Банковский надзор

Правовые основы банковского надзора

Банковский надзор – вид публично-правовой деятельности, основной целью которой является поддержание стабильности и развитие банковской системы страны и защита интересов вкладчиков и кредиторов. Банковский надзор в Российской Федерации, как уже отмечалось, осуществляет Банк России через действующий на постоянной основе орган – Комитет банковского надзора.

Существует три формы банковского надзора :

1. предварительный (на этапе выдачи лицензии на осуществление банковских операций);
2. текущий (в ходе текущей деятельности кредитной организации);
3. последующий» (надзор за «проблемными банками» (частично), вопросы отзыва лицензии на осуществление банковских операций, вопросы ликвидации (в том числе в порядке банкротства) кредитных организаций).

В каждой из форм банковского надзора применяются следующие методы:

1. установление специфических требований на уровне федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России;
2. контроль за выполнением указанных требований – документарный (при исследовании представляемых кредитной организацией (лицами, создающими кредитную организацию, иными лицами, связанными с деятельностью кредитной организации) документов, в том числе отчетности) либо предполагающий непосредственное исследование деятельности кредитной организации на месте (проверки, в том числе инспекционные);
3. принуждение кредитной организации к выполнению указанных требований (отказ в выдаче лицензии, применение мер предупреждения нарушений, применение наказания в административном или судебном порядке).

Предварительный надзор

Основной целью предварительного надзора является оценка того, насколько учредители кредитной организации, ее потенциальные руководители готовы с точки зрения финансовой, управленческой, технической к обеспечению надлежащей устойчивости развития кредитной организации.

В ходе предварительного надзора подлежат исследованию нижеперечисленные основные вопросы, связанные с оценкой готовности создаваемой кредитной организации к осуществлению деятельности:

1. финансовое состояние учредителей, прозрачность их деятельности, их деловая репутация;
2. источники происхождения вкладов в уставный капитал кредитной организации;
3. кредитная организация в системе иных корпоративных структур (в том числе банковской группы и банковского холдинга);
4. профессиональные качества, а также деловая репутация руководителей кредитной организации;
5. структура управления кредитной организации;
6. перспективы деятельности кредитной организации с учетом структуры рынка, предполагаемой бизнес-ориентации, конкурентной среды (так называемый бизнес-план);
7. наличие помещения для размещения кредитной организации, отвечающего соответствующим техническим стандартам (так называемое банковское здание), а также необходимого для осуществления банковской деятельности технического оборудования;
8. учредительные и иные документы кредитной организации. При несоответствии каких-либо параметров деятельности кредитной организации установленным требованиям ее документы могут быть возвращены на доработку либо может последовать отказ в выдаче лицензии на осуществление банковских операций (ст. 16 Закона о банках.

Текущий надзор

Целью банковского надзора, осуществляемого в форме текущего надзора, является создание условий, при которых кредитная организация могла бы эффективно управлять рисками, возникающими в ходе ее деятельности. К основным рискам относятся:

а)  кредитный риск – риск невозврата средств в установленный срок контрагентом банка. Хотя чаще всего кредитный риск ассоциируется с выдачей кредитов, он возникает в каждом случае, когда противоположная сторона берет на себя обязательство осуществить платеж или погасить обязательство перед банком, например при операциях с иностранной валютой или ценными бумагами;

б)  риск ликвидности – риск, обусловленный тем, что банк сам может оказаться не в состоянии выполнить взятые обязательства по наступлении срока их погашения;

в)  риск доходности – риск, связанный с тем, что активы банка могут принести меньший доход, нежели расходы, обусловленные его обязательствами;

г)  рыночный риск – риск потери, обусловленной изменениями рыночной цены финансовых инструментов, принадлежащих банку. Такие инструменты включают облигации, обыкновенные акции, иностранную валюту и связанные с ней «деривативы» (например, фьючерсные или опционные контракты);

д)  операционный риск – риск, связанный со сбоем в банковских процедурах или системах контроля как в силу внешних причин, так и вследствие ошибки или мошенничества внутри организации;

е)  корпоративный риск – риск, обусловленный тем, что основные учредители (участники) кредитной организации, а также ее руководители могут не соответствовать занимаемой должности из-за низкой квалификации либо негативной деловой репутации.

Любой банковский риск увеличивается, если существует в концентрированной форме, например, при большой зависимости от одного или группы взаимосвязанных контрагентов, промышленных секторов или валют.

В соответствии с Законом о Банке России Банк России устанавливает значение ряда обязательных нормативов (т. е. определяет обязательные предельные величины рисков, которые может взять на себя кредитная организация или банковская группа), в том числе (ст. 62 Закона):

• предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала;
• нормативы достаточности собственных средств (капитала);
• нормативы ликвидности кредитной организации;
• максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;
• максимальный размер крупных кредитных рисков;
• размеры валютного, процентного и иных финансовых рисков;
• максимальный размер кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных кредитной организацией (банковской группой) своим участникам (акционерам);
• нормативы использования собственных средств (капитала) кредитной организации для приобретения акций (долей) других юридических лиц;
• минимальный размер резервов, создаваемых под риски.

Указанные обязательные нормативы могут устанавливаться Банком России для банковских групп. Порядок и методика расчета обязательных нормативов банков определены в Инструкции Банка России № 110-И.

Норматив достаточности собственных средств (капитала) банка (Н1) регулирует (ограничивает) риск несостоятельности банка и определяет требования по минимальной величине собственных средств (капитала) банка, необходимых для покрытия кредитного и рыночного рисков. Норматив достаточности собственных средств (капитала) банка определяется как отношение размера собственных средств (капитала) банка и суммы его активов, взвешенных по уровню риска. В расчет норматива достаточности собственных средств (капитала) банка включаются:

• величина кредитного риска по активам, отраженным на балансовых счетах бухгалтерского учета (активы за вычетом созданных резервов на возможные потери и резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности, взвешенные по уровню риска);
• величина кредитного риска по условным обязательствам кредитного характера;
• величина кредитного риска по срочным сделкам;
• величина рыночного риска.

Минимально допустимое числовое значение норматива Н1 устанавливается в зависимости от размера собственных средств (капитала) банка:

• для банков с размером собственных средств (капитала) не менее суммы, эквивалентной 5 млн евро, – 10 %;
• для банков с размером собственных средств (капитала) менее суммы, эквивалентной 5 млн евро, – 11 %.

В целях определения размера собственных средств (капитала) кредитной организации Банк России проводит оценку ее активов и пассивов на основании методик оценки, устанавливаемых нормативными актами Банка России. Кредитная организация обязана отразить в своей бухгалтерской и иной отчетности размер собственных средств (капитала), определенный Банком России.

Если размер собственных средств (капитала) кредитной организации окажется меньше размера уставного капитала кредитной организации, определенного ее учредительными документами, Банк России обязан направить в такую кредитную организацию требование о приведении в соответствие величины собственных средств (капитала) и размера уставного капитала. Кредитная организация обязана исполнить требование Банка России в порядке, сроки и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве кредитных организаций.

Банк России устанавливает условия включения субординированных кредитов (депозитов, займов, облигационных займов) в состав источников собственных средств (капитала) кредитной организации, а также условия исключения субординированных кредитов из состава источников собственных средств. Сумма субординированного кредита после предварительного согласования с Банком России может быть исключена из расчета собственных средств (капитала) кредитной организации при досрочном расторжении договора субординированного кредита (депозита, займа), досрочном погашении облигаций по инициативе кредитной организации – заемщика.

Банк России вправе приостановить выплату основной суммы долга и (или) процентов по договору субординированного кредита (депозита, займа) или облигациям в случаях, если приостановление выплат предусмотрено договором субординированного кредита (депозита, займа) или зарегистрированными условиями эмиссии облигаций и осуществление очередных платежей в пользу кредиторов приведет к возникновению оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитных организаций, установленных Законом о банкротстве кредитных организаций. Одновременно Банк России устанавливает запрет на принятие кредитной организацией решений о распределении прибыли между ее учредителями (участниками), выплате (объявлении) дивидендов, а также запрет на распределение прибыли между ее учредителями (участниками), выплату им дивидендов, удовлетворение требований учредителей (участников) кредитной организации о выделе им доли (части доли) или выплате ее действительной стоимости либо выкупе акций кредитной организации. Приостановление выплат по договору субординированного кредита (депозита, займа) или по облигациям и запрет на принятие кредитной организацией решений о распределении прибыли, выплате (объявлении) дивидендов, а также остальные вышеперечисленные запреты подлежат отмене при условии устранения реальной угрозы возникновения оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства по ходатайству кредитной организации, представляемому в порядке, установленном Банком России.

Норматив мгновенной ликвидности банка (Н2) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение одного операционного дня и определяет минимальное отношение суммы высоколиквидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования.

Минимально допустимое числовое значение норматива Н2 устанавливается в размере 15 %.

Норматив текущей ликвидности банка (Н3) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение ближайших к дате расчета норматива 30 календарных дней и определяет минимальное отношение суммы ликвидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования и на срок до 30 календарных дней.

Минимально допустимое числовое значение норматива Н3 устанавливается в размере 50 %.

Норматив долгосрочной ликвидности банка (Н4) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в результате размещения средств в долгосрочные активы и определяет максимально допустимое отношение кредитных требований банка с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней к собственным средствам (капиталу) банка и обязательствам (пассивам) с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н4 устанавливается в размере 120 %.

Норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6) регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении одного заемщика или группы связанных заемщиков и определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков к собственным средствам (капиталу) банка.

Норматив Н6 рассчитывается по группе связанных заемщиков, являющихся по отношению друг к другу в соответствии со ст. 64 Закона о Банке России зависимыми или основными и дочерними.

В целях отнесения хозяйственных обществ к группе связанных заемщиков применяются правила ст. 105 и 106 Гражданского кодекса РФ.

В иных случаях заемщики – юридические лица включаются в группу связанных заемщиков, если один из заемщиков может прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков), или третье лицо, которое может также являться самостоятельным заемщиком, оказывает существенное прямое или косвенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков).

Норматив Н6 рассчитывается также по группе связанных заемщиков, если заемщики:

• входят в состав банковской группы или банковского холдинга, в состав финансово-промышленной группы;
• являются близкими родственниками по отношению друг к другу, определенными в качестве таковых федеральными законами;
• являются лицами, способными оказывать существенное прямое или косвенное (через третьих лиц) влияние на решения, принимаемые органами управления юридических лиц-заемщиков.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н6 устанавливается в размере 25 %.

Норматив максимального размера крупных кредитных рисков (Н7) регулирует (ограничивает) совокупную величину крупных кредитных рисков банка и определяет максимальное отношение совокупной величины крупных кредитных рисков и размера собственных средств (капитала) банка.

В соответствии со ст. 65 Закона о Банке России крупным кредитным риском является сумма кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного клиента, превышающая 5 % собственных средств (капитала) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н7 устанавливается в размере 800 %.

Норматив максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам) (Н9.1), регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении участников (акционеров) банка и определяет максимальное отношение размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), к собственным средствам (капиталу) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н9.1 устанавливается в размере 50 %.

Норматив совокупной величины риска по инсайдерам банка (Н10.1) регулирует (ограничивает) совокупный кредитный риск банка в отношении всех инсайдеров, к которым относятся физические лица, способные воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком. Норматив Н10.1 определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований к инсайдерам к собственным средствам (капиталу) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н10.1 устанавливается в размере 3 %.

Норматив использования собственных средств (капитала) банка для приобретения акций (долей) других юридических лиц (Н12) регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм, инвестируемых банком на приобретение акций (долей) других юридических лиц, к собственным средствам (капиталу) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н12 устанавливается в размере 25 %.

Банки обязаны соблюдать установленные обязательные нормативы ежедневно. Нарушение банком числового значения обязательного норматива по состоянию на любой операционный день является несоблюдением обязательного норматива.

Банк России устанавливает методики определения собственных средств (капитала) кредитной организации, активов, пассивов и размеров риска по активам для каждого норматива с учетом международных стандартов и консультаций с кредитными организациями, банковскими ассоциациями и союзами. При этом он вправе устанавливать дифференцированные нормативы и методики их расчета по видам кредитных организаций. О предстоящем изменении нормативов и методик их расчета Банк России официально объявляет не позднее чем за один месяц до их введения в действие.

Ежемесячно по состоянию на первое число каждого месяца банки обязаны представлять в территориальные учреждения Банка России, осуществляющие надзор за их деятельностью, сведения о расчете обязательных нормативов и их значениях по формам отчетности, установленным Указанием Банка России от 16 января 2004 г. № 1376-У «О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации».

Банк обязан по требованию Банка России и (или) территориального учреждения Банка России, осуществляющего надзор за его деятельностью, представлять сведения о расчете обязательных нормативов и их значениях на внутримесячную дату (даты) по формам отчетности, установленным Банком России.

В случае предъявления Банком России и (или) его территориальным учреждением требования о представлении расчета обязательных нормативов на внутримесячную дату (даты) все показатели, участвующие в расчете обязательных нормативов, в том числе показатель собственных средств (капитала) и величина резервов, рассчитываются на дату расчета обязательных нормативов.

Кроме указанных нормативов Банк России устанавливает в соответствии со ст. 38 Закона о Банке России норматив обязательных резервов (размер обязательных резервов в процентном отношении к обязательствам кредитной организации). Указанный норматив устанавливается Советом директоров Банка России и публикуется в «Вестнике Банка России».

Резервные требования применяются в целях регулирования общей ликвидности банковской системы и контроля денежных агрегатов посредством снижения денежного мультипликатора.

Обязанность кредитной организации по выполнению резервных требований возникает с момента получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций. Выполнение кредитной организацией резервных требований является необходимым условием осуществления банковских операций.

Депонирование обязательных резервов производится на счетах по учету обязательных резервов в валюте Российской Федерации путем их перечисления на счета по учету обязательных резервов в безналичном порядке. Депонирование на счетах по учету обязательных резервов осуществляется отдельно по обязательствам в валюте Российской Федерации и по обязательствам в иностранной валюте.

Регулирование размера обязательных резервов производится Банком России ежемесячно. На обязательные резервы, депонированные кредитными организациями в Банке России, проценты не начисляются.

Использование обязательных резервов осуществляется в соответствии с законодательством РФ, Положением Банка России от 29 марта 2004 г. № 255-П «Об обязательных резервах кредитных организаций» и иными нормативными актами Банка России. Нормативы обязательных резервов не могут превышать 20 % обязательств кредитной организации и могут быть дифференцированными для различных кредитных организаций. Указанные нормативы не могут быть единовременно изменены более чем на пять пунктов.

При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России имеет право списать в бесспорном порядке с корреспондентского счета кредитной организации, открытого в Банке России, сумму недовнесенных средств, а также взыскать с кредитной организации в судебном порядке штраф в размере, установленном Банком России. Указанный штраф не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения. На обязательные резервы, депонируемые кредитной организацией в Банке России, взыскания не обращаются.

После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязательные резервы, депонируемые кредитной организацией в Банке России, перечисляются на счет ликвидационной комиссии (ликвидатора) или конкурсного управляющего и используются в порядке, установленном федеральными законами и издаваемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Банк России требует, чтобы системы корпоративного управления кредитной организации соответствовали принимаемым рискам. В частности, кредитная организация обязана создать органы внутреннего контроля.

Банк России осуществляет проверку кредитной организации как на основе представляемой ею документов, в частности, отчетности, которая должна отражать основные показатели деятельности кредитной организации, а также с помощью проведения инспекторских проверок. Порядок проведения проверок регулируется ст. 73 Закона о Банке России.

Если в деятельности кредитной организации выявляются какие-либо нарушения, либо осуществляемые ею операции начинают носить характер реальной угрозы для ее кредиторов, то Банк России применяет в соответствии со ст. 75 Закона о Банке России, а также в соответствии с Законом о банкротстве кредитных организаций различные меры, в частности: направляет предписание об устранении допущенных нарушений, взыскивает штраф; направляет требование о замене руководителей кредитной организации; вводит изменение установленных для кредитной организации обязательных нормативов; направляет учредителям (участникам) кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предложение предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов; направляет требование об осуществлении кредитной организацией мер по ее финансовому оздоровлению; направляет требование об осуществлении реорганизации кредитной организации; направляет требование о приведении в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) и др.

Ряд наказаний также предусмотрен КоАП РФ (ст. 14.14, 15.25, 15.26, 194 и др.).

«Последующий» надзор

В случае, если финансовое состояние кредитной организации становится критическим и возникает реальная угроза того, что кредитная организация окажется не в состоянии выполнять свои обязательства перед кредиторами, то Банк России вправе (в некоторых случаях обязан) предпринять меры по уменьшению негативных последствий развития событий.

К основному институту так называемого предупреждения банкротства следует отнести назначение Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией (ст. 75 Закона о Банке России, гл. III Закона о банкротстве кредитных организаций). Временная администрация – институт «двойной» правовой природы – признается «специальным органом управления кредитной организации» (ст. 16 Закона о банкротстве кредитных организаций) и одновременно мерой воздействия.

Если нарушения кредитной организации приобретают характер постоянно повторяемых и (или) ее финансовое положение не позволяет говорить, что кредитная организация будет в состоянии исполнить все свои обязательства, то Банк России отзывает у такой кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Основания для отзыва лицензии на осуществление банковских операций определены в ст. 20 Закона о банках и подразделяются на две группы: к первой группе относятся основания, когда Банк России может (но не обязан) отозвать лицензии, ко второй группе – основания, когда Банк России обязан отозвать лицензию.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 20 Банк России отзывает у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций в течение 15 дней со дня получения органами Банка России, ответственными за отзыв указанной лицензии, достоверной информации о наличии оснований для отзыва этой лицензии у кредитной организации.

Отзыв лицензии на осуществление банковских операций по иным основаниям, чем указанные в ст. 20 Закона о банках, не допускается.

Решение Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций вступает в силу со дня принятия соответствующего акта Банка России и может быть обжаловано в течение 30 дней со дня публикации сообщения об отзыве лицензии на осуществление банковских операций в «Вестнике Банка России». Обжалование указанного решения Банка России, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают действия указанного решения Банка России.

Сообщение об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций публикуется Банком России в «Вестнике Банка России» в недельный срок со дня принятия соответствующего решения.

Обратим внимание, что само полномочие Банка России по отзыву у кредитной организации лицензии носит в системе российского права исключительный характер, так как является административным (внесудебным) решением, в то время как решение об аннулировании лицензии по иным видам деятельности, которые в соответствии с Федеральным законом от 08 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежат лицензированию, принимаются судом. По инициативе Верховного Суда РФ соответствие Конституции РФ полномочия Банка России отзывать лицензию стало предметом рассмотрения Конституционного суда РФ, который признал, что отзыв лицензии прямо связан с конституционными полномочиями Банка России, предусмотренными ст. 75 (ч. 2) Конституции РФ и не противоречит иным ее положениям.

Правовыми последствиями отзыва лицензии являются обязанность Банка России совершить ряд управленческих действий, а также неотвратимые изменения в правовом статусе кредитной организации (ст. 20 Закона о банках). В частности, законом установлены:

• обязанность ликвидации кредитной организации в соответствии с требованиями ст. 23.1 указанного Закона, а в случае признания ее банкротом – в соответствии с требованиями Закона о банкротстве кредитных организаций;
• обязанность Банка России назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией (для предотвращения неправомерных действий со стороны руководителей кредитной организации), которая будет действовать до назначения ликвидатора или конкурсного управляющего.

Кроме того, с момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций ограничивается дееспособность кредитной организации, а также «замораживаются» отношения с кредиторами кредитной организации, в частности, связанные с исполнением ею обязательств.

Более подробно вопросы, связанные с отзывом лицензии у кредитной организации и правовые последствия отзыва лицензии были рассмотрены в гл. 7.

Проверки кредитных организаций (филиалов кредитных организаций) Банком России

Для осуществления функции банковского регулирования и банковского надзора Банк России проводит проверки кредитных организаций (их филиалов).

Основной целью проведения Банком России проверок кредитных организаций (их филиалов) является оценка на месте общего состояния кредитной организации либо отдельных направлений ее деятельности, в том числе: оценка соблюдения законодательства РФ и нормативных актов Банка России, оценка достоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала), определение размера рисков, активов, пассивов, оценка качества активов кредитной организации (ее филиала), величины и достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации, оценка систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитной организации (ее филиала), финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации, а также выявление действий, угрожающих интересам ее кредиторов и вкладчиков.

Проверки кредитных организаций (их филиалов), проводимые Банком России, не выполняют задач проверок, проводимых аудиторскими организациями, и документальных ревизий, осуществляемых в соответствии с законодательством РФ для сбора доказательств по уголовным и другим делам.

С 1 января 2009 г. проверки кредитных организаций (их филиалов) проводятся с периодичностью не реже одного раза в 24 месяца. При назначении проверки учитывается:

• финансовое состояние кредитных организаций (их филиалов);
• подверженность кредитных организаций (их филиалов) рискам;
• оценка систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитных организаций (их филиалов);
• достоверность учета (отчетности) кредитных организаций (их филиалов);
• результаты предыдущих проверок кредитных организаций (их филиалов).

Банк России не вправе проводить более одной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности кредитной организации (ее филиала), за исключением случаев:

• если такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией кредитной организации;
• если есть мотивированное решение Совета директоров.

Такое решение Совета директоров может приниматься в порядке контроля за деятельностью территориального учреждения Банка России, проводившего проверку, либо на основании ходатайства соответствующего структурного подразделения Банка России в целях оценки финансового состояния и качества активов и пассивов кредитной организации. Повторная проверка, проводимая на основании мотивированного решения Совета директоров, осуществляется при участии представителей центрального аппарата Банка России.

Проверкой могут быть охвачены только пять календарных лет деятельности кредитной организации (ее филиала), предшествующие году проведения проверки.

Право поручать проведение проверок, в том числе подписывать поручения на проведение проверок, имеют:

• Председатель Банка России, первый заместитель Председателя Банка России, заместитель Председателя Банка России, курирующий структурные подразделения Банка России, осуществляющие функции банковского надзора, руководитель Главной инспекции кредитных организаций Банка России, лица, их замещающие, – право подписи поручений на проведение любых проверок кредитных организаций (их филиалов);
• генеральный инспектор Главной инспекции – право подписи поручений на проведение проверок кредитных организаций (их филиалов), надзор за которыми осуществляется территориальными учреждениями Банка России, чью инспекционную деятельность он координирует;
• начальник (председатель) территориального учреждения Банка России, его заместители – право подписи поручений на проведение проверок кредитных организаций (их филиалов), надзор за деятельностью которых осуществляет данное территориальное учреждение Банка России;
• руководитель отделения территориального учреждения Банка России, руководитель операционного управления территориального учреждения Банка России, – право подписи поручений на проведение проверок кредитных организаций (их филиалов), надзор за деятельностью которых осуществляет данное структурное подразделение Банка России (в случае создания отделения территориального учреждения Банка России, операционного управления территориального учреждения Банка России и предоставления их работникам полномочий на проведение проверок);
• руководитель расчетно-кассового центра территориального учреждения Банка России – право подписи поручений на проведение проверок кредитных организаций (их филиалов), надзор за деятельностью которых осуществляет территориальное учреждение Банка России, при проведении проверок по вопросу выполнения кредитными организациями нормативов обязательных резервов.

Поручение на проведение проверки на основании решения Совета директоров Банка России или Председателя Банка России о проведении проверки зарубежной дочерней кредитной организации уполномоченного банка, филиала и представительства уполномоченного банка вправе подписывать Председатель Банка России, первый заместитель Председателя Банка России, заместитель Председателя Банка России, курирующий структурные подразделения Банка России, осуществляющие функции банковского надзора, руководитель Главной инспекции, а также лица, их замещающие.

Поручение на проведение повторной проверки кредитной организации (ее филиала), в том числе на основании мотивированного решения Совета директоров Банка России, вправе подписывать Председатель Банка России, первый заместитель Председателя Банка России, заместитель Председателя Банка России, курирующий структурные подразделения Банка России, осуществляющие функции банковского надзора, руководитель Главной инспекции, а также лица, их замещающие.

Непосредственное проведение проверок кредитных организаций (их филиалов) осуществляется уполномоченными представителями Банка России, к которым относятся:

• работники инспекционных подразделений Банка России (Главной инспекции кредитных организаций Банка России, инспекционных подразделений территориальных учреждений Банка России);
• работники иных структурных подразделений центрального аппарата Банка России и территориальных учреждений Банка России, осуществляющих функции контроля за выполнением кредитными организациями нормативов обязательных резервов, а также функции контроля за соблюдением кредитными организациями валютного законодательства РФ и законодательства РФ по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
• иными служащими Банка России (по решению должностного лица Банка России, обладающего правом поручать проведение проверки).

В проведении проверок банков могут участвовать служащие государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».

Проверки, проводимые уполномоченными представителями Банка России, подразделяются на плановые и внеплановые, комплексные и тематические.

Комплексная проверка – проверка, проводимая по всем основным направлениям деятельности кредитной организации, за определенный период ее деятельности.

Тематическая проверка – проверка, проводимая по отдельным направлениям деятельности или видам банковских операций и других сделок, которые осуществляются кредитной организацией (ее филиалом), за определенный период ее деятельности.

Проверки кредитных организаций (их филиалов) подразделяются также на региональные и межрегиональные.

Региональная проверка – проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляется одним и тем же территориальным учреждением Банка России.

Межрегиональная проверка – проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляют разные территориальные учреждения Банка России. К межрегиональным проверкам относится также окружная проверка – проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляют территориальные учреждения Банка России, чья инспекционная деятельность координируется одной и той же межрегиональной инспекцией Главной инспекции.

Сроки и порядок проведения проверок установлены Инструкцией Банка России от 1 декабря 2003 г. № 108-И «Об организации инспекционной деятельности Центрального Банка Российской Федерации (Банка России)».

Согласно указанной Инструкции комплексная проверка кредитной организации проводится в срок до 60 рабочих дней, тематическая проверка кредитной организации (ее филиала) – в срок до 35 рабочих дней.

При необходимости срок проведения комплексной или тематической проверки может быть продлен по решению должностного лица Банка России, подписавшего распоряжение на проведение проверки, или иного должностного лица Банка России, определенного распоряжением на проведение проверки, не более чем на 35 рабочих дней для региональной проверки и не более чем на 45 рабочих дней для межрегиональной проверки. В срок проведения проверки не включается период, на который она может быть приостановлена.

Плановые проверки кредитных организаций (их филиалов) проводятся в соответствии со Сводным годовым планом комплексных и тематических проверок кредитных организаций (их филиалов), составляемым на очередной календарный год (далее – Сводный план).

Сводный план устанавливает обязательный для исполнения структурными подразделениями Банка России перечень проверок кредитных организаций (их филиалов), упорядоченный по срокам их проведения (с указанием вида и типа проверок кредитных организаций (их филиалов).

Проект Сводного плана составляется Главной инспекцией на основе:

• решений Совета директоров Банка России, Председателя Банка России (лица, его замещающего), Комитета банковского надзора Банка России;
• предложений первого заместителя Председателя Банка России и (или) заместителя Председателя Банка России, курирующих структурные подразделения Банка России, осуществляющие функции банковского надзора, и предложений руководителя Главной инспекции (лица, его замещающего);
• предложений в проект Сводного плана, представляемых структурными подразделениями Банка России (в том числе с учетом предложений служащих территориального учреждения Банка России, к компетенции которых отнесено осуществление надзора за кредитной организацией (кураторов кредитной организации));
• предложений Агентства по страхованию вкладов.

Территориальные учреждения Банка России составляют планы проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) по вопросу выполнения кредитными организациями нормативов обязательных резервов и по вопросу организации работы, совершения и учета операций с наличной валютой и чеками в уполномоченных банках (их филиалах). При составлении указанных планов проверок территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, определяет срок проведения проверки, а также (при необходимости) вопросы проверки филиалов и информирует об этом территориальные учреждения Банка России, осуществляющие надзор за деятельностью филиалов кредитной организации.

Основаниями для проведения внеплановых проверок кредитных организаций (их филиалов) являются:

• наличие данных о нарушениях кредитными организациями (их филиалами) законодательства РФ и нормативных актов Банка России;
• существенное изменение финансового состояния кредитных организаций, в том числе наличие оснований для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства);
• выявление фактов, свидетельствующих о возможной недостоверности учета (отчетности) кредитных организаций (их филиалов), а также задержка представления в Банк России отчетности кредитных организаций (их филиалов) более чем на 15 дней;
• необходимость проверки выполнения кредитными организациями принятых на себя обязательств, в том числе обязательств по выполнению планов мер по финансовому оздоровлению кредитных организаций;
• обращения кредитных организаций в Банк России с ходатайством о предоставлении кредитов Банка России или отсрочки формирования обязательных резервов, депонируемых в Банке России;
• обращения федеральных органов в случаях, предусмотренных законодательством РФ;
• обращения органов банковского надзора иностранных государств;
• предложение Агентства по страхованию вкладов;
• иные причины, обусловившие необходимость проведения проверок кредитных организаций (их филиалов).

Решение о проведении внеплановых проверок кредитных организаций (их филиалов) могут принять:

• Совет директоров Банка России;
• Председатель Банка России (лицо, его замещающее);
• Комитет банковского надзора Банка России;
• руководитель территориального учреждения Банка России (о проведении региональной проверки кредитной организации (ее филиала));
• генеральный инспектор межрегиональной инспекции (о проведении окружной проверки кредитной организации (ее филиала)).

Проверка кредитной организации (ее филиала) исключительно по вопросу соблюдения требований законодательства РФ и нормативных актов Банка России в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма осуществляется без предварительного уведомления кредитной организации (ее филиала).

Проверка кредитной организации (ее филиала) начинается с момента предъявления руководителем рабочей группы поручения на проведение проверки кредитной организации (ее филиалу), а завершается после передачи акта проверки кредитной организации (ее филиала) для ознакомления органам управления кредитной организации на основании протокола приема-передачи акта проверки или заказным почтовым отправлением (далее – дата завершения проверки).

Руководитель и члены рабочей группы вправе:

1) входить в здания и другие служебные помещения проверяемой кредитной организации (ее филиала), в том числе занимаемые информационно-вычислительным центром или иным подразделением, осуществляющим сбор, обработку и хранение информационных ресурсов, а также подразделениями, осуществляющими операции с наличными денежными средствами и другими ценностями;

2) пользоваться необходимыми для проведения проверки и организации деятельности рабочей группы техническими средствами, в том числе компьютерами, дискетами и иными электронными носителями информации, калькуляторами, копировальными аппаратами, сканерами, телефонами (в том числе сотовой связи) в помещениях проверяемой кредитной организации (ее филиала) и выносить из них организационно-технические средства, принадлежащие Банку России;

3) запрашивать и получать от руководителя и работников проверяемой кредитной организации (ее филиала) все необходимые для достижения целей проверки документы (информацию) за проверяемый период, в том числе:

• учредительные и иные документы, связанные с государственной регистрацией кредитной организации и получением лицензии на осуществление банковских операций;
• организационно-распорядительную документацию, инструкции, положения, регламенты, правила и иные внутренние документы кредитной организации (ее филиала);
• материалы службы внутреннего контроля и (или) внутреннего аудита кредитной организации (ее филиала), в том числе отчеты (заключения) службы внутреннего контроля и (или) внутреннего аудита кредитной организации (ее филиала), представляемые руководителю кредитной организации (ее филиала), совету директоров (наблюдательному совету) кредитной организации, и результаты их рассмотрения;
• документы аналитического и синтетического учета кредитной организации (ее филиала), в том числе по операциям, счетам и вкладам физических, юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; принятые к учету первичные документы и регистры бухгалтерского учета кредитной организации (ее филиала); книгу регистрации открытых и закрытых лицевых счетов кредитной организации (ее филиала);
• бухгалтерскую, статистическую и финансовую отчетность кредитной организации (ее филиала);
• объяснительные записки, справки, письменные и устные разъяснения руководителя кредитной организации (ее филиала) и работников кредитной организации (ее филиала);
• аудиторские заключения по финансовой (бухгалтерской) отчетности кредитной организации (ее филиала);
• акты и материалы проверок кредитной организации (ее филиала), проводимых Банком России и (или) органами государственной власти и органами прокуратуры Российской Федерации, в том числе в рамках проверки соблюдения кредитной организацией (ее филиалом) законодательства РФ;
• договоры, заключенные кредитной организацией (ее филиалом);
• иные документы (по усмотрению руководителя рабочей группы);

4) снимать копии с документов кредитной организации (ее филиала) и выносить их из помещения кредитной организации (ее филиала) для приобщения к материалам проверки;

5) осуществлять иные полномочия, предусмотренные действующим законодательством.

Руководитель рабочей группы вправе запрашивать от акционеров (участников) кредитной организации, клиентов и корреспондентов кредитной организации (ее филиала) (с их согласия) документы (информацию), необходимые для установления фактических обстоятельств, в том числе для подтверждения данных, содержащихся в документах (информации), полученных от проверяемой кредитной организации (ее филиала).

Уполномоченные представители Банка России несут ответственность в соответствии с законодательством РФ за разглашение ими сведений, полученных в ходе проверки кредитной организации (ее филиала), повлекшее нарушение банковской, коммерческой, служебной и иной тайн.

Кредитная организация (ее филиал) обязана содействовать руководителю и членам рабочей группы в проведении проверки. Неисполнение (ненадлежащее исполнение) кредитной организацией (ее филиалом) обязанностей по содействию в проведении проверки кредитной организации (ее филиала), определенных Инструкцией Банка России от 25 августа 2003 г. № 105-И «О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации», считается противодействием проведению проверки кредитной организации (ее филиала).

В таких случаях руководитель рабочей группы составляет акт о противодействии проведению проверки в двух экземплярах, который подписывается руководителем рабочей группы и не менее чем одним членом рабочей группы.

Руководитель рабочей группы вручает экземпляр акта о противодействии проведению проверки руководителю кредитной организации (ее филиала) или, в случае проведения проверки внутреннего структурного подразделения кредитной организации (ее филиала), ответственному работнику внутреннего структурного подразделения кредитной организации (ее филиала).

Составление акта о противодействии проведению проверки не является основанием для ее обязательного приостановления или прекращения.

По результатам проверки кредитной организации (ее филиала) составляется акт проверки (при одновременном проведении проверки кредитной организации и ее филиалов и (или) внутренних структурных подразделений кредитной организации (ее филиала) вне местонахождения головного офиса составляется сводный акт проверки).

Акт проверки относится к документам, содержащим информацию ограниченного доступа, определяемую в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», и его содержание не может быть разглашено Банком России и кредитной организацией третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ и нормативными актами Банка России.

Акт проверки состоит из трех частей: вводной, аналитической и заключительной.

Во вводной части отражаются следующие сведения:

• о дате и месте составления акта проверки;
• об основном государственном регистрационном номере кредитной организации по данным единого государственного реестра юридических лиц; регистрационном номере кредитной организации (порядковом номере филиала кредитной организации);
• об особенностях проведения и оформления результатов проверки кредитной организации (ее филиала) с указанием фактов противодействия проведению проверки;
• о составе рабочей группы, проводившей проверку.

Аналитическая часть акта проверки содержит перечень проверенных вопросов деятельности кредитной организации (ее филиала), а также сведения:

• о документах (информации), предоставленных (непредоставленных) кредитной организацией (ее филиалом) в течение срока проведения проверки кредитной организации (ее филиала);
• о достоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала);
• о фактах (событиях) выявленных нарушений и недостатков в деятельности кредитной организации (ее филиала) (с указанием места и времени совершения нарушений и конкретных положений федеральных законов и нормативных актов Банка России, требования которых были нарушены кредитной организацией (ее филиалом), не устраненных к моменту их выявления);
• об устранении кредитной организацией (ее филиалом) на дату завершения проверки фактов (событий) выявленных нарушений и недостатков в деятельности кредитной организации (ее филиала), а также недостоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала).

В аналитической части акта проверки должны отражаться выводы рабочей группы по результатам проверки кредитной организации (ее филиала), а также иная надзорная информация, необходимая для определения размера рисков, активов, пассивов кредитной организации (ее филиала), величины и достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации, а также оценки систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитной организации (ее филиала), финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации.

В з аключительной части акта проверки отражается обобщенная информация об основных результатах проверки кредитной организации (ее филиала).

В необходимых случаях к акту проверки прилагаются копии документов кредитной организации (ее филиала), подтверждающих выявленные в ходе проверки недостоверность учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала), нарушения и недостатки в деятельности кредитной организации (ее филиала) (на бумажном и электронном носителях).

Акт проверки должен быть подписан руководителем и членами рабочей группы.

Меры принуждения, применяемые Банком России к кредитным организациям

Меры принуждения, применяемые к кредитным организациям, не являются единственными в системе инструментов воздействия Банка России на кредитные организации. Банк России воздействует на кредитные организации как административными, так и экономическими методами; в его деятельности сочетаются убеждение («предупредительные меры ») и принуждение.

Меры принуждения различаются в зависимости от задач и функций, осуществляемых Банком России. Деятельность Банка России направлена на выполнение его основной конституционной задачи – защиты и укрепления устойчивости рубля и в связи с этим – ряда функций. Поэтому меры принуждения могут быть дифференцированы в зависимости от сферы применения, т. е. от того, применяются ли они в связи с осуществлением Банком России денежно-кредитной политики или задачи развития и укрепления банковской системы. При осуществлении задачи развития и укрепления стабильности банковской системы Банк России может применять меры принуждения, реализуя лицензирующую функцию, выполняя функцию органа, осуществляющего государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг, а также функции органа банковского надзора, осуществляя полномочия субъекта системы обязательного страхования вкладов граждан и т. д. В качестве соответствующих мер принуждения должны рассматриваться не только меры, указанные в ст. 74 Закона о Банке России, но и такие, как отказ в государственной регистрации кредитной организации и отказ в предоставлении лицензии на осуществление банковских операций; отказ в согласовании кандидатур, назначаемых на должности руководителей кредитных организаций, отказ в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг; списание в бесспорном порядке с корреспондентского счета кредитной организации, открытого в Банке России, суммы средств, недовнесенных в обязательные резервы кредитной организации, и иные меры.

Кроме того, меры принуждения, применяемые Банком России к кредитным организациям, могут дифференцироваться в зависимости от стадии деятельности кредитной организации : на стадии предварительного надзора (в процессе лицензировании деятельности кредитных организаций, решения иных задач, обусловливающих возможность их деятельности), на стадии текущей деятельности кредитной организации и, наконец, в отношении «слабых» (или «проблемных») банков.

Основные меры, которые Банк России вправе применить к кредитным организациям, определены в ст. 74 Закона о Банке России. К ним относятся: предписание об устранении нарушений, штраф, ограничение проведения отдельных операций, требование об осуществлении мер (мероприятий) по финансовому оздоровлению; требование о замене руководителя кредитной организации; требование о проведении реорганизации; изменение величины обязательных нормативов; запрет на осуществление отдельных банковских операций; запрет на открытие филиалов; запрет на осуществление процедур реорганизации; назначение временной администрации по управлению кредитной организации; предложение учредителям (участникам) кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов; отзыв лицензии на осуществление банковских операций. Необходимо также указать на меры, предусмотренные ст. 38 Закона о Банке России: принудительное взыскание суммы недовзноса в обязательные резервы и штраф.

Ряд мер указан в Законе о банкротстве кредитных организаций. Это требование об осуществлении мероприятий по финансовому оздоровлению, требование об осуществлении реорганизации кредитной организации, назначение временной администрации по управлению кредитной организации. Формально повторяя меры, указанные в Законе о Банке России, Закон о банкротстве кредитных организаций предлагает дополнительные основания для применения указанных мер. Среди мер по финансовому оздоровлению, установленных Законом о банкротстве кредитных организаций, специально выделяется одна, имеющая определенную самостоятельность и правовую связь с полномочиями Банка России по определению величины собственных средств (ст. 72 Закона о Банке России), – требование о приведении в соответствие размера уставного капитала кредитной организации с величиной ее собственных средств (капитала). Закон о банках не содержит указания на самостоятельные меры, однако определяет основания и последствия (правовые и организационные) для решения об отзыве лицензии на осуществление банковских операций (ст. 20). Определенным своеобразием отличаются меры принуждения, закрепленные законом о страховании вкладов.

Меры принуждения, применяемые к кредитным организациям, по своей правовой природе должны быть отнесены к мерам публично-правового воздействия. Банк России воздействует на кредитные организации как публичный орган, как орган, наделенный властными полномочиями. Публичное воздействие может быть конституционно-правовым, административно-правовым, дисциплинарным (в публично-правовой сфере оно проявляется в части дисциплинарных мер, которые применяются на государственной службе (гражданской, военной и службе в правоохранительных органах)), финансово-правовым и уголовно-правовым. Очевидно, что меры принуждения, применяемые Банком России, не относятся к уголовно-правовым мерам и мерам дисциплинарного принуждения. Невозможно рассматривать меры Банка России, применяемые к кредитным организациям, как вид конституционных санкций, так как последние представляют собой «возможность наступления неблагоприятных последствий через законодательное принуждение по отношению к субъекту права в случае неисполнения им конституционных обязанностей или в случае злоупотребления своими правами».

Своеобразие финансово-правовых мер принуждения проявляется в том, что они связаны с нарушениями, имеющими имущественный характер, и являются материальными мерами либо мерами, которые способны обеспечить публичный имущественный интерес. Так, согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в одном из его постановлений, «наделение налогового органа полномочием действовать властно-обязывающим образом при бесспорном взыскании налоговых платежей правомерно в той степени, в какой такие действия, во-первых, остаются в рамках именно налоговых имущественных отношений, а не приобретают характер гражданско-правовых, административно-правовых или уголовно-правовых санкций, и, во-вторых, не отменяют и не умаляют права и свободы человека и гражданина». В финансовом праве выделяются восстановительные меры (или санкции), штрафные санкции (которые, впрочем, было бы правильнее рассматривать именно как административно-правовые меры, как административные наказания), а также ряд иных мер. По мнению Ю.А. Крохиной, «в финансовом праве применяются санкции…, а также меры государственного воздействия, свойственные только финансово-правовой сфере». Меры Банка России, применяемые к кредитным организациям, носят иной характер: они не связаны с непосредственным нарушением имущественных интересов государства. Таким образом, меры Банка России в рамках банковского надзора нельзя отнести к финансовым мерам принуждения.

Необходимо подчеркнуть, что Банк России признается органом, который, формально не относясь к органам законодательной, исполнительной или судебной власти, тем не менее, исполняет государственные, властные полномочия. Эта точка зрения сформулирована и в качестве правовой позиции Конституционного Суда РФ: «статус Центрального банка Российской Федерации установлен Конституцией Российской Федерации, в статье 75 которой определены его исключительное право на осуществление денежной эмиссии (часть 1) и в качестве основной функции – защита и обеспечение устойчивости рубля (часть 2). Данные полномочия по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения».

Таким образом, Банк России применяет к кредитным организациям меры государственного принуждения. Полномочие Банка России по применению мер государственного принуждения основано на его конституционно-правовом статусе.

Таким образом, меры Банка России, применяемые к кредитным организациям, должны быть отнесены к мерам административно-правового принуждения. Как отмечает А.Г. Гузнов, «меры Банка России имеют все признаки мер административно-правового принуждения, выявленные в литературе:

1. меры Банка России направлены на охрану общественных отношений, складывающихся в сфере государственного управления;
2. меры Банка России носят властно-принудительный характер;
3. содержательно меры Банка России заключаются во внешнем государственно-правовом воздействии на субъекты правоотношений в форме ограничений личного, организационного или имущественного характера, т. е. тех или иных неблагоприятных последствий;
4. меры Банка России применяются на основаниях, определенных законом, т. е. являются правовыми мерами;
5. меры Банка России применяются уполномоченными органами и должностными лицами Банка России;
6. меры Банка России применяются вне рамок служебной подчиненности и не связаны с имущественными отношениями, возникающими в силу законных требований государства имущественного характера к субъектам правоотношений;
7. основная цель применения мер Банка России – не наказание, не кара, а пресечение посягательства на интересы третьих лиц и публичные интересы, а также восстановление правопорядка, нарушенного правонарушением».

Правовую природу мер Банка России, применяемых к кредитным организациям, можно охарактеризовать, анализируя основания и цели применения указанных мер. Закон о Банке России выделяет следующие основания применения мер принуждения:

1) нарушение кредитной организацией требований федеральных законов или нормативных актов Банка России.

Указанное нарушение может быть простым (ч. 1 ст. 74 Закона о Банке России) или сопряжено с квалифицирующими признаками:

• нарушение может иметь повышенную общественную опасность, выраженную в создании реальной угрозы кредиторам и вкладчикам (ч. 2 ст. 74 Закона о Банке России);
• нарушение может носить злостный характер, т. е. совершаться, несмотря на ранее предъявленное требование об устранении нарушений (ч. 2 ст. 74 Закона о Банке России);
• нарушение может носить систематический характер, т. е. совершаться неоднократно, в том числе несмотря на примененные к кредитной организации меры принуждения (п. 6 ч. 1 ст. 20 Закона о банках);

2) совершение действий (банковских операций, сделок), которые создают реальную угрозу интересам кредиторов и вкладчиков (ч. 2 ст. 74 Закона о Банке России);

3) наличие особого финансового состояния кредитной организации, представляющего угрозу интересам кредиторов кредитной организации (ст. 75 Закона о Банке России, ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций);

4) наличие особого финансового состояния кредитной организации, представляющего угрозу стабильности банковской системы (ст. 75 Закона о Банке России).

Необходимость организации банковского надзора обусловлена тем, что кредитные организации являются юридическими лицами, деятельность которых несет повышенный риск для их кредиторов (особенно вкладчиков), для денежной системы страны, а также иных публичных интересов. Применение Банком России мер принуждения к кредитным организациям обусловлено защитой публичных интересов, включая защиту прав и законных интересов неопределенного круга кредиторов кредитной организации.

Таким образом, применение Банком России этих мер связано:

1. не с задачей наказания кредитной организации, а главным образом с задачей прекращения противоправных действий с ее стороны, недопущения нарушения прав и законных интересов неопределенного круга кредиторов и иных публичных интересов либо с восстановлением нормальных возможностей осуществления их прав;
2. как с наличием правонарушения, так и с наличием «особых состояний».

Следовательно, существует достаточно оснований, чтобы считать, что большинство мер, которые Банк России может применить к кредитным организациям, не являются мерами наказания. Исключением является штраф (ст. 38 и 74), который, несомненно, относится к мерам наказания. Помимо этого в системе мер, применяемых Банком России к кредитным организациям, могут быть выделены те, которые следует квалифицировать как правовосстановительные. К указанным мерам можно отнести:

• взыскание недовзноса в обязательные резервы (ст. 38);
• требование об устранении нарушений (ст. 73, 74 Закона о Банке России);
• требование об осуществление мер по финансовому оздоровлению (ч. 2 ст. 74, ст. 12 Закона о банкротстве кредитных организаций).

К классификации иных мер, которые Банк России вправе применять к кредитным организациям, а именно:

• введению ограничения на проведение отдельных операций;
• требованию о замене руководителей кредитной организации;
• требованию об осуществлении реорганизации;
• изменению значений обязательных нормативов;
• введению запрета на осуществление отдельных банковских операций;
• введению запрета на открытие филиалов;
• введению запрета на осуществление реорганизации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Законом о банкротстве;
• назначению временной администрации по управлению кредитной организацией;
• отзыву лицензии на осуществление банковских операций, – возможны два подхода.

С одной стороны, указанные меры можно дифференцировать на меры предупреждения и меры пресечения в зависимости от основания их применения. Так, если основанием применения меры принуждения является совершение кредитной организацией каких-либо операций или сделок, создающих реальную угрозу интересам кредиторов, либо в силу объективных обстоятельств возникает реальная угроза интересам кредиторов и иным публичным интересам, то указанные меры можно квалифицировать как меры предупреждения, так как основной их целью – при формальном отсутствии в деяниях кредитной организации признаков правонарушения – является предотвращение нарушения интересов кредиторов и иных публичных интересов. В случае если указанные меры применяются в качестве реакции на нарушение (в том числе при неисполнении предписания об устранении нарушения), они носят характер мер пресечения, поскольку основной целью их применения является принудительное прекращение противоправных действий, которые нарушают либо могут нарушить интересы кредиторов и иные публичные интересы.

С другой стороны, все указанные меры Банка России можно квалифицировать как меры пресечения, так как независимо от того, реакцией на какой юридический факт является решение о применении данной меры, она направлена на то, чтобы прекратить совершение кредитной организацией действий, нарушающих интересы кредиторов, либо прекратить совершение кредитной организацией действий и (или) воспрепятствовать развитию событий, которые создают реальную угрозу интересам кредиторов и иным публичным интересам.

Надзор Банка России за исполнением кредитными организациями законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

Одним из важнейших направлений надзора за деятельностью кредитных организаций наряду с надзором за исполнением ими требований по финансовой устойчивости является надзор за исполнением кредитными организациями требований законодательства о противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Кредитные организации, основной сферой деятельности которых являются операции с денежными средствами, часто становятся объектом воздействия со стороны криминальных групп и отдельных личностей, которые с помощью переводов и другими способами пытаются легализовать средства, полученные преступным путем. Через кредитные организации могут идти потоки финансирования террористических групп. Борьба с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма организована как вид международного сотрудничества. В каждой стране, вовлеченной в эту борьбу, существует законодательство о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также органы, которые осуществляют надзор за его соблюдением. В Российской Федерации к числу таких органов относятся Федеральная служба по финансовому мониторингу и Банк России.

Основу законодательства РФ о противодействии отмыванию преступных доходов составляет Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», который определяет круг обязанностей организаций, включая кредитные, осуществляющих операции с денежными средствами, в сфере организации противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма при осуществлении расчетов.

Прежде всего кредитная организация обязана осуществлять обязательный контроль над операциями по счету, если сумма превышает 600 тыс. руб. (либо эквивалент в иностранной валюте), в случаях:

• снятия со счета или зачисления на счет юридического лица денежных средств в наличной форме, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;
• покупки или продажи наличной иностранной валюты физическим лицом;
• приобретения физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;
• получения физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;
• обмена банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;
• внесения физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;
• зачисления или перевода на счет денежных средств, предоставления или получения кредита (займа), операции с ценными бумагами, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве, которое не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве. Перечень таких государств определяется в порядке, устанавливаемом Правительством РФ на основе перечней, утвержденных международными организациями, занимающимися противодействием указанным видам деятельности, и подлежит опубликованию;
• размещения денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;
• открытия вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;
• перевода денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступления денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;
• зачисления денежных средств на счет (вклад) или списания денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисления денежных средств на счет (вклад) или списания денежных средств со счета (вклада) юридического лица, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;
• помещения ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;
• выплаты физическому лицу страхового возмещения или получения от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;
• получения или предоставления имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
• переводов денежных средств, осуществляемых некредитными организациями по поручению клиента;
• скупки, купли-продажи драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;
• получения денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплаты денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;
• предоставления юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получения такого займа.

Подлежат обязательному контролю любые операции с денежными средствами или иным имуществом в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с указанным Законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организаций или лиц.

Обязательный контроль заключается в документальном фиксировании и представлении в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, ряда сведений (вид операции и основания ее совершения; дата совершения операции с денежными средствами или иным имуществом; сумма, на которую она совершена; сведения, необходимые для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом; наименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом; сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом; сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления; сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или) его представителя.

Кредитная организация, осуществляющая расчеты, обязана идентифицировать лицо, которое осуществляет расчеты через кредитную организацию.

Для идентификации физического лица необходимо установить фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

В соответствии с п. 4.7. Инструкции Банка России от 28 апреля 2004 г. № 113-И «О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц» документами, удостоверяющими личность, являются:

1) для граждан Российской Федерации:

• паспорт гражданина Российской Федерации;
• общегражданский заграничный паспорт;
• паспорт моряка;
• удостоверение личности военнослужащего или военный билет (для военнослужащих Российской Федерации);
• иные документы, признаваемые в соответствии с законодательством РФ документами, удостоверяющими личность;

2) для иностранных граждан:

• паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность;

3) для лиц без гражданства:

• вид на жительство в Российской Федерации (для постоянно проживающих на территории Российской Федерации);
• документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;
• разрешение на временное проживание;
• вид на жительство;
• иные документы, предусмотренные федеральными законами или признаваемые в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства;

4) для беженцев:

• свидетельство о рассмотрении ходатайства о признании лица беженцем, выданное дипломатическим или консульским учреждением Российской Федерации либо постом иммиграционного контроля или территориальным органом федеральной исполнительной власти по миграционной службе;
• удостоверение беженца.

Операции с наличной валютой и чеками могут осуществляться при предъявлении физическим лицом кассовому работнику обменного пункта водительского удостоверения. Операции с наличной валютой и чеками физического лица, являющегося представителем другого физического лица и действующим от его имени, осуществляются при предъявлении кассовому работнику обменного пункта документа, удостоверяющего его личность, и доверенности, заверенной в порядке, установленном законодательством РФ.

Для идентификации юридического лица устанавливают наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения.

Все документы, позволяющие идентифицировать клиента, а также установить и идентифицировать выгодоприобретателя, должны быть действительными на дату их предъявления.

Документы, составленные полностью или в какой-либо их части на иностранном языке, представляются кредитной организации с надлежащим образом заверенным переводом на русский язык. Документы, исходящие от государственных органов иностранных государств, подтверждающие статус юридических лиц – нерезидентов, принимаются кредитными организациями в случае их легализации в установленном порядке (указанные документы могут быть представлены без их легализации в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации).

Все документы представляются клиентами кредитным организациям в подлиннике или надлежащим образом заверенной копии. Если к идентификации клиента, установлению и идентификации выгодоприобретателя имеет отношение только часть документа, может быть представлена заверенная выписка из него. В случае представления копий документов кредитная организация вправе потребовать представления подлинников документов для ознакомления.

При совершении сделок с использованием платежных (банковских) карт идентификация осуществляется на основе реквизитов платежной (банковской) карты, а также кодов (паролей).

В соответствии с п. 1.1. ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» идентификация клиента – физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя не проводятся при осуществлении операций на сумму не более 30 000 руб. (либо эквивалента в иностранной валюте) по приему от клиентов – физических лиц платежей:

1. связанных с расчетами с бюджетами всех уровней бюджетной системы Российской Федерации (включая предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах федеральные, региональные и местные налоги и сборы, а также пени и штрафы);
2. связанных с оплатой услуг, оказываемых бюджетными учреждениями, находящимися в ведении федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления;
3. связанных с осуществлением платы за жилое помещение, коммунальные услуги, с оплатой услуг по охране квартир и установке охранной сигнализации, а также с осуществлением платежей за услуги связи;
4. связанных с уплатой взносов членами садоводческих, огороднических, дачных некоммерческих объединений граждан, гаражностроительных кооперативов, оплатой услуг платных автомобильных стоянок;
5. связанных с уплатой алиментов.

Идентификация клиента – физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя также не проводится при осуществлении физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 000 руб. либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 руб. Исключение составляет ситуация, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Кредитная организация может не устанавливать и не идентифицировать выгодоприобретателя, если клиент является банком-резидентом иностранного государства – члена Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ). Такой клиент должен удовлетворять хотя бы одному из следующих критериев:

• иметь показатель рейтинговой оценки, присвоенный международным рейтинговым агентством;
• быть включенным в международный банковский справочник «Bankers Almanac» (издательство «Reed Business Information», UK; используется любой выпуск справочника, изданный не ранее календарного года, предшествующего календарному году совершения банковской операции или иной сделки) либо в перечень (реестр) действующих кредитных организаций соответствующего иностранного государства.

Однако идентификация выгодоприобретателя проводится, если у кредитной организации в отношении клиента или в отношении операции с денежными средствами или иным имуществом этого клиента возникают подозрения в том, что они связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма.

Новой обязанностью для кредитных организаций с 2008 г. является определение круга лиц, относящихся к числу «иностранных публичных должностных лиц». В дополнение к предусмотренным выше обязанностям, кредитные организации должны:

1. принимать меры по выявлению среди физических лиц, находящихся или принимаемых на обслуживание, иностранных публичных должностных лиц;
2. принимать на обслуживание иностранных публичных должностных лиц только на основании письменного решения руководителя организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, или его заместителя;
3. принимать меры по определению источников происхождения денежных средств или иного имущества иностранных публичных должностных лиц;
4. на постоянной основе обновлять имеющуюся в распоряжении информацию о находящихся у них на обслуживании иностранных публичных должностных лицах;
5. уделять повышенное внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым иностранными публичными должностными лицами, их супругами, близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными) или от имени указанных лиц.

Кредитные организации обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил, и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать:

• порядок документального фиксирования необходимой информации;
• порядок обеспечения конфиденциальности информации;
• квалификационные требования к подготовке и обучению кадров;
• критерии выявления и признаки необычных сделок.