетность кредитной организации, отчетность банковских групп и отчетность банковских холдингов" в которой сказано, что кредитная организация представляет в Банк России годовой отчет (включая бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) после подтверждения его достоверности аудиторской организацией. Если кредитная организация имеет возможность оказывать существенное (прямое или косвенное) влияние на деятельность иных юридических лиц (за исключением кредитных организаций), она составляет и представляет указанный отчет на консолидированной основе в порядке, определяемом Банком России. (См. Положение Банка России от 5 января 2004 г. N 246-П "О порядке составления головной кредитной организацией банковской/консолидированной группы консолидированной отчетности".)

Кредитная организация публикует в открытой печати годовой отчет (включая бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) в форме и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения его достоверности аудиторской организацией. (О публикуемой отчетности кредитных организаций и банковских/консолидированных групп см. Указание Банка России от 14 апреля 2003 г. N 1270-У).

Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) составляют и представляют в Банк России в целях осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций на консолидированной основе в порядке, определяемом Банком России. Это консолидированная отчетность о деятельности банковской группы и консолидированная отчетность о деятельности банковского холдинга. В нее включается консолидированный бухгалтерский отчет, консолидированный отчет о прибылях и убытках, а также расчет рисков на консолидированной основе.

В состав этой отчетности должна быть включена отчетность иных юридических лиц, в отношении которых кредитные организации, входящие в состав банковской группы, могут оказывать существенное (прямое или косвенное) влияние на деятельность и решения, принимаемые органами управления указанных юридических лиц.

Для целей отчетности о деятельности банковского холдинга в ее состав должна быть включена отчетность иных юридических лиц. Имеются в виду юридические лица, в отношении которых головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) и (или) кредитные организации, входящие в состав банковского холдинга, могут оказывать существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления указанных юридических лиц. Такие юридические лица, для целей составления консолидированной отчетности обязаны представлять им отчетность о своей деятельности.

Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) не вправе разглашать полученную от иных юридических лиц, входящих в данную банковскую группу (данный банковский холдинг), информацию об их деятельности, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом, либо случаев, вытекающих из задач опубликования консолидированной отчетности. Порядок предоставления отчетности регулируется Указанием Банка России от 16 января 2004 г. N 1375-У "О правилах составления и представления отчетности кредитными организациями в Центральный банк Российской Федерации"//Вестник Банка России" от 18 февраля 2004 г. N 14.

Кредитные организации представляют в Банк России отчетность (формы отчетности), которые подписываются лицами, ответственными за представление сведений (если документ составлен на бумажном носителе), или содержат код аутентификации электронного сообщения (если документ составлен в электронном виде), используемый для контроля целостности и подтверждения подлинности электронного сообщения. Конкретные средства аутентификации, обеспечивающие создание и проверку кодов аутентификации электронных сообщений, и правила их использования определяются Банком России и кредитной организацией.

К лицам, подписывающим формы отчетности, относятся:

• руководитель кредитной организации либо его заместитель, уполномоченный подписывать отчетность;
• главный бухгалтер либо другое должностное лицо, его замещающее, в случае, если подпись главного бухгалтера предусмотрена в форме отчетности;
• другие лица, подписи которых предусмотрены в форме отчетности в соответствии с нормативными актами Банка России.

Кредитные организации обязаны составлять и представлять в Банк России отчетность в соответствии с "Перечнем форм отчетности и другой информации кредитных организаций, представляемой в Центральный банк Российской Федерации", установленным Указанием Банка России от 16 января 2004 года N 1376-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации", а также давать разъяснения по полученной от них информации.

В случаях, установленных законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России, кредитным организациям может быть установлена индивидуальная периодичность составления и представления отчетности.

При составлении и представлении отчетности должны быть обеспечены полнота заполнения, достоверность и своевременность ее представления. В этих целях кредитными организациями должны соблюдаться следующие требования.

Все отчетные данные, представляемые кредитными организациями в Банк России, должны быть сформированы на основе первичных учетных документов, составляемых в соответствии с Положением Банка России от 5 декабря 2002 года N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" (с изменениями), а также иных документов, предусмотренных законодательством Российской Федерации и нормативными актами Банка России.

Отчетность представляется кредитными организациями в Банк России на бумажных носителях и (или) в виде электронного сообщения в форматах, установленных Банком России, содержащих тот же набор показателей, что и документ на бумажном носителе, в соответствии с требованиями нормативных актов Банка России. Нормативный акт Банка России, регулирующий порядок направления отчетности в электронном виде, помимо прочего, предусматривает, что между Банком России и кредитной организацией, заключается договор, типовая форма которого предусмотрена в приложении к данному нормативному акту. В договоре предусматриваются соответствующие условия и устанавливаются правила передачи-приема отчетности при ее представлении кредитной в виде электронных сообщений (ЭС), снабженных кодом аутентификации (КА), и обязательства Сторон по обеспечению информационной безопасности при передаче-приеме отчетности.

В Договоре указывается, что выполнение его условий является достаточным для обеспечения представления кредитной организацией и приема структурным подразделением Банка России в электронном виде отчетности, предусмотренной Указанием Банка России от 16 января 2004 года N 1376-У. Там же предусматриваются права и обязанности сторон, а также и Согласительная комиссия, на случай спора. Права и обязанности сторон не могут быть переданы третьим лицам. В этом же договоре предусматриваются термины и понятия. В нем же регулируются вопросы конфиденциальности в соответствии с действующим законодательством.

В случае представления кредитными организациями в Банк России отчетности в виде электронного сообщения, не снабженного кодом аутентификации, должна быть представлена также отчетность на бумажных носителях. В случае представления кредитными организациями в Банк России отчетности в виде электронного сообщения, снабженного кодом аутентификации, отчетность на бумажных носителях, подписанная лицами, указанными в Указании, хранится в кредитных организациях не менее 5 лет и должна быть предъявлена по первому требованию Банка России (пункт 7 Указания Банка России от 16 января 2004 года N 1375-У "О правилах составления и представления отчетности кредитными организациями в Центральный банк Российской Федерации").

Нормативным актом Банка России, в целях усиления прозрачности в банковской системе вообще и в кредитной организации в частности, предусмотрены также и правила составления консолидированной отчетности.

В Положении Банка России от 30 июля 2002 г. N 191-П "О консолидированной отчетности" предусматривается, что консолидированная отчетность составляется в целях установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами, возможностей управлять их деятельностью, а также в целях определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы (п. 1.3 настоящего Положения). Консолидированная отчетность составляется и представляется головными кредитными организациями банковских/консолидированных групп.

Территориальные учреждения Банка России представляют в Главный центр информатизации Банка России консолидированную отчетность банковских/консолидированных групп:

а) головных кредитных организаций банковских групп:

• по состоянию на 1 апреля, 1 июля и 1 октября - в 10-дневный срок после срока, установленного для представления консолидированной отчетности головными кредитными организациями в территориальные учреждения Банка России;
• по состоянию на 1 января - в срок до 15 мая года, следующего за отчетным;

б) головных кредитных организаций консолидированных групп:

• по состоянию на 1 января - в срок до 15 мая года, следующего за отчетным.

Консолидированная отчетность банковских групп составляется один раз в год по состоянию на 1 января на основе данных форм Приложений 2 и 3 к настоящему Положению, подтверждается аудиторской организацией и публикуется в составе официально публикуемой годовой отчетности головной кредитной организации банковских групп. Консолидированная отчетность, достоверность которой подтверждена аудиторской организацией, представляется в территориальные учреждения Банка России не позднее 1 июля года, следующего за отчетным.

Консолидированная отчетность подписывается руководителем и главным бухгалтером головной кредитной организации банковской/консолидированной группы.

В Положении Банка России от 19 сентября 2002 г. N 197-П "О порядке представления информации о банковских холдингах"//Вестник Банка России от 30 октября 2002 г. N 57 предусматривается, что Головная организация банковского холдинга (или Управляющая компания банковского холдинга в случае поручения ей Головной организацией банковского холдинга нижеперечисленных функций), определяемая в соответствии со статьей 4 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", формирует Список участников банковского холдинга (далее - Список участников) для представления в Банк России информации о банковских холдингах.

Во-вторых, кредитная организация обязана публиковать по формам и в сроки, которые устанавливаются Банком России, следующую информацию о своей деятельности: ежеквартально - бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, информацию об уровне достаточности капитала, о величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов; ежегодно - бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках с заключением аудиторской фирмы (аудитора) об их достоверности. (Ст. 8).

Предоставление информации о деятельности кредитной организации, банковской группы и банковского холдинга.

Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) ежегодно публикуют свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора).

В Указании Банка России от 14 апреля 2003 г. N 1270-У "О публикуемой отчетности кредитных организаций и банковских/консолидированных групп" предусматривается, что публикуемая отчетность подлежит опубликованию в открытой печати. Годовой отчет (годовой консолидированный отчет) должен быть опубликован в течение 10 рабочих дней после проведения годового общего собрания акционеров (участников). Годовой отчет и годовой консолидированный отчет публикуются одновременно в одном периодическом печатном издании. В случае опубликования отчетов в разных периодических печатных изданиях опубликование отчетов сопровождается ссылкой на указание названия издания, в котором был опубликован другой отчет, и даты выхода этого издания в свет.

Квартальная отчетность подлежит опубликованию в течение 40 рабочих дней после наступления отчетной даты.

По вопросам размещения отчетности в Интернет см. также Указание оперативного характера Банка России от 7 мая 2003 г. N 70-Т "О рекомендациях по информационному содержанию и организации WEB-сайтов кредитных организаций".

В-третьих, по требованию физического лица или юридического лица, кредитная организация обязана предоставить ему копию лицензии на осуществление банковских операций, копии иных выданных ей разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами, а также ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год. За введение физических лиц и юридических лиц в заблуждение путем непредставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами. (Ст. 8 Федерального закона).

Здесь нужно иметь в виду, что Банк России требует в своих нормативных актах, чтобы кредитная организация размещала соответствующую информацию в офисе, в доступном для обозрения клиентами месте.

В-четвертых, кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, обязана раскрывать информацию о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами (в целом по кредитной организации без раскрытия информации по отдельным физическим лицам) и информацию о задолженности кредитной организации по вкладам физических лиц. Порядок раскрытия такой информации устанавливается Банком России. (часть пятая Федерального закона).

В-пятых, закон обеспечивает прозрачность учредительных документов кредитной организации. И этот вопрос теперь начинает решаться. В августе 2001 года принят Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц". Главное - в этом законе предусматривается доступность учредительных документов кредитной организации для всякого, кто пожелает с ними ознакомиться.

Это часть государственного информационного ресурса, которая по закону должна быть доступной для любых банковских клиентов. Поэтому довольно странно, что эта информация может быть предоставлена только за плату. Понятно, что это вопрос, связанный с прозрачностью банковского бизнеса и с информированностью и доверием банковских клиентов к кредитным организациям. Такая информация является публичной.

Нам представляется, что уплата физическими и юридическими лицами налогов - это основание, для того чтобы получать публичную информацию бесплатно. Информированность граждан в этом аспекте позволит им быстрее сориентироваться в отношении банка, которому они доверяют свои деньги, а иногда - распознать мошеннические действия или коррупцию.

В пункте 8 статьи 8 Федерального закона от 27 июля 2006 г. "Об информации, об информационных технологиях и о защите информации" сказано: "Предоставляется бесплатно информация:

1. о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, размещенная такими органами в информационно-телекоммуникационных сетях;
2. затрагивающая права и установленные законодательством Российской Федерации обязанности заинтересованного лица;
3. иная установленная законом информация.

9. Установление платы за предоставление государственным органом или органом местного самоуправления информации о своей деятельности возможно только в случаях и на условиях, которые установлены федеральными законами".

"Иная информация", это как раз та информация, о которой идет речь. Ее нужно предусмотреть в Федеральном законе "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", с тем, чтобы Банк России был бы обязан приводить всю эту и другую существенную для клиентов информацию на своем официальном сайте. Ведь он принимает решение о регистрации и лицензировании кредитной организации.

Специфика бухгалтерского учета. В статье 40 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" сказано: "Правила ведения бухгалтерского учета, представления финансовой и статистической отчетности, составления годовых отчетов кредитными организациями устанавливаются Банком России с учетом международной банковской практики". (См. Положение Банка России от 5 декабря 2002 г. N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации").

Правильное ведение бухгалтерского учета с одной стороны, создает возможность эффективного управления кредитной организацией. Руководящие органы кредитной организации должны получать необходимую им точную информацию о движения денежных средств по счетам кредитной организации. С другой стороны, правильно поставленный бухгалтерский учет создает необходимую прозрачность кредитной организации для ее акционеров, клиентов и для Банка России. Кроме того, создается необходимый уровень прозрачности для государственных органов в том числе, - осуществляющих валютный, налоговый и таможенный контроль.

В ряде случаев бухгалтерский учет необходим, для того чтобы были взысканы денежные средства.

В статье 27 "Наложение ареста и обращение взыскания на денежные средства, и иные ценности, находящиеся в кредитной организации" Федерального закона закреплены соответствующие нормы:

"На денежные средства и иные ценности юридических и физических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, арест может быть наложен не иначе как судом и арбитражным судом, судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при наличии санкции прокурора.

При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах, кредитная организация незамедлительно по получении решения о наложении ареста прекращает расходные операции по данному счету (вкладу) в пределах средств, на которые наложен арест.

Взыскание на денежные средства и иные ценности физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Кредитная организация, Банк России не несут ответственности за ущерб, причиненный в результате наложения ареста или обращения взыскания на денежные средства и иные ценности их клиентов, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Конфискация денежных средств и других ценностей может быть произведена на основании вступившего в законную силу приговора суда".

Исключения из принципа прозрачности кредитной организации. Банковская тайна. Специфика банковской деятельности такова, что она не во всех случаях должна быть прозрачной. Граница прозрачности заканчивается там, где начинаются права клиентов кредитной организации. Да и не только их права, но и права самой кредитной организации на коммерческую тайну.

В условиях конкуренции, банковская тайна, как впрочем, и коммерческая тайна - это средство защиты права собственности. Простой пример. Вкладчик заинтересован, чтобы информация о нем и о его вкладе не распространялась без его разрешения. И чем больше вклад, тем больше будет становиться такая заинтересованность. Вполне понятно, что информация о вкладчике может мотивировать преступников на совершение против него тех или иных противоправных действий. Но речь должна идти не только о физических лицах, но и различных предпринимателях. Они доверяют свои коммерческие тайны кредитным организациям, и не заинтересованы, чтобы о них узнали их конкуренты.

Кредитные организации работают в основном с чужими денежными средствами. Их финансовое положение постоянно колеблется. Есть требования в отношении отчетности и раскрытия информации потенциальным и реальным клиентам. Но ежедневное финансовое положение кредитной организации тоже должно составлять предмет банковской и коммерческой тайн. Это надо предусмотреть в федеральных законах.

Если все эти условия ведения банковского бизнеса не будут соблюдаться, то может возникнуть кризис. Вкладчики будут предпочитать хранить свои деньги в укромных уголках, а фирмы - каким-то образом избегать кредитных организаций или, по крайней мере, не расширять спектр их услуг. Получается, что у прозрачности банковской деятельности имеются объективные границы, которые задаются закономерностями экономики и общества.

Федеральный закон содержит статью 26, которая называется "Банковская тайна". В ней говорится:

"Кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

В соответствии с законодательством Российской Федерации справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".

Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

За разглашение банковской тайны Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом.

Организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную в соответствии с федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации.

Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц с их согласия представляется кредитными организациями в целях формирования кредитных историй в бюро кредитных историй в порядке и на условиях, которые предусмотрены заключенным с бюро кредитных историй договором в соответствии с Федеральным законом "О кредитных историях".

Как мы видим, режим банковской тайны строже в отношении информации о счетах и банковских операциях физических лиц. И это не случайно, поскольку частная жизнь граждан охраняется Конституцией и федеральными законами, регулирующими информацию. Что касается индивидуальных предпринимателей, то здесь ситуация несколько иная. Их деятельность затрагивает публичные интересы. Поэтому исключений из запретов, защищающих банковскую тайну, в отношении них, - больше.

Вместе с тем, реальность такова, что появляются все новые и новые исключения в статье 26 Федерального закона. Яркий тому пример, - Федеральный закон "О кредитных историях". Для того чтобы развивался кредит, нужна деятельность кредитных бюро. Вот и появился этот закон, а вместе с ним, - некоторые исключения из норм о банковской тайне.

На практике возникает вопрос о возможности предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну, федеральному антимонопольному органу. По этому вопросу имеется письмо Банка России от 30 июня 2003 г. N 99-Т, в котором говорится буквально следующее:

"...в федеральных законах отсутствует указание на обязанность кредитных организаций предоставить сведения, составляющие банковскую тайну, в федеральный антимонопольный орган и его территориальные подразделения.

Вместе с тем, Банк России не усматривает нарушений законодательства Российской Федерации, если информация по счетам клиентов будет предоставлена кредитной организацией федеральному антимонопольному органу с согласия владельца счета или собственника имущества владельца счета".

Здесь надо иметь в виду еще один момент, который касается компетенции Банка России. О возможности предоставления актов инспекционных проверок кредитных организаций в Указании оперативного характера ЦБР от 29 мая 2003 г. N 83-Т "О возможности предоставления актов инспекционных проверок кредитных организаций" указал следующее: "Банк России в связи с поступающими запросами кредитных и аудиторских организаций о возможности предоставления актов инспекционных проверок, проведенных уполномоченными представителями Банка России, третьим лицам разъясняет следующее.

Банк России считает возможным предоставление кредитными организациями актов инспекционных проверок Банка России учредителям (участникам), совету директоров (наблюдательному совету) и аудиторским организациям, осуществляющим аудит кредитной организации, по усмотрению кредитных организаций с учетом законодательно установленных ограничений на предоставление сведений, составляющих банковскую тайну".

Тенденция к расширению субъектов, которые могут получить информацию, составляющую банковскую тайну находит свое отражение в нормативном акте Банка России регулирующем инспекционные проверки. В общем, сначала появляется акт разъяснения Банка России, а затем - его же нормативный акт.

В пункте 9.6.1 Указания Банка России от 27 октября 2006 г. N 1737-У "О внесении изменений в Инструкцию Банка России от 25 августа 2003 года N 105-И "О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации" читаем о том, что руководитель кредитной организации должен направить совету директоров (наблюдательному совету) кредитной организации акт проверки кредитной организации, проведенной Банком России.

Но, ведь статья 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", как уже говорилось, не дает такого права Банку России.

В пункте 3.6 Инструкции Банка России от 25 августа 2003 года N 105-И "О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации" сказано, что "при необходимости кредитная организация вправе предоставлять акт проверки на ознакомление аудиторской организации (индивидуальному аудитору), осуществляющей аудит кредитной организации (ее филиала), в том числе предоставлять копию акта проверки".

В этой же Инструкции (пункт 2.7) предусматривается, что "Руководитель рабочей группы вправе:

• требовать подтверждения возможности формирования кредитной организацией документов, представление которых является обязательным при наступлении событий или наличии обстоятельств, определенных федеральными законами или нормативными актами Банка России (в том числе подлежащего проверке реестра обязательств банка перед вкладчиками, составляемого по форме и в сроки, определенные Указанием Банка России от 1 апреля 2004 года N 1417-У "О форме реестра обязательств банка перед вкладчиками", зарегистрированным Министерством юстиции Российской Федерации 13 апреля 2004 года N 5745 ("Вестник Банка России" от 28 апреля 2004 года N 24) (далее - Указание Банка России N 1417-У);
• запрашивать от акционеров (участников) кредитной организации, клиентов и корреспондентов кредитной организации (ее филиала) документы (информацию), необходимые для установления фактических обстоятельств, в том числе для подтверждения данных, содержащихся в документах (информации), полученных от проверяемой кредитной организации (ее филиала)".

Что касается первого требования, то, на наш взгляд, оно объяснимо, если проверкой конкретного вопроса занимается служащий Агентства по страхованию вкладов. А вот, что касается запросов, которые рабочая группа проверяющих направляет акционерам или тем более, - клиентам кредитной организации, то, такие действия, на наш взгляд, не основаны на Федеральном законе.

Банковское право, как мы уже обращали на это внимание в начале книги, по общему правилу не создает правоотношений между Банком России и кредитными организациями. В условиях плановой экономики, когда действовал Госбанк СССР, все организации вступали с ним в правоотношения. Но в рыночной экономике, - ситуация иная. Центральный банк вступает в правоотношение с кредитными организациями, потому, что они - часть банковской системы. А он в ней - орган банковского регулирования и надзора. Он - часть банковской системы согласно статье 2 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". Что же касается клиентов кредитных организаций, то Федеральный закон не включил их в банковскую систему, а значит, они не являются объектом банковского надзора. Да и Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" не предоставляет такого права Банку России.

На мой взгляд, Банк России вышел за рамки своей компетенции, так как в ст. 26 говорится, что исключения из общего правила устанавливаются федеральными законами. Нормативные акты Банка России, как известно, к таковым не относятся.

Банковские счета и операции по ним охраняются не только банковским, но и гражданским правом.

Согласно статье 857 Гражданского кодекса РФ в случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

Коммерческая тайна. Правовое регулирование коммерческой тайны осуществляется, во-первых, нормами ст. 139 ГК РФ и, во-вторых, специальным федеральным законом. Таковым является Федеральный закон от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне". В нем содержаться нормы, которые регулируют отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции. Кроме того, он также определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну.

В статье 139 "Служебная и коммерческая тайна" ГК РФ сказано, что информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами. Там же говорится, что информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными в ГК и другими законами.

И далее в этой же статье ГК закреплено, что лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

Все эти нормы взаимосвязаны с нормами законодательства и подзаконными актами, которые регулируют вопросы информации и информатизации, а также перечень сведений, которые могут, или, наоборот, не могут относиться к конфиденциальным сведениям.

Виды кредитных организаций

Классификация кредитных организаций, предусмотренная в банковском законе

В банковском праве России предусмотрена только одна классификация кредитных организаций, созданных по российскому законодательству. Ее критерием являются банковские операции. Федеральный закон все кредитные организации делит на два вида: банки и небанковские кредитные организации.

Банк. "Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности, следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц". (Ч. 2, статьи 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности").

Здесь надо обратить внимание вот на что: банковские операции осуществляются в совокупности. Это значит, что банком может считаться только такая кредитная организация, которая получила право проводить все из названных в определении операций. Правда, нельзя не отметить, что в Федеральном законе есть противоречие с этой нормой. В статье 36 Федерального закона сказано, что банк вправе привлекать денежные средства физических лиц только спустя два года после его регистрации. Но получается, что в таком случае помимо самого этого противоречия с частью 2 статьи 1 Федерального закона, все банки в этих течение двух лет фактически являются небанковским кредитными организациями, хотя они регистрируются как банки.

Небанковские кредитные организации

В части 3 статьи 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон) приводится определение небанковской кредитной организации. Там отмечается, что "небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России".

Далее мы отдельно остановимся на этом вопросе и приведем те классификации небанковских кредитных организаций, которые предусмотрены нормативными актами Банка России, а также покажем их специфику.

Иностранные кредитные организации

В части 4 статьи 1 Федерального закона дается определение понятия "иностранная кредитная организация".

Оно необходимо в связи со следующим. Во-первых, российские кредитные организации могут участвовать в капиталах зарубежных кредитных организаций, а те, тоже вправе создавать дочерние организации в России в соответствии с порядком предусмотренным федеральным законом и нормативными актами Банка России.

В статье 35 "Филиалы, представительства и дочерние организации кредитной организации на территории иностранного государства" Федерального закона закреплены следующие нормы:

"Кредитная организация, имеющая генеральную лицензию и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро, может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы, и после уведомления Банка России - представительства.

Кредитная организация, имеющая генеральную лицензию и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро, может с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации.

Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным".

Во-вторых, Федеральный закон предусматривает возможность открытия иностранными кредитными организациями своих филиалов в России. Более того, статья 2 Федерального закона, называя основные элементы, из которых состоит банковская система, говорит, что такими элементами являются филиалы и представительства иностранных банков. То есть нерезиденты могут быть частью российской банковской системы.

Что касается филиалов, Федеральный закон допускает возможность их открытия, но только с разрешения Банка России. В статье 52 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" сказано, что Банк России выдает разрешения на создание филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории Российской Федерации в соответствии с порядком, установленным федеральными законами.

В России нет филиалов иностранных банков. Российское государство в этом отношении придерживается той же стратегии, что и многие другие государства. Открытие филиалов иностранных банков не выгодно с точки зрения защиты интересов российской банковской системы и российского общества. Вместе с тем такой подход обязывает к созданию необходимых условий для развития российской банковской системы. Суть противоречий в этой сфере состоит в том, что филиалы кредитных организаций имеют больше ресурсов. Поэтому у них есть возможность выдавать кредит под такие проценты, которые намного меньше тех, что предлагают российские банки. Стало быть, если будут открыты филиалы иностранных кредитных организаций, то возможен следующий сценарий развития событий. С начала филиалы иностранных банков могут понизить проценты по кредитам. Российские банки не выдержат конкуренции, и это может привести к краху российской банковской системы. А затем и филиалы иностранных банков тоже начнут повышать проценты по кредитам.

В общем, как бы там ни было есть только один нормальный вариант решения вопроса. Нужно, чтобы российские банки становились мощными и эффективными. Если это не будет происходить, то под давлением потребителей банковских услуг, государство долго удерживать такую финансовую ситуацию не сможет и допустит иностранные банки на российский рынок.

Смысл этих рассуждений сводиться к тому, что российская банковская система с ее дорогими кредитами, не должна испытывать терпение общества, которому нужны кредиты, и которое понимает, что их могут предложить иностранные банки на значительно более выгодных условиях. Питаться одним только патриотизмом это не сможет. Нужна новая концепция и новая стратегия развития банковского сектора, создающая настоящую конкуренцию между банками внутри страны и увязанная с системным развитием российского общества.

Экономические классификации кредитных организаций

Хотя в банковском законодательстве и нет других классификаций, но могут быть использованы экономические классификации.

По формам собственности, все кредитные организации можно разделить на те, в чьих капиталах участвует государство и те, в которых оно не участвует. Соответственно, следует различать частные кредитные организации, кредитные организации со смешанным капиталом и кредитные организации в которых имеется сто процентное участие государства. Правда, стоит отметить, что правовой статус государственной кредитной организации в законодательстве не закреплен.

По участию Банка России в капиталах некоторых кредитных организаций (это предусмотрено Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"), все они делятся на две группы: кредитные организации, в капиталах которых участвует Банк России, и кредитные организации в которых он не участвует.

По участию органов местного самоуправления в уставных капиталах кредитных организаций все кредитные организации можно разделить на частные и с участием органов местного самоуправления (муниципальные банки). Однако правовой статус муниципальных банков не урегулирован и само это понятие в законодательстве не закреплено.

Как уже говорилось, российское законодательство не предусматривает разнообразие банков. У нас банк может называться как угодно, но название его ни к чему не обязывает. Виды его деятельности с названием не связаны. Поэтому банк может называться ипотечным, земельным, инвестиционным, инновационным, сберегательным, но юридически это его ни к чему не обязывает. Он остается универсальным.

Небанковские кредитные организации

В ч. 3 ст. 1 Федерального закона дается общее определение небанковской кредитной организации. А что касается ее видов, то они зависят от того, какими банковскими операциями наделяет их Банк России.

"Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России". (Ч. 3 статьи 1 Федерального закона).

Во-первых, обратим внимание на то, что в Федеральном законе применительно к закрепленному в нем же понятию небанковских кредитных организаций используется термин "допустимые сочетания банковских операций". О сделках в нем ничего не говорится. Говорится только о банковских операциях, и что их допустимое сочетание устанавливается Банком России. Значит, допустимое сочетание сделок Банк России не вправе.

Во-вторых, Федеральный закон ничего не говорит об обязательных резервах для небанковских кредитных организаций. Значит, они не обязаны их депонировать в Банке России. В этом есть некоторое преимущество этого вида кредитных организаций. Но не только в этом. Они более устойчивы, поскольку их круг операций ограничен. В частности, они не имеют право привлекать банковские вклады физических лиц.

В-третьих, если мы посмотрим приложения к Инструкции Банка России N 109-И, то мы там, в типовых формах банковских лицензий, то есть в наборе банковских операций для данного вида кредитных организаций не обнаружим открытие и ведение счетов физических лиц. На наш взгляд, Федеральный закон не дает оснований это запрещать. Договор банковского вклада и договор банковского счета - это разные договоры. Федеральный закон в статье 30, 36 устанавливает режим банковского вклада и соответствующие ограничения. Счет - это совсем другое. Он нужен для расчетов. И мне думается, что можно было бы разрешить небанковским кредитным организациям открывать счета физическим лицам для расчетов.

Виды небанковских кредитных организаций. По действующему на сегодняшний день банковскому праву предусмотрены расчетные РНКО и депозитно-кредитные небанковские кредитные организации.

Расчетные НКО. Банк России принял инструкцию, которая называется: "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций...".

В этой Инструкции, во-первых, перечисляются те банковские операции, которые вправе проводить небанковская кредитная организация (далее - РНКО). Во-вторых, в ней дублируется перечень сделок, которые перечислены в части третьей статьи 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и которые, по этому Федеральному закону, вправе совершать любые кредитные организации. В-третьих, в ней указаны те банковские операции, которые запрещены для РНКО.

В пунктах 1.1-1.5.3 этой Инструкции сказано следующее:

"РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

• открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;
• осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
• инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;
• куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;
• осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

РНКО могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии со статьей 6 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

РНКО, помимо перечисленных Инструкции банковских операций, вправе осуществлять сделки, перечисленные в части 3 статьи 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

В Инструкции говорится, что если иное не предусмотрено лицензией на осуществление банковских операций, выданной до вступления в силу настоящей Инструкции, РНКО не вправе осуществлять следующие банковские операции:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;
• открытие и ведение банковских счетов физических лиц;
• осуществление расчетов по поручению физических лиц по их банковским счетам;
• куплю-продажу иностранной валюты в наличной форме;
• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
• выдачу банковских гарантий.

Как сказано в этой Инструкции, в целях минимизации риска, рекомендуется в учредительных документах НКО предусматривать исключение деятельности по привлечению средств физических и юридических лиц (например, путем выпуска РНКО собственных векселей).

Кроме того, в этих же целях, Инструкция рекомендует предусматривать в учредительных документах НКО следующее. Должно предусматриваться размещение денежных средств от своего имени и за свой счет в пределах, установленных обязательными нормативами Инструкции, исключительно:

• в долговые обязательства Российской Федерации;
• в депозиты в Банке России;
• в облигации Банка России;
• в кредиты и депозиты, размещенные в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже "BBB" по классификации иностранного рейтингового агентства "Standard & Poor's" или не ниже аналогичного по классификациям "Fitch Ratings", "Moody's" банках-нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях - резидентах Российской Федерации;
• в государственные долговые обязательства стран из числа группы развитых стран, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже "BBB" по классификации иностранного рейтингового агентства "Standard & Poor's" или не ниже аналогичного по классификациям "Fitch Ratings", "Moody's";

Кроме того, рекомендуется указать в учредительных документах РНКО открытие корреспондентских счетов, помимо корреспондентского счета в Банке России, только в кредитных организациях нерезидентах отвечающих определенным критериям. Это значит, что они должны иметь инвестиционный рейтинг не ниже "BBB" по классификации иностранного рейтингового агентства "Standard & Poor's" или не ниже аналогичного по классификациям "Fitch Ratings", "Moody's", банках-нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях - резидентах Российской Федерации.

Небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитные и кредитные операции. Этот вид кредитных организаций предусмотрен Положением Банка России от 21 сентября 2001 г. N 153-П "Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции".

Небанковские кредитные организации (НДКО) могут осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные статьей 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", на основании лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России, в соответствии с требованиями, предусмотренными этим Положением.

Регистрация и лицензирование НДКО осуществляются в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской деятельности", в порядке, предусмотренном Инструкцией Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" и иными нормативными актами Банка России.

НДКО вправе осуществлять: привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок); размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет; производить куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме (данную операцию НДКО вправе осуществлять исключительно от своего имени и за свой счет); выдавать банковские гарантии.

Они могут осуществлять сделки, разрешенные к осуществлению кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (в том числе с ценными бумагами в соответствии с требованиями федеральных законов).

НДКО не разрешается осуществлять операции по привлечению денежных средств физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) и юридических лиц во вклады до востребования; открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц; осуществлять расчеты по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; производить инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; осуществлять куплю-продажу иностранной валюты в наличной форме; привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы; осуществлять переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

НДКО не вправе открывать филиалы и создавать дочерние организации за рубежом.

Уставный капитал, собственные средства и привлеченные средства кредитной организации

Уставный капитал кредитной организации

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов. Это определение содержится в ст. 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

В зависимости от организационно-правовой формы кредитной организации это может быть складочный капитал, при котором уставный капитал состоит из определенного числа долей, разделенных между учредителями (участниками) хозяйственного общества, либо акционерный капитал, выраженный в акциях.

Банк России, в прошлом, устанавливал минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций своими нормативными актами. Теперь в Федеральный закон внесены изменения, и этот порядок отменен, и с 1 января 2007 года вступает в действие новый. Уже не нормативные акты Банка России, а Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" предусматривает, что вновь создающиеся кредитные организации должны иметь минимальный размер уставного капитала, эквивалентный 5 млн. евро. Небанковские кредитные организации - 500000 евро. Ежеквартально, Банк России устанавливает рублевый эквивалент этой суммы.

Никаких дополнительных требований по отношению к банкам с участием иностранных инвесторов, закон не устанавливает. В прошлом, - устанавливал.

В общем, происходит то, чего так долго ждали банкиры. Ведь нормативные акты Банка России изменчивы. И не было никаких гарантий, что он вдруг не введет новый норматив уставного капитала. Теперь стало больше прогнозируемости.

Но обратимся к тому, как Федеральный закон формулирует эти нормы.

В статье 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" закрепляется понятие уставного капитала и ряд требований, которые к нему предъявляются:

"Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.

Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 5 миллионов евро. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 500 тысяч евро.

Рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации определяется в порядке, установленном нормативным актом Банка России.

Банк России устанавливает предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала.

Не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, привлеченные денежные средства. В целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, Банк России вправе установить порядок и критерии оценки финансового положения ее учредителей (участников).

Средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Средства бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта Российской Федерации или решения органа местного самоуправления в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

Приобретение и (или) получение в доверительное управление (далее - приобретение) в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5 процентов акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20 процентов - предварительного согласия Банка России. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, приобретение акций (долей) кредитной организации считается разрешенным. Порядок получения согласия Банка России на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации и порядок уведомления Банка России о приобретении более 5 процентов акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей акций (долей), нарушении антимонопольных правил, а также в случаях, когда в отношении лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, имеются вступившие в силу судебные решения, установившие факты совершения указанным лицом неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства, и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Банк России отказывает в даче согласия на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации, если ранее судом была установлена вина лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, в причинении убытков какой-либо кредитной организации при исполнении им обязанностей члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, единоличного исполнительного органа, его заместителя и (или) члена коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).

Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации".

Выпуск акций кредитными организациями

В пункте 10 статьи 4 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" говорится, что Банк России осуществляет регистрацию эмиссии ценных бумаг кредитными организациями в соответствии с федеральными законами.

Здесь, помимо банковских законов, имеются в виду: Федеральный закон "О рынке ценных бумаг"; Федеральный закон "Об акционерных обществах"; Федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"; Федеральный закон "Об ипотечных ценных бумагах".

Конкретные вопросы такой регистрации регулируются Инструкцией Банка России от Инструкции Банка России от 10 марта 2006 года N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". В ней в частности, предусматривается, что выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг кредитных организаций подлежат государственной регистрации в Банке России (Департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и территориальных учреждениях Банка России).

Причем в Департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются:

• выпуски акций кредитных организаций с уставным капиталом 1000 млн. рублей и более (включая в расчет предполагаемые итоги выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50 процентов;
• выпуски облигаций кредитных организаций на сумму 1000 млн. рублей и выше;
• выпуски ценных бумаг при реорганизации кредитных организаций;
• выпуски опционов кредитных организаций - эмитентов.

Остальные выпуски ценных бумаг кредитных организаций регистрируются территориальными учреждениями Банка России.

В Инструкции предусмотрена возможность регистрации всех выпусков территориальным учреждением, если такое решение будет принято некоторыми руководителями Банка России (Председатель Банка России или Первый заместитель Председателя Банка России, курирующий Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций). (Подробнее см.: Инструкция Банка России от 10 марта 2006 года N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации").

Собственные средства кредитной организации

Собственные средства - это основной и дополнительный капитал кредитной организации методику расчета, которого устанавливает Банк России.

Юридическое значение понятия "собственные средства кредитной организации" состоит в том, что они используются в расчетах нормативов и определении рисков, которые принимает на себя кредитная организация при проведении различных операций. К примеру, в статье 64 максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков, являющихся по отношению друг к другу зависимыми или основными и дочерними, устанавливается в процентах от размера собственных средств (капитала) кредитной организации (банковской группы) и не может превышать 25 процентов размера собственных средств (капитала) кредитной организации (банковской группы).

При определении максимального размера риска учитываются вся сумма кредитов кредитной организации, выданная одному заемщику или группе связанных заемщиков, а также суммы гарантий и поручительств, предоставленных кредитной организацией заемщику или группе связанных заемщиков.

В ряде случаев банковские законы предусматривают определенный уровень собственных средств, как условие расширения ее деятельности, например, посредством получения генеральной лицензии. Она выдается только тем банкам, размер собственных средств у которых составляет не менее 5 млн. евро. Причем, Банк России, один раз в квартал (не позднее третьего рабочего дня, в начале очередного квартала) устанавливает рублевый эквивалент размера собственных средств, для кредитных организаций ходатайствующих о получении генеральной лицензии.

Юридическое значение понятия собственных средств кредитной организации проявляется еще и в том, что при определенных условиях, если этот размер не выдерживается, к кредитной организации могут быть применены санкции предусмотренные статьей 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и статьей 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

В статье 72 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" сказано, что "Банк России устанавливает методики определения собственных средств (капитала) кредитной организации, активов, пассивов и размеров риска по активам для каждого норматива с учетом международных стандартов и консультаций с кредитными организациями, банковскими ассоциациями и союзами.

Банк России вправе устанавливать дифференцированные нормативы и методики их расчета по видам кредитных организаций.

О предстоящем изменении нормативов и методик их расчета Банк России официально объявляет не позднее, чем за один месяц до их введения в действие.

В целях определения размера собственных средств (капитала) кредитной организации Банк России проводит оценку ее активов и пассивов на основании методик оценки, устанавливаемых нормативными актами Банка России. Кредитная организация обязана отразить в своей бухгалтерской и иной отчетности размер собственных средств (капитала), определенный Банком России.

Если размер собственных средств (капитала) кредитной организации окажется меньше размера уставного капитала кредитной организации, определенного ее учредительными документами, Банк России обязан направить в такую кредитную организацию требование о приведении в соответствие величины собственных средств (капитала) и размера уставного капитала. Кредитная организация обязана исполнить требование Банка России в порядке, сроки и на условиях, которые установлены Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

Итак, мы видим, какое значение имеют собственные средства кредитной организации.

Теперь обратим внимание на то, как Федеральный закон регулирует эти вопросы. Дело в том, что в течение длительного периода времени законодательство эти вопросы не регулировало. А кредитным организациям нужна предсказуемость не только в отношении уставного капитала, размер которого с 1 января 2007 года регулируется уже не Банком России, а Федеральным законом, но и в отношении собственных средств кредитной организации. И вот в Федеральном законе появилась статья 11.2, которая внесла в вопрос о нормативном размере собственных средств кредитной организации некоторую ясность. Вот, что говорится в статье 11.2 "Минимальный размер собственных средств (капитала) кредитной организации" Федерального закона:

"Минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме рублевого эквивалента 5 миллионов евро, за исключением случая, указанного в части четвертой настоящей статьи.

Размер собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка, на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России соответствующее ходатайство, должен быть не ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро.

Лицензия на осуществление банковских операций, предоставляющая кредитной организации право осуществлять банковские операции со средствами в рублях и иностранной валюте, привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц в рублях и иностранной валюте (далее - генеральная лицензия), может быть выдана кредитной организации, имеющей собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро по состоянию на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России ходатайство о получении генеральной лицензии.

Банк, имеющий на 1 января 2007 года собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро, вправе продолжать свою деятельность при условии, что размер его собственных средств (капитала) не будет снижаться по сравнению с уровнем, достигнутым на 1 января 2007 года.

При снижении размера собственных средств (капитала) банка вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала) банк в течение 12 месяцев должен достичь либо минимального размера собственных средств (капитала), установленного настоящей статьей, рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 года собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 миллионов евро и выше), либо размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 года, рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 года собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 миллионов евро).

Рублевый эквивалент минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации определяется ежеквартально в порядке, установленном нормативным актом Банка России".

Правовой статус учредителей (участников) кредитной организации

Следует различать гражданско-правовой и банковский статус учредителей (участников) кредитной организации.

Гражданско-правовой статус учредителей кредитной организации регулируется нормами ГК РФ, а также и гражданско-правовыми законами (Федеральный закон "Об акционерном обществе", Федеральный закон "Об обществе с ограниченной ответственностью). Вместе с тем, как уже говорилось, в ГК РФ есть нормы, которые закрепляют положения о том, что организационная форма кредитных организаций, взаимоотношения между ее кредиторами и должниками, регулируется также и нормами федеральных законов. Поэтому нет противоречия между ГК РФ и нормами статьи 11 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", которая в частности, предусматривает, что учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации. Или, скажем, нет такого противоречия и в тех случаях, когда согласно Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", к учредителям предъявляется требования, чтобы они в порядке принятия мер предупреждения банкротства, укрепили финансовое положение кредитной организации своими дополнительными взносами. Возможно, по этой причине Банк России теперь, согласно его Инструкции N 109-И проверяет финансовое положение учредителей, создающих кредитную организацию. Правда, как мы скажем об этом дальше, проверка финансового положения физических лиц не должна выходить за рамки, обусловленные одной целью - проверки своими ли собственными средствами сформирован уставный капитал кредитной организации.

Нам представляется, что если даже окажется, что у физического лица, после того как оно сделало взнос в уставный капитал, финансовое положение оставляет желать лучшего, то это его личное дело, а не дело Банка России. Нельзя ведь ставить в один ряд права и интересы физических лиц и права и интересы юридических лиц. По Конституции РФ, - человек это высшая ценность.

Не надо отсекать тех, кто способен расширить в стране слой богатых людей, и не стоит создавать преимущества для тех, кто уже и так обладает огромными богатствами. Нам не нужен олигархический путь развития, поскольку у нас (по Конституции РФ) Российская Федерация является социальным государством. Понятно, что для Банка России выгодней, когда учредители кредитной организации - это не просто состоятельные в материальном отношении люди, а очень богатые люди. В случае чего, они смогут сделать дополнительные взносы. Но должен быть более широкий подход в этом деле.

Нам думается, что применительно к физическому лицу сложно ставить вопрос о том, что такое свои собственные средства, а что такое привлеченные денежные средства. Ограничения к физическому лицу правомерны, только если они предусмотрены в федеральных законах и не нарушают его конституционные права. А нигде, ни в одном законе не сказано, что означает термин "привлеченные денежные средства". Заем денежных средств, например, означает, что это собственные средства физического лица. И Банк России, на наш взгляд, не вправе этот вопрос толковать иначе по отношению к физическому лицу. Да он и не вправе заниматься таким толкованием. Он, может быть, и может толковать нормативные акты, но только свои. А они относятся не к физическим лицам, а к деятельности кредитных организаций. Напомню, что ГК РФ не предоставил права Банку России издавать нормативные акты по вопросам гражданского права.

Согласно требованию Инструкции Банка России N 109-И учредителями кредитной организации могут быть юридические и (или) физические лица, участие которых в кредитной организации не запрещено федеральными законами. Такие запреты в законодательстве есть. К примеру, часть 2 статьи 6 Федерального закона от 14.11.2002 "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (ред. от 08.12.2003) гласит: "Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций".

Законодательство о государственной службе запрещает госслужащим заниматься предпринимательской деятельностью, предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе участвовать в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы. Они обязаны передавать в доверительное управление под гарантию государства на время своего пребывания в госоргане находящиеся в их собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном федеральным законом.

Понятие предпринимательской деятельности сформулировано только в одной норме ГК РФ. В абзаце 3 статьи 2 ГК РФ читаем: "Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке".

В пунктах 2.2-2.3 Инструкции Банка России N 109-И содержится ряд требований:

Во-первых, учредитель кредитной организации - юридическое лицо должен иметь устойчивое финансовое положение. У него должно быть достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации, осуществлять деятельность в течение не менее трех лет. И не должно быть не выполнений обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта Российской Федерации и соответствующим местным бюджетом за последние три года;

Во-вторых, кредитная организация - учредитель должна быть финансово устойчивой (в том числе выполнять обязательные резервные требования Банка России).

Что касается достаточности средств кредитной организации - учредителя, то ее определяют показателями собственных средств (капитала);

В-третьих, кредитная организация - учредитель должна соответствовать требованиям, установленным подпунктом 2.2.1 Инструкции. Причем эти требования должны быть соблюдены в течение последних шести месяцев, предшествующих дате подачи документов на регистрацию кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, а также и до принятия Банком России решения о государственной регистрации.

Порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации определяются нормативными актами Банка России. В отношении юридических лиц - Положением Банка России от 19 марта 2003 года N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций". Для целей оценки финансового положения юридических лиц Банк России (территориальное учреждение Банка России) вправе запрашивать у учредителей кредитной организации любую информацию о финансовом положении и деятельности лиц, способных прямо или косвенно (через третьи лица) определять решения, принимаемые учредителями кредитной организации. В указанный в запросе срок учредители кредитной организации направляют в Банк России (территориальное учреждение Банка России) необходимую информацию.

Порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации определяется - физических лиц, а также порядок контроля за оплатой акций (долей) кредитной организации за счет средств бюджетов всех уровней и государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления, устанавливаются иными нормативными актами Банка России.

На наш взгляд, повторю, Банк России приобретает чрезмерную власть в отношении учредителя кредитной организации - физического лица. В пункте 1.1 Положения Банка России от 19 апреля 2005 г. N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" (далее - Положение) сказано, что оценка финансового положения физического лица, которое становится учредителем (участником) кредитной организации, осуществляется в целях:

а) достаточности собственных средств (имущества) приобретателя для приобретения акций (долей) кредитной организации (в том числе создаваемой путем учреждения) в целях контроля за отсутствием фактов приобретения акций (долей) кредитной организации за счет привлеченных средств;

б) отсутствия оснований для отказа в приобретении акций (долей) кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением приобретателя".

Первая цель понятна. Она вытекает из Федерального закона "О банках и банковской деятельности", в статье 11 которого запрещается формировать привлеченными средствами уставный капитал кредитной организации и, исходя из этого, Банку России предоставлено право, оценивать финансовое положение учредителей.

Вторая цель оценки, о которой говорится в Положении - выявление "неудовлетворительного финансового положения приобретателя", - не ясна. Само по себе финансовое положение физического лица, купившего, например, акции не имеет значения, после того как сделка уже завершена. Другое дело, что это может иметь отношение к управлению кредитной организацией или к антимонопольным требованиям, но только если размер приобретаемых акций превышает 20% уставного капитала кредитной организации. Но Положение в рассматриваемом пункте этот момент не учитывает.

В статье 61 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" сказано:

"Приобретение и (или) получение в доверительное управление (далее - приобретение) в результате осуществления одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом, либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми организациями по отношению друг к другу, более 5 процентов акций (долей) кредитной организации требуют уведомления Банка России, а более 20 процентов - предварительного согласия Банка России.

Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства о согласии Банка России на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, указанная сделка (сделки) считается разрешенной.

Уведомление о приобретении более 5 процентов акций (долей) кредитной организации направляется в Банк России не позднее 30 дней с момента данного приобретения. Порядок получения предварительного согласия Банка России на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации, порядок уведомления Банка России о приобретении более 5 процентов акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Банк России в рамках осуществления своих надзорных функций вправе запрашивать и получать информацию о финансовом положении и деловой репутации участников (акционеров) кредитной организации в случае приобретения ими более 20 процентов акций (долей) кредитной организации, а также устанавливать требования к финансовому положению приобретателей более 20 процентов акций (долей) кредитной организации.

Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации в случае выявления неудовлетворительного финансового положения их приобретателей, а также в иных случаях, установленных федеральными законами.

Приобретение акций (долей) кредитной организации за счет средств нерезидентов регулируется федеральными законами".

Учредители (участники) кредитной организации не имеют права собственности на имущество и денежные средства, вложенные ими в уставный фонд кредитной организации. Они имеют только право требования.

Однако Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в ст. 22 предусматривает, что участник общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников общества, принятому большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голоса участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются.

В соответствии с общими правилами, закрепленными в п. 1 ст. 336 ГК РФ, в залог может быть передано всякое имущество, включая имущественные права. В статье речь идет именно о залоге прав. Этот вид залога регулируется п. 3 ст. 335, п. 2 ст. 336 ГК, а также статьями раздела IV ("Залог прав") Закона "О залоге".

Кредитная организация, действующая в форме общества с ограниченной ответственностью, обязана выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из кредитной организации, действительную стоимость его доли либо с согласия участника кредитной организации выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость доли, подлежащая выплате выходящему из кредитной организации участнику, определяется, на основании данных бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано заявление о выходе из кредитной организации. Она соответствует части стоимости ее собственных средств, пропорциональной размеру номинальной стоимости доли данного участника в уставном капитале.

Кредитная организация обязана выплатить выходящему из нее участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале, либо с согласия участника кредитной организации она выдает ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором было подано заявление о выходе из кредитной организации. Меньший срок может быть предусмотрен уставом кредитной организации.

Если участник кредитной организации не полностью оплатил свой вклад в уставный капитал, то кредитная организация обязана выплатить ему действительную стоимость его доли, пропорциональную оплаченной части вклада.

В случае выхода участника из кредитной организации его доля переходит к кредитной организации с момента подачи заявления о выходе из кредитной организации.

Государственная регистрация и лицензирование кредитной организации

Во многих странах придается большое значение вопросам качества регистрации кредитных организаций. Считается, что банковский надзор начинается с регистрацией нового банка.

В Рекомендациях Международного комитета по аудиторской деятельности и Базельского комитета по банковскому надзору "Отношение между органами надзора за банками и внешними аудиторами" (п. 12) говорится: "Высшим правом, на котором основаны полномочия большей части органов надзора, является право выдавать юридическому лицу разрешение или лицензию на осуществление банковской деятельности, а также аннулировать разрешение или лицензию. Для того чтобы удовлетворять требованиям на получение банковской лицензии и получить ее, юридические лица обязаны следовать принципам осмотрительности".

Порядок регистрации кредитных организаций и лицензирования банковских операций предусмотрен в Главе II Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон). Соответственно, Банк России издал по этим вопросам Инструкцию N 109-И, которая, исходя из ее названия, призвана регулировать порядок применения данного Федерального закона.

В статье 12 "Государственная регистрация кредитных организаций и выдача им лицензий на осуществление банковских операций" сказано, что кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" с учетом установленного настоящим Федеральным законом специального порядка государственной регистрации кредитных организаций.

Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом.

Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

За государственную регистрацию кредитных организаций взимается государственная пошлина в порядке и в размерах, которые установлены законодательством Российской Федерации.

Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, указанных в пункте 1 статьи 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц", за исключением сведений о полученных лицензиях, в течение трех дней с момента таких изменений. Банк России не позднее одного рабочего дня со дня поступления соответствующей информации от кредитной организации сообщает об этом в уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись об изменении сведений о кредитной организации.

В статье 14 Федерального закона "Документы, необходимые для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций":

Для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России в установленном им порядке представляются следующие документы:

1) заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций; в заявлении также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, по которому осуществляется связь с кредитной организацией;

2) учредительный договор (подлинник или нотариально удостоверенная копия), если его подписание предусмотрено федеральным законом;

3) устав (подлинник или нотариально удостоверенная копия);

4) бизнес-план, утвержденный собранием учредителей (участников) кредитной организации, протокол собрания учредителей (участников), содержащий решения об утверждении устава кредитной организации, а также кандидатур для назначения на должности руководителя кредитной организации и главного бухгалтера кредитной организации. Порядок составления бизнес-плана кредитной организации и критерии его оценки устанавливаются нормативными актами Банка России;

5) документы об уплате государственной пошлины и лицензионного сбора;

6) копии документов о государственной регистрации учредителей - юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения органами Государственной налоговой службы Российской Федерации выполнения учредителями - юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

7) документы (согласно перечню, установленному нормативными актами Банка России), подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями - физическими лицами в уставный капитал кредитной организации;

8) анкеты кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Указанные анкеты заполняются этими кандидатами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России, а также сведения:

• о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с представлением копии диплома или заменяющего его документа) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет;
• о наличии (отсутствии) судимости.

Порядок государственной регистрации кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций. Банк России выдает учредителям кредитной организации письменное подтверждение получения от них документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций.

Срок принятие решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом не должен превышать шести месяцев с даты представления всех предусмотренных настоящим Федеральным законом документов.

Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению единого государственного реестра юридических лиц.

На основании решения, принятого Банком России, и представленных им сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня их получения вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись. Не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, он сообщает об этом в Банк России.

Банк России не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в единый государственный реестр юридических лиц записи о кредитной организации уведомляет, об этом ее учредителей с требованием произвести в месячный срок оплату 100 процентов объявленного уставного капитала кредитной организации и выдает учредителям документ, подтверждающий факт внесения записи о кредитной организации в единый государственный реестр юридических лиц.

Неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации.

Для оплаты уставного капитала Банк России открывает зарегистрированному банку, а при необходимости - и небанковской кредитной организации корреспондентский счет в Банке России. Реквизиты корреспондентского счета указываются в уведомлении Банка России о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций.

При предъявлении документов, подтверждающих оплату 100 процентов объявленного уставного капитала кредитной организации, Банк России в трехдневный срок выдает кредитной организации лицензию.

Основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций. Эти основания предусмотрены статьей 16 Федерального закона. Отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций допускается только по следующим основаниям:

Во-первых, если кандидаты, предлагаемые на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Под несоответствием кандидатов, предлагаемых на указанные должности, этим квалификационным требованиям понимаются:

• отсутствие у них высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением;
• наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики;
• совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях;

В Федеральном законе (ст. 16) предусматривается также отказ в регистрации, если в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, с указанными лицами расторгался трудовой договор (контракт) по инициативе администрации на основаниях, предусмотренных пунктом 2 статьи 254 Кодекса законов о труде Российской Федерации. Но мы знаем, что этот Кодекс уже утратил силу. Вместо этой статьи отмененного Кодекса теперь действует п. 7 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. (Совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя). И несмотря на то, что уже давно принят новый Трудовой кодекс Российской Федерации, и, тем не менее, в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" до сих пор не отменена ссылка на пункт 2 статьи 254 Кодекса законов о труде Российской Федерации. По этой причине могут быть затруднения в применении данного основания.

Следующее основание отказа в регистрации связано с претензиями к руководителям кредитных организаций со стороны Банка России. Отказ может последовать, если в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации, к кредитной организации, в которой кандидат находился на должности руководителя кредитной организации, предъявлялось требования о замене его в качестве руководителя кредитной организации в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)";

И, наконец, одно из относительно новых требований, которое касается деловой репутации руководителей кредитных организаций. Отказ в регистрации может быть обоснован несоответствием деловой репутации кандидатов на должности руководителей кредитной организации тем требованиям, которые установлены федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Федеральный закон говорит и об иных основаниях отказа в регистрации, установленных федеральными законами;

Во-вторых, в регистрации кредитной организации может быть отказано, если ее учредители имеют неудовлетворительное финансовое положение или не исполняют свои обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года. Критерии и порядок оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций регулируется Положением Банка России от 19 марта 2003 г. N 218-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций".

В-третьих, отказ в регистрации может последовать в случае несоответствия документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России;

В-четвертых, теперь Федеральный закон предъявляет повышенные требования к качеству управления и к корпоративному управлению в кредитных организациях, в частности. Поэтому одно из новых оснований отказа - несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России, наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики.

Решение об отказе в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций сообщается учредителям кредитной организации в письменной форме и должно быть мотивировано.

Отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций, непринятие Банком России в установленный срок соответствующего решения могут быть обжалованы в арбитражный суд.

Под деловой репутацией в соответствии с настоящей статьей понимается оценка профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации.

Лицензирование банковских операций.

Лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации выдается после ее государственной регистрации в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

Кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции с момента получения лицензии, выданной Банком России.

Лицензии, выдаваемые Банком России, учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций.

Реестр выданных кредитным организациям лицензий подлежит публикации Банком России в официальном издании Банка России ("Вестнике Банка России") не реже одного раза в год. Изменения и дополнения в указанный реестр публикуются Банком России в месячный срок со дня их внесения в реестр.

В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения сроков ее действия.

Осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России.

Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

Как уже говорилось применительно к правоспособности кредитной организации, Федеральным законом от 27.07.2006, в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" (статья 13.1) сделано исключение. Суть его в том, что коммерческая организация, не являющаяся кредитной организацией, вправе осуществлять без лицензии, выдаваемой Банком России, банковскую операцию (перевод денежных средств без открытия банковского счета) в части принятия от физических лиц наличных денежных средств в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги при одновременном соблюдении некоторых условий указанных в этой же статье Федерального закона. Об этих условиях мы говорили, когда рассматривали вопрос о правоспособности кредитной организации.

Особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями

Нужно иметь в виду, что Федеральный закон от 9 июля 1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (с изменениями) не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в кредитные организации. Они регулируются Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" (ст. 17-18), а также нормативными актами Банка России.

Государственная регистрация кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и выдача им лицензий на осуществление банковских операций имеет специфику.

Во-первых, помимо документов, которые представляются в общем порядке, согласно статьи 14 Федерального закона" О банках и банковской деятельности", дополнительно представляются и другие документы. В частности, иностранное юридическое лицо представляет:

1. решение о его участии в создании кредитной организации на территории Российской Федерации или об открытии филиала банка;
2. документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением;
3. письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории Российской Федерации или на открытие филиала банка в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания.

Что касается иностранных физических лиц, то они представляют подтверждение своей платежеспособности. Платежеспособность физического лица должна иметь подтверждение со стороны первоклассного (согласно международной практике) иностранного банка.

В-третьих, к такой регистрации и лицензированию предъявляются дополнительные требования. Дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков включают следующее.

Размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации устанавливается федеральным законом по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации.

Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков при достижении установленной квоты.

Кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на увеличение своего уставного капитала за счет средств нерезидентов, на отчуждение (в том числе продажу) своих акций (долей) в пользу нерезидентов, а участники кредитной организации - резиденты - на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов. Указанные сделки по отчуждению акций (долей) нерезидентам, совершенные без разрешения Банка России, являются недействительными, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой настоящей статьи.

Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации.

Заявление о намерении увеличить уставный капитал кредитной организации за счет средств нерезидентов и об отчуждении акций (долей) в пользу нерезидентов рассматривается Банком России в двухмесячный срок со дня подачи заявления. Результатом его рассмотрения является разрешение Банка России на проведение указанной в заявлении операции или мотивированный отказ в письменной форме. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение установленного срока, указанная операция считается разрешенной.

Банк России вправе по согласованию с Правительством Российской Федерации устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности.

Банк России имеет право устанавливать в порядке, установленном Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно обязательных нормативов, порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций, а также относительно минимального размера уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций с иностранными инвестициями и минимального размера капитала вновь регистрируемых филиалов иностранных банков.

Органы управления в кредитной организации

Роль управления в кредитной организации

От того, как организованы органы управления в кредитной организации, во многом зависит и эффективность ее банковских операций, ее надежность и стабильность.

Общее собрание, на наш взгляд, вырабатывают стратегию деятельности кредитной организации на рынке банковских услуг. Конкретные вопросы этой стратеги претворяет в жизнь, своими решениями, совет директоров. Текущим управлением занимаются исполнительные органы кредитной организации. Кроме того, в кредитной организации должен быть контроль за тем как исполняются все эти решения и насколько они соответствуют общей стратегии выработанной и претворяемой в жизнь ее органами управления.

Все это есть некий механизм управления в кредитной организации. Проблема в том, чтобы он был эффективным. Его эффективность зависит от многих факторов. Прежде всего важен профессионализм, четкое разделение труда, творческий подход, поскольку рынок и повышающаяся конкуренция заставляют совершенствовать банковские услуги. Немаловажно правильное управление различными рисками, которые возникают в банковской деятельности. Еще один существенный фактор эффективности управления - это законодательство, нормативные акты Банка России, внутренние документы самой кредитной организации и практика их применения.

Органы управления кредитной организации предусмотрены в статье 11.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". Однако следует иметь в виду, что кредитная организация - это хозяйственное общество. Поэтому вопросы управления в хозяйственных обществах регулируются не только банковским, но и гражданским законодательством. Это нормы ГК РФ и нормы Федерального закона "Об акционерных обществах", Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". В частности, гражданское законодательство содержит нормы, позволяющие организовать корпоративное управление в акционерных обществах, а это, - самая распространенная организационно-правовая форма кредитной организации. В этих федеральных законах мы находим, например, нормы о компетенции общего собрания, совета директоров. И, что характерно, только в этих федеральных законах мы находим нормы о ревизионных комиссиях. А ведь они играют важную роль в руководстве кредитной организации, поскольку через них акционеры могут проконтролировать деятельность кредитной организации, сохранность ее собственности. Безусловно, внутренний контроль в кредитной организации играет важную роль тоже. Деятельность органов внутреннего контроля регламентирована Банком России в специальном нормативном акте. Но он не заменяет деятельность ревизионной комиссии, которая создается и действует в интересах учредителей/участников кредитной организации.

Многое зависит от того, какая кредитная политика проводится на основе принятых общим собранием и советом директоров решений, насколько правильно распределены функции между органами управления и каким образом контролируется менеджмент.

В корпоративном управлении и, в частности, в налаживании эффективного управления кредитной организации важно разделение властей. Это тот принцип, который нужен не только в государственном управлении, но и в нормальном функционировании управленческого механизма любой корпорации. Здесь необходимо четкое разделение полномочий, которые должны быть точно и полно регламентированы внутренними документами корпорации. Иногда эти документы называют локальными нормами права. Для корпораций это подходит, поскольку их деятельность регулируется гражданским правом. Что же касается кредитных организаций, то они регулируются не только гражданским, но, как уже говорилось, и банковским правом. А в банковском праве нет такой разновидности норм. Поэтому управление в кредитной организации должно регулироваться федеральными законами. Конечно, его можно регулировать и нормативными актами Банка России, но только в рамках банковского права и в случаях, прямо предусмотренных Федеральным законом. К примеру, порядок согласования руководителей кредитной организации с Банком России конкретно регулируется Инструкцией Банка России N 109-И.

Управление в кредитной организации должно учитывать ее специфику. Поэтому на основе нормативных актов должны разрабатываться и приниматься внутренние распорядительные документы кредитной организации. И вот здесь надо заметить, что роль этих внутренних документов, весьма велика, но о них до сих пор о них ничего не говорится в Федеральном законе. А, как известно, кредитная организация разрабатывает положения об органах управления, а также - о своих внутренних подразделениях. И иначе быть не может. Поэтому, учитывая важность нормативной основы управления в кредитной организации, надо, предусмотреть ее юридическое значение в Федеральном законе. Взять хотя бы тот же кредитный комитет. В Федеральном законе надо четко закрепить право органа управления кредитной организацией утверждать о нем положение. Пока ведь не ясно кому принадлежит это право. Может быть общему собранию, а может быть совету директоров или правлению кредитной организации.

На мой взгляд, слабое звено в корпоративном управлении, применительно к кредитным организациям - это организация работы ревизионных комиссий. Их деятельность должна быть подчинена интересам защиты прав акционеров. Внутренний контроль подчинен совету директоров, и, он, прежде всего, обеспечивает контролирующей информацией исполнительный орган. А ведь нужно усилить еще и роль акционеров. Это необходимое звено в системе корпоративного управления. Акционеры должны получать актуальную информацию, которая позволит им принимать правильные решения на общем собрании, Но главное - контролировать менеджмент.

Для кредитных организаций, проблема эффективного управления - это не только обеспечение и защита прав акционеров, но еще и соблюдение прав и интересов ее многочисленных клиентов. Это вытекает из сущности кредитной организации. Об этом речь уже шла в первом вопросе лекции. Кроме того, правильное управление в кредитной организации снижает риски, которые принимает на себя кредитная организация, позволяет управлять ими.

Вопросы эффективной организации управления в кредитной организации имеют отношение не только к ней самой и ее многочисленным клиентам, чьими денежными средствами она рискует, принимая то или иное управленческое решение, но и к состоянию банковской системы в целом. Как уже говорилось, несостоятельность одной кредитной организации может причинить ущерб не только своим клиентам, но и создать цепочку неплатежей, затормозить расчеты между несколькими кредитными организациями. Для так называемых системообразующих кредитных организаций, неэффективное управление может обернуться созданием риска для всей банковской системы. Такие риски называются системными.

То, что теперь, организационно-правовая форма кредитной организации регулируется не только гражданским правом, как это было почти, что на всем протяжении 90-х годов, но в связи с изменениями в законодательстве, - еще и банковским правом, - вытекает из общего положения об организационно-правовой форме кредитной организации.

На мой взгляд, организационно правовая форма кредитной организации может рассматриваться с двух сторон. Во-первых - это ее внешняя форма (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью) и, во-вторых, - это внутренняя форма кредитной организации (органы управления в кредитной организации, ее филиалы, представительства, внутренние структурные подразделения кредитной организации, в том числе, - расположенные вне места ее нахождения).

По вопросам эффективности корпоративного управления имеются рекомендации Банка России и международных финансовых организаций. В частности, назовем несколько таких документов:

Принципы корпоративного управления, согласованные странами - членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) 22 апреля 2004 года; рекомендации Базельского комитета по банковскому надзору "Совершенствование корпоративного управления в кредитных организациях" (1999); а также "Основополагающие принципы эффективного банковского надзора" (1997).

Имеется также и Кодекс корпоративного поведения, рекомендованный к применению распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 04.04.2002 N 421/р.

Банк России издал Письмо от 13 сентября 2005 г. N 119-Т "О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях".

В нем Банк России приводит определение корпоративного управления в кредитной организации и показывает основные направления его совершенствования.

В банковских законах нет указания на то, что Банк России имеет право регулировать данные вопросы. Но поскольку в юридической науке нет четкой грани между гражданским правом и банковским правом, о чем мы уже неоднократно говорили в книгах и статьях, то это как раз и позволяет Банку России принимать иногда императивные, а в некоторых случаях - рекомендательные нормы, относящиеся к гражданскому праву. Но надо иметь в виду, что в теории права, рекомендательные нормы рассматриваются как разновидность правовых норм. А коль так, то они должны приниматься в соответствии с компетенцией уполномоченного на правотворчество субъекта. Это, во-первых, а во-вторых, хорошо известно, что неисполнение кредитными организациями рекомендаций Банка России всегда чревато для них неблагоприятными последствиями. И если дело так и дальше пойдет, то скоро вообще не останется для кредитных организаций никакой диспозитивности в гражданском праве. И все это оттого, что в науке все авторы, за исключением только нас, стоят на том, что банковское право - это комплексная отрасль права. Если по этому пути и дальше развивать юридическую науку, то скоро вообще не останется отраслей права. Все отрасли права взаимосвязаны, поэтому вся система права - это комплекс норм.

Но дело не в теории, а в практике. И вот мы уже видим, что на каждом шагу кредитной организации, ей встречаются нормативные акты Банка России. Теперь уже и по корпоративному управлению. Читай, - по гражданскому праву. ГК РФ, как уже говорилось выше, допускает возможность регулирования организационно-правовой формы кредитной организации банковскими законами. Но повторю, - именно законами. Причем, - федеральными.

Но федеральные законы и нормативные акты Банка России, - это далеко не одно и тоже. Хотя опять же во всех учебниках за исключением наших, авторы относят к банковскому законодательству не только федеральные законы, но и другие федеральные законы. С этим нельзя согласиться. На эту тему мы уже приводили свои аргументы.

Это тенденция, вмешательства в гражданское право, на наш взгляд, направлена в сторону превращения банковской системы в один банк. Не по форме, естественно, а, по сути.

Банк России следующим образом дает определение корпоративного управления в кредитной организации:

"Под корпоративным управлением понимается общее руководство деятельностью кредитной организации, осуществляемое ее общим собранием участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом) и включающее комплекс их отношений (как регламентированных внутренними документами, так и неформализованных) с единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом кредитной организации и иными заинтересованными лицами в части:

• определения стратегических целей деятельности кредитной организации, путей достижения указанных целей (включая порядок образования органов управления, наделения их полномочиями и осуществления управления текущей деятельностью кредитной организации) и контроля за их достижением;
• создания стимулов трудовой деятельности, обеспечивающих выполнение органами управления и служащими кредитной организации всех действий, необходимых для достижения стратегических целей деятельности кредитной организации;
• достижения баланса интересов (компромисса) участников (акционеров), членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации, ее кредиторов, вкладчиков и иных заинтересованных лиц;
• обеспечения соблюдения законодательства Российской Федерации, учредительных и внутренних документов кредитной организации, а также принципов профессиональной этики, принимаемых банковскими союзами, ассоциациями и (или) иными саморегулируемыми организациями и (или) определяемых внутренними документами кредитной организации".

Как мы видим, корпоративное управление определяется Банком России слишком широко. Непонятно, например, какое отношение имеют к корпоративному управлению в кредитной организации заинтересованные лица, такие как вкладчики, например, или органы надзора. Здесь все смешано без разбора. Опять же, это все та же тенденция все плотнее охватывать, о которой говорилось выше.

На наш взгляд, корпоративное управление, как понятие, имеет четкие границы, очерченные федеральными законами, а не нормативными актами Банка России. И пусть каждый банк имеет право сам определять корпоративные отношения внутри своей корпорации, руководствуясь только федеральными законами.

Система органов управления в кредитной организации

Система органов управления в кредитной организации регулируется в первую очередь Федеральным законом "О банках и банковской деятельности".

Кроме того, в зависимости от организационно-правовой формы кредитной организации, соответственно применяются либо нормы Федерального закона "Об акционерных обществах", либо нормы Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Рассмотрим теперь систему органов управления в кредитной организации в том виде, в котором она закреплена Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон).

Органы управления кредитной организации, наряду с общим собранием ее учредителей (участников), - это совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. (Ст. 11.1 Федерального закона).

Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляет единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. Единоличный орган называется так, как это указано в уставе кредитной организации. Чаще всего - президент или председатель правления кредитной организации. Название коллегиального исполнительного органа тоже зафиксировано в уставе кредитной организации. Как правило, - правление кредитной организации.

Единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа (далее - руководитель кредитной организации), главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности в других организациях, являющихся кредитными или страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой работают ее руководитель, главный бухгалтер, руководитель ее филиала.

Критерии признания лиц аффилированными по отношению к кредитной организации установлены в Федеральном законе "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" и Законе РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в редакции Федерального закона от 06.05.1998 г.).

На практике возник вопрос о том, распространяется ли требование об ограничении совмещения должностей на членов советов директоров обществ. Банк России дал следующее разъяснение. Под должностью следует понимать выполнение на условиях заключенного трудового договора (контракта) определенной трудовой функции по соответствующей должности, предусмотренной штатным расписанием с установлением соответствующего размера оплаты труда. Ввиду того, что членство в совете директоров (наблюдательном совете) не основано на трудовом договоре (контракте), на членов совета директоров (наблюдательного совета) не распространяются положения части третьей статьи 11.1 Закона.

Кандидаты на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Рассматривая вопрос о выдвижении и утверждении кандидатов на должность члена совета директоров (наблюдательного совета) участники (акционеры) кредитной организации обязаны руководствоваться требованиями и ограничениями, которые установлены федеральными законами.

Во-первых, они должны иметь необходимую квалификацию.

Во-вторых, в Федеральном законе установлен запрет на избрание в совет директоров (наблюдательный совет) лиц, которые имеют судимость за совершение преступлений в сфере экономики.

В-третьих, надо помнить, что ограничения на участие отдельных лиц в совете директоров (наблюдательном совете) обществ установлены другими федеральными законами. (Федеральный закон "Об основах государственной службы Российской Федерации", Федеральный конституционный закон "О Правительстве Российской Федерации", другие законы).

В-четвертых, выдвигая кандидатов на должность членов совета директоров, акционеры должны принимать во внимание, что эти кандидаты должны обладать деловой репутацией. Ее оценивают по тем критериям, которые предусмотрены нормами, закрепленными в п. 4 ч. 1 ст. 16 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России обо всех предполагаемых назначениях на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Уведомление должно содержать сведения, предусмотренные подпунктом 8 статьи 14 настоящего Федерального закона. Банк России в месячный срок со дня получения указанного уведомления дает согласие на указанные назначения или представляет мотивированный отказ в письменной форме на основаниях, предусмотренных статьей 16 настоящего Федерального закона.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об освобождении от должностей руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения.

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомить Банк России об избрании (освобождении) члена совета директоров (наблюдательного совета) в трехдневный срок со дня принятия такого решения.

В соответствии с ч. 7 ст. 11.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" кредитная организация не позднее трех рабочих дней со дня избрания совета директоров (наблюдательного совета) или избрания (освобождения) отдельных его членов обязана уведомить территориальное учреждение Банка России о принятом решении в письменной форме путем направления в его адрес почтового отправления с уведомлением о вручении или вручить уведомление под расписку. Уведомление кредитной организации, касающееся избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), наряду с информацией о персональном составе совета директоров (наблюдательного совета) должно содержать информацию об отсутствии оснований, препятствующих избранию указанных в уведомлении лиц в состав совета директоров (наблюдательного совета).

Территориальные учреждения Банка России принимают указанную информацию и направляют ее в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) в установленном порядке.

Если территориальное учреждение Банка России установит факты наличия судимости за совершение преступлений в сфере экономики у лица, избранного членом совета директоров (наблюдательного совета), либо предусмотренных законом фактов препятствующих его избранию, то оно может действовать следующим образом. В кредитную организацию направляется предписание об устранении допущенных нарушений, выразившихся в избрании в качестве члена совета директоров (наблюдательного совета) лица, деловая репутация которого не отвечает квалификационным требованиям. Если кредитная организация не исполнит предписание в установленный в нем срок, то Банк России вправе применить меры воздействия, предусмотренные пунктом 2 части 2 статьи 74 федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". В этом случае в кредитную организацию направляется предписание с требованием замены указанного лица. В случае невыполнения предписания в установленный срок территориальное учреждение Банка России должно применить иные меры воздействия, предусмотренные частью 2 статьи 74 указанного закона.

Филиалы и представительства и внутренние, структурные подразделения кредитной организации

Нормы, регулирующие создание филиалов кредитных организаций предусмотрены в статье 22 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Филиалом кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации и осуществляющее от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации.

Представительством кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации, представляющее ее интересы и осуществляющее их защиту. Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции.

Филиалы и представительства кредитной организации не являются юридическими лицами и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшей их кредитной организацией.

Руководители филиалов и представительств назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности.

Кредитная организация открывает на территории Российской Федерации филиалы и представительства с момента уведомления Банка России. В уведомлении указываются почтовый адрес филиала (представительства), его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей его руководителей. Кредитная организация, в отношении которой не установлен запрет на открытие филиалов (в соответствии со статьей 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"), вправе открыть филиал, письменно уведомив об этом территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, и территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала.

В Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" имеется Раздел II "Открытие (закрытие) подразделений кредитной организации (филиала) на территории Российской Федерации".

Порядок открытия и закрытия представительств кредитной организации регулируется нормами Главы 10 Инструкции N 109-И.

Внутренние структурные подразделения кредитных организаций, расположенные вне места ее нахождения

Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (пункт 9.2) предусматривает, что "кредитная организация (филиал) при условии отсутствия у кредитной организации запрета на открытие филиалов вправе открывать внутренние структурные подразделения - дополнительные офисы, кредитно-кассовые офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты, а также иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России.

Местонахождение своих внутренних структурных подразделений определяется кредитной организацией (филиалом) самостоятельно с учетом требований, установленных нормативными актами Банка России".

Это не филиал. Поэтому в пункте 9.3 Инструкции N 109-И сказано, что "внутренние структурные подразделения кредитной организации (филиала) не могут иметь отдельного баланса и открывать счета для осуществления банковских операций и иных сделок, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами Банка России.

Операции, осуществляемые внутренними структурными подразделениями кредитной организации (филиала), должны отражаться в ежедневном балансе кредитной организации (филиала) (Положение Банка России от 5 декабря 2002 года N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации").

Понятие "внутреннее структурное подразделение кредитной организации, расположенное вне места ее нахождения" было введено не законом, а первоначально письмом, а позднее инструкциями Банка России. В частности, оно было сформулировано в Инструкции Банка России N 75-И. Причем в названии этой инструкции говорилось о применении Федерального закона. Хотя в ней были нормы, которые носили по отношению к Федеральному закону самостоятельный характер. И в ней было явное противоречия между ее узким названием и ее же более широким содержанием.

Затем была принята новая Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций".

В последней из названных инструкций, уже не говорится о том, что внутреннее структурное подразделение расположено вне места его нахождения. Просто говорится: внутреннее подразделение. Это может быть: дополнительный офис, кредитно-кассовый офис, операционная касса вне кассового узла, или обменный пункт. Именно предыдущая инструкция к внутренним структурным подразделениям, расположенным вне места нахождения кредитной организации относила дополнительные офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты". Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" они не предусмотрены. В новой инструкции, они как бы предполагаются. В ней сказано, что дополнительные офисы (кредитно-кассовые офисы) открываются (закрываются) по решению органа управления кредитной организации (филиала), которому это право предоставлено уставом кредитной организации (положением о филиале).

Сразу же обратим внимание вот на какой момент. Напомню, что исходя из названия Инструкции Банка России N 109-И, Банк России должен решать вопрос о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций. Однако содержание этой Инструкции - шире. В ней есть нормы, которые относятся к материальному праву. А именно, Банк России вводит понятие внутреннего структурного подразделения кредитной организации. Это вопрос, который должен регулироваться Федеральным законом, а не Инструкцией. Мы уже говорили о том, что в ГК РФ есть нормы, которые предусматривают, что организационно-правовая форма кредитной организации может регулироваться не только нормами ГК РФ, но и нормами банковского закона. Но, подчеркну - в ГК РФ сказано именно о банковских законах. Нормативные акты Банка России, - это ведь не законы, а подзаконные акты.

Если бы в науке не было смешения категорий, относящихся к гражданскому праву и банковскому праву, то тогда бы было больше стимулов для регулирования таких вопросов Федеральным законом, поскольку Банк России, не вправе регулировать гражданские правоотношения. Но поскольку такой четкости в профессиональном правосознании пока нет, то это позволяет ему восполнять то, что должно регулироваться Федеральным законом.

Есть необходимость в расширении банковской деятельности с помощью создания внутренних структурных подразделений, находящихся вне места расположения кредитной организации. И если бы Банк России на эту тему не создал никаких норм, то законодатель уже давно бы восполнил этот пробел в Федеральном законе. А регулирование этих вопросов Федеральным законом предпочтительнее для кредитных организаций. Ведь понятно, что нормативные акты Банка России меняются чаще, чем вносятся изменения в Федеральный закон.

Значение внутренних подразделений, которые расположены вне места нахождения кредитной организации. Выгода состоит в том, что открываются и закрываются такие подразделения кредитной организации намного быстрее и проще чем филиалы. Это, во-первых, а во-вторых, их руководители не согласовываются в Банке России. В-третьих, они приближают кредитную организацию к ее клиентам.

Наряду с уже привычными внутренними подразделениями такого характера (дополнительный офис, кредитно-кассовый офис, операционная касса вне кассового узла, или обменный пункт), Инструкция теперь предусматривает возможность открытия кредитной организацией (филиалом) нового вида внутреннего структурного подразделения - кредитно-кассового офиса.

Это внутреннее структурное подразделение кредитной организации (филиала), которое вправе осуществлять операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательства и физическим лицам и их возврату (погашению), осуществлению кассового обслуживания юридических и физических лиц.

Инструкция предусматривает, что кредитно-кассовый офис не вправе иметь отдельный баланс и открывать счета для осуществления банковских операций и иных сделок. Если он открыт филиалом, то в таком случае он вправе осуществлять только те из перечисленных в банковских операций, которые предусмотрены положением о филиале.

Инструкция Банка России N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (далее - Инструкция N 109-И), в отличие от ранее действовавшей Инструкции Банка России N 75-И, предоставила право кредитно-кассовому офису располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, которое осуществляет надзор за деятельностью открывшей этот офис кредитной организации (открывшего его филиала).

В Инструкции N 109-И регулируется упрощенная процедура открытия подразделения кредитной организации на базе другого ее подразделения. Считается, что такой подход обеспечивает бесперебойное обслуживание клиентов, сохранение ресурсной базы, способствует минимизации расходов, связанных с осуществлением банковской деятельности. Однако в этих случаях, надо, как мне кажется уделить внимание вопросам сохранности материальных ценностей и банковской документации. Здесь надо исключить всякого рода накладки.

Кроме того, Инструкцией Банка России N 109-И предусмотрен также ряд других полезных упрощений.

В общем то, если посмотреть Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", то и в нем мы не найдем таких норм, которые бы предоставляли право Банку России регулировать структуру кредитной организации. Нет их и в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности". Это ведь вопросы гражданского права, которые могут регулироваться не только гражданским, но и банковским законодательством. Но, подчеркну, - федеральными законами. А Банк России, как известно, федеральные законы не издает.

Напомню, что Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации" дополнил пункт 3 статьи 87 Гражданского кодекса Российской Федерации абзацем вторым следующего содержания: "Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций". А пункт 3 статьи 96 дополнен абзацем третьим следующего содержания: "Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций". Как мы видим, речь здесь идет о законе, а не о нормативных актах Банка России.

По вопросам правового регулирования внутренних структурных подразделений кредитной организации нужно принять дополнения в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности", как это было сделано, кстати, применительно к органам внутреннего контроля, которые тоже до внесения изменений в этот Федеральный закон регулировались нормативными актами Банка России. И это было тогда незаконно. Но потом в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" были внесены дополнения о внутреннем контроле в кредитной организации.

Следует иметь в виду, что наряду с теми внутренними структурными подразделениями кредитной организации, которые названы в Инструкции N 109-И, есть и такие подразделения, которые в нем не названы. В частности, не названы так называемые отделения. Нет упоминания и о так называемых территориальных банках. А как раз они то и практикуются Банком России в тех банках, в которых он сам участвует. В частности, в Сбербанке. В Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" (ст. 22) нет норм об отделении, а есть только нормы о филиале кредитной организации.

Кредитная организация (филиал) при условии отсутствия у кредитной организации запрета на открытие филиалов вправе открывать внутренние структурные подразделения - дополнительные офисы, кредитно-кассовые офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты, а также иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России.

Открытие (закрытие) обменного пункта, фактическое изменение его местонахождения (почтового адреса), номера телефонной и (или) факсимильной связи и иные сведения об обменном пункте осуществляются в порядке, установленном настоящей Инструкцией для операционных касс вне кассового узла, с учетом требований Инструкции Банка России от 28 апреля 2004 г. N 113-И.

Внутренние структурные подразделения кредитной организации (филиала) не могут иметь отдельного баланса и открывать счета для осуществления банковских операций и иных сделок, за исключением случаев, предусмотренных нормативными актами Банка России.

Помещения подразделений кредитной организации для совершения операций с ценностями должны соответствовать требованиям, установленным нормативными актами Банка России.

Дополнительный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).

Дополнительный офис не может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Особенности открытия (закрытия) и деятельности дополнительных офисов могут устанавливаться иными нормативными актами Банка России.

Кредитно-кассовый офис вправе осуществлять операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательства* и физическим лицам, а также по их возврату (погашению), осуществлять кассовое обслуживание юридических и физических лиц.

Кредитно-кассовый офис может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Согласование с Банком России кандидатур на должности руководителей и главных бухгалтеров (в случае их наличия) внутренних структурных подразделений не требуется.

Операции, которые могут осуществляться операционной кассой вне кассового узла и обменным пунктом, а также порядок открытия (закрытия) обменного пункта определяются нормативными актами Банка России.

Операционная касса вне кассового узла может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Наименование внутреннего структурного подразделения должно содержать указание на его вид и принадлежность к конкретной кредитной организации (филиалу).

Основания и порядок отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций

Как уже отмечалось выше, Банк России вправе применить к кредитной организации санкции, в случае если она нарушает банковское законодательство и нормативные акты Банка России. Причем, в статье 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", которая как раз и предусматривает условия и порядок отзыва банковских лицензий, ничего не говорится о правонарушении или о виновности кредитной организации. В статье 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации", который предусматривает санкции, применяемые к кредитной организации, тоже нет таких оснований для отзыва банковской лицензии. Как мы уже говорили, банковское право вообще не связывает применение санкций, включая и отзыв банковской лицензии с принципом вины. Банковская лицензия - это мера защиты клиентов кредитной организации и банковской системы от причинения им ущерба со стороны кредитной организации.

Банк России может приостановить или даже отозвать банковскую лицензию.

Что касается такой меры, как приостановление банковской лицензии, то она упоминается в Федеральном законе "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России), но конкретно не регулируется. Федеральный закон "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" предусматривает, что при некоторых условиях, которые закреплены в этом Федеральном законе, ее руководство должно обратиться в Банк России с ходатайством о прекращении лицензии.

Нормы, регулирующие основания и отзыв банковской лицензии подробно закреплены в ст. 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон). А сам порядок отзыва лицензии конкретизирован в нормативных актах Банка России.

Федеральный закон (ст. 20) предусматривает две группы оснований для отзыва лицензии.

1. Первая группа оснований - Банк России вправе отозвать лицензию.
2. Вторая группа оснований - он обязан отозвать лицензию.

Банк России может отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций при следующих условиях.

Во-первых, если обнаружилась недостоверность тех сведений, на основании которых была выдана лицензия. Здесь нужно иметь в виду, что Банк России в соответствии с нормами нового Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России) (часть пятая статьи 73), имеет право проводить проверки только за пять лет прошлой деятельности кредитной организации и не более.

Во-вторых, если имеет место задержка начала осуществления банковских операций, предусмотренных банковской лицензией, более чем на один год со дня ее выдачи. Обычно такое возможно только в случаях, когда учредители потеряли всякий интерес к созданной ими кредитной организации. Ведь достаточно провести минимальную операцию, чтобы кредитная организация не имела такого основания для отзыва лицензии.

В-третьих, если установлены факты существенной недостоверности отчетных данных.

Применительно к этому основанию отзыва лицензии имеется одну тонкость, на которую надо обратить внимание.

В частности, Банк России конкретизировал, что банковская лицензия может быть отозвана по этому основанию, если факты существенной недостоверности отчетности позволяют утверждать, что: кредитная организация не выполняет требования по формированию резервов, создаваемых в соответствии с нормативными актами Банка России. И, кроме того, - если она не соблюдает значения обязательных нормативов, за исключением тех, за которые Банк России в соответствии с актами Банка России не применяет принудительные меры воздействия. Или если она допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Дальше Банк России называет и такой недостаток: кредитная организация не исполняет своевременно и в полном объеме свои денежные обязательства перед кредиторами (вкладчиками) или обязанности по уплате обязательных платежей. А также если она имеет иное (иные) отличное (отличные) от пункта 3 части 1 статьи 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" основание (основания) для отзыва лицензии на осуществление банковских операций.

Какой-нибудь из этих недостатков или все они вместе должны присутствовать, для того чтобы дать оценку того существенное или несущественное их влияние - об этом в нормативном акте Банка России ничего не сказано. По видимому имеется в виду какая-то одна из четырех позиций ранжированных в этом нормативном акте.

В-четвертых, если происходит задержка более чем на 15 дней представления ежемесячной отчетности (отчетной документации).

В-пятых, в случае осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных указанной лицензией. Информация об этом может чаще всего поступить в Банк России в ходе проведения инспекторской проверки или из правоохранительных органов.

В-шестых, в случаях неисполнения федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", а также неоднократного нарушения в течение одного года требований, предусмотренных статьями 6 и 7 (за исключением пункта 3 статьи 7) Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".

В-седьмых, в случае неоднократного в течение одного года виновного неисполнения содержащихся в исполнительных документах судов, арбитражных судов требований о взыскании денежных средств со счетов (с вкладов) клиентов кредитной организации при наличии денежных средств на счетах (во вкладах) указанных лиц.

В-восьмых, при наличии ходатайства временной администрации, если к моменту окончания срока деятельности указанной администрации, установленного Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", имеются основания для ее назначения, предусмотренные указанным Федеральным законом.

В-девятых, в случаях неоднократного непредставления в установленный срок кредитной организацией в Банк России обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях.

Все это те основания, когда Банк России решает, и от его оценки зависит, - отзывать или не отзывать банковскую лицензию. Как уже говорилось во второй лекции, Банк России применяет санкции не за правонарушение, а за нарушение. Правонарушение всегда имеет формально определенный состав правонарушения, который ему свойственен в силу того, что по общему правилу, ответственности нет, если нет состава правонарушения. Но, как мы видим реальность такова, что сама банковская система создается, для того чтобы создать возможность для управления рисками, которые связаны с тем, что кредитные организации привлекают и размещают от своего имени и за свой счет чужие денежные средства. В этом проявляется экономическая сущность кредитной организации. А юридически это означает, что в этой области правового регулирования не может быть четких формальных составов правонарушений. Ведь Банк России, как регулятор системы может учесть не просто формальный момент того или иного нарушения, а и все другие факторы. Допустим, кредитная организация имеет высокую доходность, и при этом сохраняет стабильность, несмотря на допущенные нарушения. А самое главное - цена санкции. Нужно взвесить стоит того отзыв банковской лицензии, если из-за этого пострадают вкладчики и многочисленные клиенты кредитной организации. Нужно принимать во внимание множество моментов экономического характера. Вот поэтому я считаю, здесь совершенно не применимы категории административного права с его жесткими конструкциями составов правонарушений. Здесь речь должна идти о филигранном регулировании банковской системы. Конечно, банковское право предполагает высокий уровень компетентности Банка России и чувство ответственности его менеджеров.

Однако бывают и такие ситуации, когда оценка очевидна, и медлить с отзывом банковской лицензии просто недопустимо. Для таких случаев предусмотрена императивная обязанность Банка России, которая не оставляет ему места для выбора.

Банк России обязан отозвать лицензию на осуществление банковских операций в случаях:

1) если достаточность капитала кредитной организации становится ниже 2 процентов. Но здесь надо иметь в виду, что если в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту, когда в соответствии с настоящей статьей у кредитной организации должна быть отозвана указанная лицензия, Банк России изменял методику расчета достаточности капитала кредитных организаций, в целях настоящей статьи применяется та методика, в соответствии с которой достаточность капитала кредитной организации достигает максимального значения;

2) если размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного Банком России на дату государственной регистрации кредитной организации. Для реорганизованных кредитных организаций в отношении даты, на которую рассчитывается этот капитал, имеется некоторая специфика.

В разъяснении Банка России говорится, что под минимальным значением уставного капитала, указанным в пункте 2 части 2 статьи 20 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" для кредитных организаций, осуществивших ранее процедуру реорганизации, понимается значение норматива минимального размера уставного капитала, установленное нормативными актами Банка России, действовавшими:

• при преобразовании - на дату подачи документов для первоначальной государственной реорганизации кредитной организации;
• при присоединении - на дату подачи документов для первоначальной государственной регистрации, присоединяющей кредитной организации;
• при слиянии - на дату подачи документов для первоначальной государственной регистрации той кредитной организации, которая имела больший размер уставного капитала;
• при разделении и выделении - на дату подачи документов для государственной регистрации кредитных организаций, образовавшихся в результате реорганизации.

Под датой первоначальной регистрации кредитной организации понимается день, когда учредители впервые подали документы на регистрацию кредитной организации. При этом применяются требования Банка России к минимальному размеру уставного капитала, действовавшие на указанную дату.

3) если кредитная организация не исполняет в срок, установленный Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала);

4) если кредитная организация не способна удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение одного месяца с наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения. При этом указанные требования в совокупности должны составлять не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.

Об особенностях порядка инициирования отзыва лицензий на осуществление банковских операций у кредитных организаций при наличии оснований, предусмотренных частью 2 статьи 20 настоящего Федерального закона см. Указание ЦБР от 27 августа 2001 г. N 1025-У.

В случаях, предусмотренных частью второй настоящей статьи, Банк России отзывает у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций в течение 15 дней со дня получения органами Банка России, ответственными за отзыв указанной лицензии, достоверной информации о наличии оснований для отзыва этой лицензии у кредитной организации.

Отзыв лицензии на осуществление банковских операций по другим основаниям, за исключением оснований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, не допускается.

Решение Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступает в силу со дня принятия соответствующего акта Банка России и может быть обжаловано в течение 30 дней со дня публикации сообщения об отзыве лицензии на осуществление банковских операций в "Вестнике Банка России". Обжалование указанного решения Банка России, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают действия указанного решения Банка России.

Сообщение об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций публикуется Банком России в официальном издании Банка России "Вестник Банка России" в недельный срок со дня принятия соответствующего решения.

После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация должна быть ликвидирована в соответствии с требованиями статьи 23.1 Федерального закона, а в случае признания ее банкротом - в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций Банк России: не позднее рабочего дня, следующего за днем отзыва указанной лицензии, назначает в кредитную организацию временную администрацию в соответствии с требованиями Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций";

В ходатайстве об отзыве лицензии, которое территориальное учреждение Банка России направляет в его же центральный аппарат, нужно указывать кандидатуру руководителя временной администрации по управлению кредитной организацией.

Далее должны быть совершены действия, предусмотренные статьей 23.1 настоящего Федерального закона. (Принудительная ликвидация кредитной организации).

С момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций:

1) считается наступившим срок исполнения обязательств кредитной организации. Обязательства кредитной организации в иностранной валюте учитываются в рублях по курсу Банка России, действовавшему на день отзыва у кредитной организации указанной лицензии;

2) прекращаются начисление процентов, а также неустоек (штрафов, пени) и наложение иных финансовых (экономических) санкций по обязательствам кредитной организации;

3) приостанавливается исполнение исполнительных документов, выданных на основании судебных решений по имущественным взысканиям (за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда), вступивших в законную силу до момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

4) запрещаются до момента создания ликвидационной комиссии (ликвидатора) или до назначения арбитражным судом конкурсного управляющего заключение сделок кредитной организацией и исполнение обязательств по сделкам кредитной организации (за исключением сделок, связанных с текущими коммунальными и эксплуатационными платежами кредитной организации, а также с выплатой выходных пособий и оплатой труда лиц, работающих по трудовому договору (контракту), в пределах сметы расходов, согласуемой с Банком России либо с уполномоченным представителем Банка России в случае его назначения).

Заметим, что некоторые из этих норм оспаривались вкладчиками, в том числе и в Конституционном суде РФ. Однако суд не нашел оснований для того чтобы признать ст. 20 Федерального закона противоречащей Конституции РФ.

Так, в Определении Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. N 268-О "По запросу Верховного Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей статьи 75 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" сказано, что "отзыв лицензии на осуществление банковских операций - это решение Банка России, принимаемое в порядке и по основаниям, предусмотренным федеральным законодательством. Он не влечет прекращения деятельности кредитной организации как юридического лица, а означает лишь запрещение совершать какие-либо банковские операции и представляет собой исключительную меру воздействия, которая применяется к кредитной организации, допускающей нарушения требований федеральных законов, регламентирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России".

В случаях прекращения деятельности кредитной организации по добровольному решению ее участников, Банком России на основании ходатайства кредитной организации принимается решение об аннулировании лицензии. Порядок представления в Банк России ходатайства об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций при прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников) регулируется нормативным актом Банка России.

В случае отказа банка от участия в системе страхования вкладов в соответствии с правилами, установленными статьей 46 Федерального закона "О страховании вкладов..." признания банка не соответствующим требованиям к участию в системе страхования вкладов в соответствии с правилами, установленными статьей 47 этого Федерального закона его право привлекать вклады физических лиц прекращается. Указание Банка России от N 1477-У "О порядке признания утратившей силу имеющейся у банка лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях, лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте или Генеральной лицензии в случае отказа банка от участия в системе страхования вкладов или его несоответствия требованиям к участию в системе страхования вкладов" устанавливает порядок признания утратившей силу имеющейся у банка лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях, лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте или Генеральной лицензии в случае отказа банка от участия в системе страхования вкладов или его несоответствия требованиям к участию в системе страхования вкладов.

В этом Указании сказано, что в случае отказа банка от участия в системе страхования вкладов или его несоответствия требованиям к участию в системе страхования вкладов имеющаяся у банка лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях, лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте (далее - разрешение Банка России) или Генеральная лицензия признается утратившей силу. Дальше там говорится, что признание разрешения Банка России или Генеральной лицензии утратившими силу, осуществляется путем проставления на указанных документах записи в соответствии с приложением к настоящему Указанию. Банку, имеющему Генеральную лицензию, выдается лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц).

Есть также Указание Банка России N 1476-У "О порядке направления требования Банка России о представлении банком ходатайства о прекращении права на работу с вкладами". В нем сказано, что требование Банка России о представлении банком ходатайства о прекращении права на работу с вкладами (далее - требование Банка России) направляется территориальным учреждением Банком России заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении.

Ликвидация или реорганизация кредитной организации

По действующему банковскому законодательству, ликвидация кредитной организации может быть добровольная или принудительная. Добровольная ликвидация кредитной организации осуществляется по инициативе учредителей (участников) кредитной организации. Принудительная ликвидация кредитной организации проводится решением суда по инициативе Банка России.

Кредитные организации, у которых есть основания для их ликвидации, но если они не ликвидируются, то это способно причинить ущерб их клиентам.

Закон учитывает очевидную истину, что нельзя допускать причинение ущерба вкладчикам и клиентам со стороны недобросовестных учредителей (участников) кредитных организаций. Поэтому в случае необходимости Банк России обязан инициировать принудительную ликвидацию кредитной организации через суд. Таким образом, он может защитить законные интересы банковских клиентов.

Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон) предусматривает два варианта ликвидации кредитной организации - добровольный и принудительный. Рассмотрим их по порядку.

1) Ликвидация кредитной организации по решению ее учредителей (участников)

В статье 23 Федерального закона говорится, что государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией, производится в соответствии с нормами Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Поскольку это кредитная организация, то специфика этого порядка регистрации, регулируется Федеральным законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

Перечень сведений и всех документов, которые представляются для регистрации в Банк России, а также порядок их представления определяется Банком России. После того как Банк России принимает решение о данной регистрации, эти сведения и документы направляются им в уполномоченный регистрирующий орган, который ведет единый государственный реестр юридических лиц.

Со своей стороны, регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись. Не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, он сообщает об этом в Банк России.

Что касается порядка взаимодействия Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по этим, то он определяется ими по взаимному согласованию.

Государственная регистрация кредитной организации в связи с ее ликвидацией проводится в срок не более чем сорок пять рабочих дней со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов.

В случае если учредители/участники приняли решение о прекращения деятельности кредитной организации, то кредитная организация направляет в Банк России ходатайство об аннулировании банковской лицензии. На основании такого ходатайства, Банк России принимает решение об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций.

Порядок представления кредитной организацией ходатайства регулируется нормативным актом Банка России. В нем говорится о следующем:

Во-первых, учредители (участники) (далее - участники), принявшие решение о добровольной ликвидации кредитной организации, обязаны в течение пяти рабочих дней с даты принятия такого решения направить в территориальное учреждение Банка России письменное сообщение об этом. К этому решению прилагается ходатайство об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций (далее - ходатайство).

При этом к ходатайству прилагаются:

• протокол собрания участников, на котором принято решение о прекращении деятельности кредитной организации в порядке ликвидации, а также о приостановлении размещения ценных бумаг и признании выпуска несостоявшимся, в случае осуществления кредитной организацией размещения эмиссионных ценных бумаг;
• перечень участников кредитной организации, принявших решение о прекращении деятельности в порядке ликвидации (с указанием их наименования (Ф.И.О. - для физических лиц), доли участия в уставном капитале, Ф.И.О. руководителя и почтового адреса), заверенный печатью и подписанный руководителем кредитной организации;
• баланс кредитной организации, заверенный печатью и подписанный руководителем кредитной организации и главным бухгалтером на дату принятия решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации;
• оценка достаточности стоимости имущества кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов. Указанная оценка осуществляется кредитной организацией с учетом рекомендаций Указания Банка России от 13.11.97 N 18-У "О введении в действие новой редакции методических рекомендаций о порядке оценки мероприятий по финансовому оздоровлению (планов санации), утвержденных письмом Банка России от 08.09.97 N 513";
• перечень банков-корреспондентов кредитной организации, заверенный печатью и подписанный руководителем кредитной организации и главным бухгалтером на дату принятия решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации.

Во-вторых, в случае, когда кредитная организация осуществляет размещение эмиссионных ценных бумаг и итоги эмиссии еще не зарегистрированы регистрирующим органом, то на общем собрании участников кредитной организации должно быть принято также решение, оформленное протоколом, о приостановлении размещения ценных бумаг и признании выпуска несостоявшимся. Надо иметь в виду, что кредитная организация обязана приостановить эмиссию и довести указанную информацию до сведения лиц, купивших ценные бумаги данного выпуска, и потенциальных владельцев ценных бумаг. В течение пяти рабочих дней она обязана представить регистрирующему органу, осуществившему регистрацию выпуска ценных бумаг, протокол общего собрания участников, для того чтобы он мог на этом основании подготовить уведомления о признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся и аннулировать государственную регистрацию выпуска ценных бумаг.

В-третьих, территориальное учреждение Банка России в течение десяти рабочих дней обязано рассмотреть ходатайство и подготовить по нему свое заключение, в котором указывается о соответствии принятого решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации порядку, установленному федеральными законами, учредительными документами кредитной организации и настоящим Указанием. В этом заключении дается оценка достаточности стоимости имущества кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов.

При положительном рассмотрении ходатайства кредитной организации территориальное учреждение Банка России направляет подготовленное им заключение в Банк России и уведомляет об этом кредитную организацию.

Однако если в это же время готовится, или уже направлено в центральный аппарат ходатайство об отзыве лицензии на осуществление банковских операций, то территориальное учреждение информирует кредитную организацию, направившую ходатайство об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций в связи с принятием решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации.

Банк России может принять решение об отказе в удовлетворении ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций в случаях:

1. принятия участниками кредитной организации решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации с нарушением действующего законодательства;
2. принятия участниками кредитной организации решения о прекращении деятельности в порядке ликвидации при недостаточности стоимости имущества кредитной организации для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов (абзац 2 пункта 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации);
3. возникновения оснований для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Решение об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций оформляется приказом Банка России в установленном порядке.

Кредитная организация обязана в течение пятнадцати рабочих дней с момента принятия Банком России решения об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций возвратить оригинал лицензии на осуществление банковских операций в территориальное учреждение Банка России.

Территориальное учреждение Банка России согласовывает состав ликвидационной комиссии кредитной организации, участники которой приняли решение о прекращении ее деятельности в порядке ликвидации, после направления в Банк России документов, предусмотренных пунктом 5 настоящего Указания, до издания приказа Банка России об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций.

Ликвидация кредитной организации, у которой аннулирована лицензия на осуществление банковских операций, осуществляется в соответствии с требованиями статей 61-64 Гражданского кодекса Российской Федерации, параграфа 1 главы Х Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В случае аннулирования или отзыва лицензии на осуществление банковских операций кредитная организация в течение 15 дней с момента принятия такого решения возвращает указанную лицензию в Банк России.

Учредители (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию, утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России.

Ликвидация кредитной организации считается завершенной, а кредитная организация - прекратившей свою деятельность после внесения об этом записи уполномоченным регистрирующим органом в единый государственный реестр юридических лиц.

В тех случаях, когда учредители/участники приняли решение о добровольном объявлении о банкротстве кредитной организации и ее ликвидации, то в такой ситуации надо руководствоваться порядком, который предусмотрен в статье 181 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". При этом основания для признания кредитной организации банкротом определяются федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, а заявление о признании кредитной организации банкротом принимается к рассмотрению арбитражным судом после отзыва Банком России имеющейся у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если иное не предусмотрено федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Для признания кредитной организации банкротом, необходимо одновременное наличие нескольких условий.

Заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято арбитражным судом, а производство по делу о банкротстве возбуждено только после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если сумма требований к кредитной организации в совокупности составляет не менее тысячекратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, и если эти требования не исполнены в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения либо если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и уплаты обязательных платежей. Стоимость имущества (активов) и обязательств кредитной организации подлежит определению на основании методик, установленных нормативными актами Банка России.

2) Принудительная ликвидация кредитной организации

Принудительная ликвидация кредитной организации регулируется нормами статьи 23.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

Там сказано, что Банк России в течение 30 дней с даты публикации в "Вестнике Банка России" сообщения об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязан обратиться в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации. Исключение из этого правила - ситуация, когда к моменту отзыва указанной лицензии у кредитной организации имеются признаки несостоятельности (банкротства), предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

В случае, когда Банк России обращается в арбитражный суд с требованием о ликвидации кредитной организации, то одновременно с этим обращением, он обязан представить кандидатуру ликвидатора. Эта кандидатура должна соответствовать требованиям, которые Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" предъявляет к арбитражным управляющим при банкротстве кредитной организации, если иное не установлено федеральным законом.

Если к моменту отзыва банковской лицензии у кредитной организации имеются признаки несостоятельности (банкротства), или наличие этих признаков выявлено временной администрацией, назначенной Банком России в кредитную организацию после отзыва у нее указанной лицензии, то в таком случае Банк России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом. Порядок признания кредитной организации банкротом, предусматривается Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

Арбитражный суд рассматривает требование о ликвидации кредитной организации по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и принимает решение о ликвидации кредитной организации и назначении ликвидатора из числа кандидатур, представленных ему Банком России, если не будет доказано наличие признаков банкротства на момент отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

С момента вынесения арбитражным судом решения о ликвидации кредитной организации применяется следующий порядок.

Во-первых, органы управления кредитной организации (в том числе ликвидационная комиссия (ликвидатор), отстраняются от управления ее делами. Помимо прочего, это касается и распоряжения имуществом кредитной организации. В трехдневный срок они обеспечивают передачу ликвидатору бухгалтерской и иной документации, материальных и иных ценностей, печатей и штампов кредитной организации.

Во-вторых, сведения о финансовом состоянии кредитной организации перестают быть отнесенными к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной.

Однако в Федеральном законе не сделаны исключения для банковской тайны. Речь идет о том, что все эти действия сами по себе свидетельствуют о том, что положение в кредитной организации ухудшилось. В обычной ситуации финансовое положение кредитной организации может составлять предмет коммерческой тайны.

В-третьих, снимаются ранее наложенные аресты на имущество кредитной организации и иные ограничения по распоряжению ее имуществом. Наложение новых арестов на имущество кредитной организации и введение иных ограничений по распоряжению ее имуществом не допускаются;

В-четвертых, все требования к кредитной организации могут быть предъявлены и подлежат удовлетворению только в процессе ее ликвидации.

Федеральный закон предусматривает, что арбитражный суд, принявший решение о ликвидации кредитной организации, направляет данное решение в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации.

В процессе ликвидации кредитной организации ликвидатор имеет права и исполняет обязанности, предусмотренные федеральными законами, и обязан действовать с учетом интересов ее кредиторов. Учредители (участники) кредитной организации и ее кредиторы вправе потребовать от ликвидатора возмещения убытков, причиненных его действиями (бездействием), нарушающими законодательство Российской Федерации.

Ликвидатор направляет для опубликования объявление о ликвидации кредитной организации в "Вестнике Банка России" не позднее пяти рабочих дней со дня своего назначения. В объявлении указывается:

• наименование и иные реквизиты кредитной организации, ликвидируемой на основании решения арбитражного суда;
• наименование арбитражного суда, в производстве которого находится дело о ликвидации кредитной организации;
• дата принятия арбитражным судом решения о ликвидации кредитной организации;
• срок, установленный для предъявления требований кредиторов (не может быть менее двух месяцев с даты публикации указанного объявления);
• почтовый адрес, по которому кредиторы могут предъявлять свои требования к кредитной организации;
• сведения о ликвидаторе.

Кредиты кредитной организации направляют свои требования ликвидатору по почтовому адресу, указанному в опубликованном объявлении, одновременно с документами, которые их подтверждают. Ликвидатор рассматривает требования и обосновывающие их документы. Он принимает решение о признании заявленных требований. Они им признаются установленными либо неустановленными.

Ликвидатор рассматривает заявленные требования кредиторов кредитной организации и учитывает их при составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Ликвидатор обязан уведомить кредитора кредитной организации о результатах рассмотрения его требований. Он обязан уведомить кредитора в срок, не превышающий одного месяца со дня получения его требований.

Возражения по результатам рассмотрения ликвидатором требований кредиторов могут быть заявлены кредитором и рассматриваются в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" для осуществления процедуры конкурсного производства.

Требования кредиторов ликвидируемой кредитной организации по результатам их рассмотрения ликвидатором могут быть заявлены кредитором в суд или арбитражный суд в установленном законом порядке.

Ликвидатор обязан провести первое собрание кредиторов ликвидируемой кредитной организации не позднее 60 дней со дня окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов. О дне и месте проведения указанного собрания кредиторы должны быть оповещены не позднее, чем за 15 дней до дня проведения этого собрания.

В компетенцию собрания кредиторов входит избрание комитета кредиторов.

Собрание кредиторов и (или) комитет кредиторов вправе:

• заслушивать отчет ликвидатора о ходе проведения ликвидационных процедур;
• рассматривать промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс;
• обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении ликвидатора;
• обжаловать решения ликвидатора в арбитражный суд;
• давать согласие на осуществление сделок, связанных с отчуждением имущества кредитной организации, если указанное имущество не реализуется на публичных торгах;
• осуществлять иные полномочия в соответствии с требованиями настоящей статьи.

Порядок проведения собрания кредиторов и заседаний комитета кредиторов, в том числе порядок избрания комитета кредиторов и проведения голосования, регулируется Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

После окончания срока, установленного для предъявления требований кредиторов кредитной организации, ликвидатор составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой кредитной организации, перечень предъявленных требований кредиторов, а также результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс подлежит рассмотрению на собрании кредиторов и (или) на заседании комитета кредиторов и после указанного рассмотрения - согласованию с Банком России. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в соответствии с очередностью, предусмотренной статьей 64 Гражданского кодекса Российской Федерации, и промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его согласования с Банком России, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении одного месяца со дня согласования указанного баланса с Банком России.

Если иное не установлено настоящей статьей, в случаях, когда имеющиеся у кредитной организации денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидатор осуществляет реализацию имущества кредитной организации с публичных торгов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Ликвидатор составляет и представляет в Банк России для согласования промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс, бухгалтерскую и статистическую отчетность кредитной организации в порядке и сроки, которые установлены федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ликвидатором возложенных на него обязанностей арбитражный суд вправе:

• признать недействительными сделки, заключенные или совершенные ликвидатором в ходе проведения им в кредитной организации ликвидационных процедур, по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством Российской Федерации и Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)";
• отстранить ликвидатора от исполнения им своих обязанностей по ходатайству Банка России или собрания (комитета) кредиторов и назначить нового ликвидатора, кандидатура которого предложена Банком России в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Срок ликвидации кредитной организации не может превышать 12 месяцев со дня принятия арбитражным судом решения о ликвидации кредитной организации. Указанный срок может быть продлен арбитражным судом по обоснованному ходатайству ликвидатора.

Если в ходе проведения ликвидационных процедур выявится, что стоимость имущества кредитной организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов кредитной организации, ликвидатор обязан направить в арбитражный суд заявление о признании кредитной организации банкротом.

Отчет о результатах ликвидации кредитной организации с приложением ликвидационного баланса заслушивается на собрании кредиторов или заседании комитета кредиторов и утверждается в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Ликвидатор обязан в десятидневный срок со дня вынесения арбитражным судом определения о завершении ликвидации кредитной организации представить в Банк России указанное определение и другие документы, предусмотренные нормативными актами Банка России, для осуществления государственной регистрации кредитной организации в связи с ее ликвидацией.

3) Реорганизация кредитной организации

Реорганизация кредитной организации может быть осуществлена по инициативе ее учредителей/участников, либо по требованию Банка России.

Реорганизация, проводимая по инициативе кредитной организации

Рассмотрим сначала первый вариант. Дело в том, что в банковской системе, как и в экономике в целом достаточно заметна интеграция бизнеса. Слияние и присоединение кредитных организаций в этом отношении являются наиболее типичными формами такой интеграции.

Вопросы реорганизации кредитных организаций регулируются гражданским и банковским законодательством, а также и нормативными актами Банка России.

Что касается гражданского законодательства, то это, прежде всего, статьи 57-60 ГК РФ, статьи 15-17 Федерального закона "Об акционерных обществах". В банковском законодательстве надо обратить внимание на статью 23 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". Конкретные вопросы слияния и присоединения кредитных организаций регулируются Положением Банка России N 230-П.

В Федеральном законе (п. 2 ст. 32) говорится, что реорганизация кредитной организации осуществляется в форме слияния или присоединения. Там же сказано, что она производится в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

По этому поводу, замечу, что в банковском праве пока еще не принят такой закон, который бы отразил специфику слияния или присоединения кредитных организаций. Нет соответствующих норм и в банковском законодательстве. Хотя вопрос этот важен в смысле охраны прав и законных интересов вкладчиков и других банковских клиентов. Мне думается, что нормативный акт Банка России этот пробел восполнить не может, поскольку слияние и присоединение кредитных организаций составляет предмет регулирования гражданского права. Как уже говорилось, Банк России не вправе регулировать гражданско-правовые отношения, в частности, - сделки.

Слияния и преобразования кредитных организаций регулируются Положением Банка России от 4 июня 2003 г. N 230-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения". В нем определяется перечень сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации в форме слияния, государственной регистрации изменений в учредительные документы (учредительных документов в новой редакции) кредитной организации в связи с реорганизацией в форме присоединения, порядок их представления и рассмотрения в Банке России. Кроме того, Положение регулирует особенности лицензирования деятельности кредитных организаций при реорганизации в форме слияния и присоединения.

Для опубликования в "Вестнике Банка России" сообщения о принятом решении, о реорганизации или об уменьшении уставного капитала (далее сообщение) кредитная организация направляет его в Банк России (Департамент внешних и общественных связей Банка России) посредством факсимильной связи. Одновременно в Департамент внешних и общественных связей Банка России направляется оригинал сообщения посредством почтовой связи.

Сообщение рекомендуется направлять в срок, не превышающий 15 календарных дней с даты принятия решения о реорганизации или об уменьшении уставного капитала. В случае реорганизации кредитной организации в форме слияния (присоединения) данный срок исчисляется с даты принятия решения о реорганизации последней кредитной организацией, участвующей в реорганизации. Департамент внешних и общественных связей Банка России обеспечивает публикацию сообщения в ближайшем номере "Вестника Банка России" по истечении 10 календарных дней с момента получения Департаментом внешних и общественных связей Банка России факсимильной копии сообщения. Затем он опубликовывает сообщение в "Вестнике Банка России" со следующей сноской: "Данное сообщение опубликовано на основании представленной кредитной организацией информации. Банк России не несет ответственности за достоверность публикуемой информации." Публикация сообщения осуществляется бесплатно.

Реорганизация, проводимая по требованию Банка России

Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" предусматривает право Банка России потребовать реорганизации кредитных организаций.

В статьях 32-33 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (с изменениями) предусматривается, что Банк России может требовать реорганизации кредитной организации если она:

1. не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;
2. допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30 процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;
3. нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20 процентов;

Порядок направления требования Банка России о реорганизации кредитной организации устанавливается следующий. Банк России вправе направить в кредитную организацию требование об осуществлении ее реорганизации. Такое требование должно содержать указание причин, послуживших основанием для его направления, а также рекомендации о формах и сроках осуществления реорганизации кредитной организации.

В течение пяти дней со дня получения данного требования Банка России, руководитель кредитной организации обязан обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством о проведении ее реорганизации.

В ст. 33 Федерального закона предусматривается, что в случае получения требования Банка России о реорганизации кредитной организации ее руководитель обязан в течение пяти дней с момента его получения обратиться в органы управления кредитной организации, с ходатайством о необходимости реорганизации кредитной организации.

Органы управления кредитной организации, обязаны в срок не позднее 10 дней с момента получения требования Банка России о реорганизации известить Банк России о принятом решении. Требования к устойчивости кредитных организаций, возникающих при слиянии кредитных организаций, определяются нормативными актами Банка России.

На мой взгляд, эти требования Федерального закона сформулированы не удачно. Ведь ходатайство - это просьба. Поэтому не вполне логично требовать от руководителя организации, чтобы он обращался с просьбой. Но, тем не менее, закон есть закон и он естественно должен выполняться.