Производство в апелляционной инстанции

Понятие и значение апелляционного производства

Апелляционная инстанция — это основная инстанция, которая призвана исправлять судебные ошибки и устранять все огрехи, допущенные судом первой инстанции как с точки зрения факта, так и с точки зрения права.

Она должна устранить по жалобе стороны все ошибки, которые быши допущены судом первой инстанции как с точки зрения фактической стороны (исследования фактических обстоятельств и достоверности доказательств), так и с точки зрения правильности применения материального и процессуального права.

Апелляционное производство в современном арбитражном процессе

России представляет собой перерешение дела по существу вышестоящей инстанцией.

В классическом процессе апелляционное производство — перенос рассмотрения дела в вышестоящий суд.

Апелляционное производство обладает одним несомненным преимуществом перед всеми последующими формами проверки судебных постановлений.

Решение суда первой инстанции еще не исполнено, а потому ущерб, причиняемый ошибочным решением, минимален, и трудностей с возвратом всего исполненного по отмененному решению (поворот исполнения) нет.

Апелляционная инстанция

В соответствии со ст. 258 АПК «апелляционные жалобы рассматривает в порядке апелляционного производства арбитражный суд апелляционной инстанции, образованный в соответствии с Федеральным конституционным законом «Об арбитражных судах в Российской Федерации».

Гдо июля 2003 г. рассмотрение апелляционной жалобы возлагалось на апелляционную инстанцию арбитражного суда, принявшего решение в первой инстанции.

Один и тот же суд рассматривал, таким образом, дело дважды — вначале как суд первой инстанции, а затем — как апелляционная инстанция.

Судебные коллегии арбитражных судов субъектов Федерации действовали и в качестве судов первой инстанции, и как апелляционная инстанция.

В соответствии с п. 2 ст. 36 ФКЗ от 28 апреля 1995 г. № 1 «Об арбитражных судах в Российской Федерации»: арбитражный суд субъекта Российской Федерации рассматривает в апелляционной инстанции повторно дела, рассмотренные в этом суде в первой инстанции.

Такая организация апелляционного производства вызывала справедливые возражения, поскольку «никто не может быть судьей в своем собственном деле», а в данном случае этот принцип не выдерживается. Апелляционная инстанция арбитражного суда должна представлять собой не структурное подразделение арбитражного суда, а быть самостоятельным судом377 Предлагались в этой связи различные варианты переустройства системы арбитражных судов378, но они при разработке и принятии АПК не получили поддержки законодателя.

Наиболее расхожим аргументом в оправдание существовавшей системы апелляционного су- допроизводства было то, что «нахождение первой и второй инстанций в составе одного органа, рассматривающего хозяйственные споры, является для России традиционным»379.

Она соответствовала официальной позиции руководства Высшего Арбитражного Суда РФ.

Более того, утверждалось даже, что «возможность пересмотра судебного акта в том же суде представляется одной из гарантий соблюдения требований международно-правовых норм и принципов осуществления правосудия»380. I Благодаря принятому Федеральному конституционному закону «О внесении изменений и дополнений в Федеральный конституционный закон “Об арбитражных судах в Российской Федерации”» от 4 июля 2003 г. № 4-ФКЗ в упомянутом законе появилась гл. III. 1 под названием «Полномочия, порядок образования и деятельности арбитражных апелляционных судов».

В каждом из федеральных судебных округов было намечено создать по две апелляционные инстанции.

Всего, таким образом, было создано 20 апелляционных арбитражных судов, каждый из которых имеет порядковый номер: первый арбитражный апелляционный суд, второй и т.д.

Арбитражный апелляционный суд действует в составе:

• президиума арбитражного апелляционного суда;
• судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений;
• судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из административных правоотношений.

В составе арбитражного апелляционного суда по решению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации могут быть образованы иные судебные коллегии по рассмотрению отдельных категорий дел, а также постоянные судебные присутствия, расположенные вне места постоянного пребывания арбитражного апелляционного суда.

Право апелляционного обжалования и его осуществление

Объект обжалования Объектом обжалования выступает решение суда первой инстанции, не вступившее в законную силу. Это решение может быть обжаловано как полностью, так и в части.

Самостоятельным объектом апелляционной жалобы может выступать дополнительное решение.

Жалоба, как и в судах общей юрисдикции, ограничена материалами дела и подается только в отношении требований, заявлявшихся в суде первой инстанции.

Требования, которые не заявлялись при рассмотрении дела в первой инстанции, не могут включаться в содержание апелляционной жалобы.

В апелляционной жалобе не могут быть заявлены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции (ч. 3 ст. 257 АПК).

Субъекты обжалования

Правом на подачу жалобы обладают лица, участвующие в деле (ст. 40 АПК), а в случаях, предусмотренный АПК, также другие лица (лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, — ст. 42 АПК).

Дополнительной гарантией права данных лиц на подачу жалобы служит ч. 5 ст. 129 АПК, в соответствии с которой до истечения срока, установленного АПК для подачи апелляционной жалобы, дело не может быть истребовано из арбитражного суда.

Эта норма служит одновременно оправданием существующего порядка подачи апелляционной жалобы, при котором нельзя обойтись без участия суда, рассматривавшего дело в первой инстанции.

Срок подачи жалобы

Апелляционная жалоба подается в течение месяца после принятия арбитражным судом решения, если иной срок не установлен в АПК (ст. 259).

В арбитражном процессе более подробно урегулирован порядок восстановления пропущенного срока.

Как в судах общей юрисдикции, по ходатайству лица, обратившегося с жалобой, пропущенный срок подачи апелляционной жалобы может быть восстановлен арбитражным судом апелляционной инстанции.

Однако это возможно лишь при условии, если ходатайство подано не позднее шести месяцев со дня принятия решения и арбитражный суд признает причины пропуска срока уважительными.

Ходатайство о восстановлении срока подачи апелляционной жалобы рассматривается арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. 117 АПК.

На восстановление срока подачи апелляционной жалобы указывается в определении арбитражного суда о принятии апелляционной жалобы к производству.

До истечения срока, установленного настоящим Кодексом для подачи апелляционной жалобы, дело не может быть истребовано из арбитражного суда.

Форма и содержание апелляционной жалобы

Право апелляционного обжалования реализуется путем подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд в письменной форме. Она подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, уполномоченным на подписание жалобы.

Содержание апелляционной жалобы должно соответствовать ст. 260 АПК. В апелляционной жалобе указываются: (1) наименование арбитражного суда, в который подается апелляционная жалоба; (2) наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участвующих в деле; (3) наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и дата принятия решения, предмет спора; (4) требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства; (5) перечень прилагаемых к жалобе документов.

В апелляционной жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, а также заявлены имеющиеся ходатайства.

К апелляционной жалобе прилагаются: (1) копия оспариваемого решения; (2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины; (3) документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них отсутствуют5; (4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание апелляционной жалобы.

К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о возвращении искового заявления должны быть также приложены возвращенное исковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд.

Порядок подачи жалобы

Апелляционная жалоба подается через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд, который обязан направить ее вместе с делом в соответствующий арбитражный суд апелляционной инстанции в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд (ч. 2 ст. 257 АПК).

Согласно ч. 2 ст. 272 АПК РФ апелляционные жалобы на определения арбитражного суда первой инстанции подаются в арбитражный суд апелляционной инстанции и рассматриваются им по правилам, предусмотренным для подачи и рассмотрения апелляционных жалоб на решения арбитражного суда первой инстанции, с особенностями, предусмотренными в ч. 3 данной статьи.

Следует обратить внимание на то, что эта норма должна применяться в сочетании с ч. 5 ст. 259 АПК, запрещающей истребовать дело из арбитражного суда до истечения срока, установленного для подачи апелляционной жалобы.

Формально норма ч. 2 ст. 257 АПК вроде бы не противоречит ст. 257 АПК, поскольку в ней говорится о случае, когда, во-первых, право на подачу жалобы уже реализовано (она поступила в суд), и, во-вторых, дело не истребуется, а направляется в апелляционную инстанцию.

Однако норма ст. 259 АПК установлена в интересах всех лиц, участвующих в деле, которые в течение месяца могут беспрепятственно знакомиться с материалами дела по месту его разрешения, чтобы также реализовать свое право на подачу апелляционной жалобы.

В случае же если кем-либо из них будет подана апелляционная жалоба, то остальные участники такой возможности будут лишены, поскольку дело через три дня после подачи жалобы должно будет уйти в апелляционную инстанцию.

Представляется, что в этой части преимущество имеет норма ст. 259 АПК: апелляционная жалоба вместе с делом должна пересылаться в апелляционную инстанцию в трехдневный срок со дня ее поступления, но не ранее истечения срока, установленного для подачи апелляционной жалобы.

Кроме того, не исключено, что при буквальном применении ч. 2 ст. 257 АПК апелляционная инстанция рассмотрит дело по апелляционной жалобе раньше, чем истечет срок для подачи жалобы, который к тому же может восстанавливаться (ч. 2 ст. 259 АПК).

Таким образом, она окажется перед необходимостью еще раз рассматривать дело уже по жалобе другого лица, участвующего в деле.

Все это говорит о нецелесообразности начала рассмотрения дела в апелляционной инстанции ранее истечения срока для обжалования решения суда первой инстанции.

При подаче жалоб на определения суда, которые допускается обжаловать отдельно от судебного решения, арбитражный суд, принявший обжалуемое определение, направляет в арбитражный суд вышестоящей инстанции вместе с жалобой не все дело, а только те его материалы, которые имеют непосредственное отношение к этой жалобе и необходимы для ее рассмотрения, а также опись имеющихся в деле документов.

Обжалуемое определение арбитражного суда и жалоба направляются в суд вышестоящей инстанции в подлинных экземплярах, остальные документы — в копиях, заверенных арбитражным судом. Не исключается представление в вышестоящий суд и копий всех материалов дела, причем копии документов могут быть представлены в электронном виде.

Данное правило призвано предотвращать перерывы (в том числе вызванные случаями злоупотребления правом обжалования) в рассмотрении дела в суде первой инстанции в случаях принесения жалоб на отдельные процессуальные действия этого суда.

Лицо, подающее апелляционную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим лицам, участвующим в деле, или их представителям лично под расписку.

Апелляционная жалоба оплачивается государственной пошлиной в размере 50% ставки, установленной для оплаты заявлений о возбуждении дела; по имущественным спорам пошлина исчисляется от оспариваемой суммы.

К жалобе поэтому прилагаются документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины.

Если жалоба подписана представителем, то к ней прилагается доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание апелляционной жалобы.

Отзыв на апелляционную жалобу.

В арбитражном процессе традиционно большое внимание придается ознакомлению всех лиц, участвующих в деле, со всеми доказательствами, имеющимися по делу до начала судебного разбирательства.

Поэтому во всех случаях лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на апелляционную жалобу с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы, другим лицам, участвующим в деле, и в арбитражный суд.

К отзыву, направляемому в арбитражный суд, прилагается также документ, подтверждающий направление отзыва другим лицам, участвующим в деле.

Принятие апелляционной жалобы

Поступившая жалоба подается через судью арбитражного суда, рассмотревшего дело в первой инстанции.

Однако в отличие от АПК РФ 1995 г. вопрос о принятии апелляционной жалобы к производству решается не судом первой инстанции, в который жалоба подается, а судьей арбитражного суда апелляционной инстанции единолично в пятидневный срок со дня ее поступления в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Он обязан проверить полномочия лица на подачу жалобы, соблюдение требований к ее форме, содержанию и порядку подачи.

По итогам предварительной проверки принимается одно из следующих решений: оставление заявления без движения, возвращение жалобы без рассмотрения, принятие жалобы к производству.

Принятие жалобы к производству.

Апелляционная жалоба, поданная с соблюдением требований, предъявляемых АПК к ее форме и содержанию, принимается к производству арбитражного суда апелляционной инстанции.

О принятии апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции выносит определение, которым возбуждается производство по апелляционной жалобе.

Если срок на подачу жалобы был пропущен, то в определении арбитражного суда о принятии апелляционной жалобы к производству должно быть указано на восстановление пропущенного срока.

В определении указываются время и место проведения судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы.

Копии определения направляются лицам, участвующим в деле, в пятидневный срок со дня поступления жалобы в арбитражный суд апелляционной инстанции.

В случае нарушения требований, предъявляемых к форме и содержанию жалобы, а также к условиям и порядку подачи, арбитражный суд или оставляет жалобу без движения, или возвращает ее без рассмотрения.

Оставление жалобы без движения

Если жалоба остается без движения, оформляется определение суда апелляционной инстанции (ст. 263 АПК).

Копия определения об оставлении апелляционной жалобы без движения направляется лицу, подавшему апелляционную жалобу, не позднее следующего дня после дня его вынесения. Это определение может быть обжаловано.

В определении арбитражный суд указывает основания для оставления апелляционной жалобы без движения и срок, в течение которого лицо, подавшее апелляционную жалобу, должно устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления апелляционной жалобы без движения.

Основанием оставления жалобы без движения является подача жалобы с нарушением требований, предъявляемых к ней ст. 260 АПК (форма, содержание, перечень прилагаемых материалов, в том числе подтверждающих оплату госпошлиной).

В случае если обстоятельства, послужившие основанием для оставления апелляционной жалобы без движения, будут устранены в срок, указанный в определении суда, апелляционная жалоба считается поданной в день ее первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда апелляционной инстанции.

Последствия невыполнения указаний суда — возвращение апелляционной жалобы и прилагаемых к ней документов лицу, подавшему жалобу.

Возвращение апелляционной жалобы

Возвращение апелляционной жалобы возможно, если при рассмотрении вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству суд апелляционной инстанции установит, что: (1) апелляционная жалоба подана лицом, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке апелляционного производства; (2) апелляционная жалоба подана на судебный акт, который в соответствии с настоящим Кодексом не обжалуется в порядке апелляционного производства; (3) апелляционная жалоба подана по истечении срока подачи апелляционной жалобы, установленного в настоящем Кодексе, и не содержит ходатайства о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы отказано; (4) до вынесения определения о принятии апелляционной жалобы к производству суда от лица, подавшего жалобу, поступило ходатайство о ее возвращении; (5) не устранены обстоятельства, послужившие основанием для оставления жалобы без движения, в срок, установленный в определении суда.

Арбитражный суд апелляционной инстанции также возвращает жалобу, если отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины или об уменьшении ее размера.

О возвращении апелляционной жалобы арбитражный суд выносит определение.

В определении указываются основания для возвращения апелляционной жалобы, решается вопрос о возврате государственной пошлины из федерального бюджета.

Копия определения о возвращении апелляционной жалобы направляется лицу, подавшему жалобу, вместе с жалобой и прилагаемыми документами не позднее следующего дня после дня его вынесения или после истечения срока, установленного судом для устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления апелляционной жалобы без движения.

Определение арбитражного суда о возвращении апелляционной жалобы может быть обжаловано.

В случае отмены определения апелляционная жалоба считается поданной в день первоначального обращения в арбитражный суд.

Возвращение апелляционной жалобы не препятствует повторному обращению с апелляционной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для ее возвращения.

Рассмотрение дела в апелляционной инстанции

Порядок рассмотрения апелляционной жалобы Арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело в судебном заседании коллегиальным составом судей по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции с особенностями, предусмотренными гл. 34 АПК.

В состав суда не могут входить арбитражные заседатели.

Нововведением принципиального характера является норма, установившая обязательность ведения протокола.

В ходе каждого судебного заседания арбитражного суда апелляционной инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протокол по правилам, предусмотренным в ст. 155 АПК.

Эта норма, которой раньше не было в арбитражном процессе и отсутствие которой отрицательно сказывалось на качестве работы апелляционной инстанции, является гарантией прав лиц, участвующих в деле.

Особенности рассмотрения дела.

Арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу на решение арбитражного суда первой инстанции в срок, не превышающий месяца со дня поступления жалобы в арбитражный суд апелляционной инстанции, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие судебного акта.

В арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила:

• о соединении и разъединении нескольких требований;
• об изменении предмета или основания иска;
• об изменении размера исковых требований;
• о предъявлении встречного иска;
• о замене ненадлежащего ответчика;
• о привлечении к участию в деле третьих лиц,
• иные правила, установленные настоящим Кодексом только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Арбитражный суд в порядке апелляционного производства повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со ст. 262 АПК, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

Бесспорные факты.

АПК предусматривает возможность появления в апелляционной инстанции бесспорных фактов, от доказывания которых стороны освобождаются.

Обстоятельства дела, которые признаны, удостоверены лицами, участвующими в деле, в порядке, установленном ст. 70 АПК, и приняты арбитражным судом первой инстанции, не проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Пределы апелляционной проверки.

Апелляционная инстанция ограничена пределами поданной жалобы.

В случае если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений (ст. 5 ст. 268 АПК).

Вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции и перечисленные в ч. 4 ст. 270 АПК.

Новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Так, например, рассматривая измененные требования кредитора в апелляционной инстанции, суд не учел, что согласно АПК РФ заявитель может изменять размер своих требований лишь до принятия решения судом первой инстанции, что указанная норма не применяется при рассмотрении дела в других инстанциях, поэтому оспариваемое постановление апелляционного суда было. отменено. Окончание апелляционного производства Производство в апелляционной инстанции может завершаться с разрешением жалобы по существу и без такого.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции принимает судебный акт, именуемый постановлением, которое подписывается судьями, рассматривавшими дело.

Содержание постановления апелляционной инстанции должно соответствовать требованиям, содержащимся в ст. 271 АПК.

Полномочия суда апелляционной инстанции

Полномочия суда апелляционной инстанции Арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы вправе: (1) оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу — без удовлетворения; (2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт; (3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.

Отказ в удовлетворении апелляционной жалобы Суд отказывает в удовлетворении апелляционной жалобы, если признает, что решение суда первой инстанции в обжалуемой части является законным и обоснованным, а нарушений процессуального закона при его постановлении допущено не было либо они таковы, что не могут служить основанием к отмене вынесенного решения.

В этом случае суд апелляционной инстанции должен дать оценку доводам, указанным в апелляционной жалобе, и доказательствам, приводимым в их обоснование.

Так, например, налоговая инспекция в жалобе указала на то, что выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела: расходы налогоплательщика по аренде основных средств являются экономически неоправданными, так как в состав арендной платы включена сумма налога на имущество, на часть которой арендодателю предоставлена льгота.

Апелляционная инстанция отвергла этот довод, сославшись на то, что размер арендной платы за аренду муниципального имущества определялся в соответствии с официально утвержденной методикой расчета, включающей в арендную плату налог на имущество, что соответствует требованиям ст. 424 ГК.

А согласно ст. 264 НК РФ (подп. 10 п. 1) арендная плата отнесена к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.

Отсюда вывод суда первой инстанции о том, что у налогоплательщика имелись все основания учесть произведенные расходы по арендным платежам в целях исчисления налога на прибыль за 2004—2005 гг. в полном объеме, является правильным, так как на момент фактического производства эти расходы являлись экономически обоснованными и документально подтвержденными.

Основания для изменения или отмены решения арбитражного суда

Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются:

(1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела. Неполнота судебного следствия — одна из наиболее распространенных причин отмены решений.

Она в свою очередь вызывается обычно ошибками в определении предмета доказывания, обусловливаемыми как сложным характером самого дела, так и низкой юридической квалификацией участников дела и суда, а равно ненадлежащей подготовкой дела к судебному разбирательству;

(2) недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными.

Это может быть вызвано обычно использованием недопустимых средств доказывания, неправильной оценкой достоверности доказательств, либо полным отсутствием оценки такой достоверности (пробелами в исследовании доказательств), либо недостаточностью доказательств для установления факта.

В частности, представление документов, свидетельствующих о наличии права, еще не дает основания для признания права судом без проверки не только подлинности реквизитов, но и соответствия содержания документов действительным обстоятельствам дела.

Примеры подобного рода довольно распространены в налоговых спорах. Так, например, представление документов, подтверждающих участие в составе учредителей юридического лица, субъекта, имеющего права на налоговую льготу, должно влечь за собой проверку досго верности таких документов;

(3) несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. Речь идет об обстоятельствах, установленных самим судом, но либо неправильно их оценившим, либо вообще не давшим оценки установленным фактам;

(4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Неправильное применение норм материального права

Неправильным применением норм материального права является:

(1) неприменение закона, подлежащего применению. Так, например, при рассмотрении иска о запрещении использовать товарный знак, зарегистрированный на имя истца, в доменном имени страницы ответчика во Всемирной компьютерной сети Интернет и восстановлении деловой репутации истца суд сделал неправильный вывод о том, что спорные правоотношения не подпадают под действие законодательства о товарных знаках;

(2) применение закона, не подлежащего применению. Применение закона, не подлежащего применению, бывает связано с неправильным определением сферы действия закона (во времени, пространстве и по кругу лиц) либо неправильной юридической квалификацией отношений сторон.

Суд может применить закон, утративший силу, либо принятый, но еще не вступивший в силу, применить к длящимся отношениям новый закон в отношении прав и обязанностей, возникших до его вступления в силу, и т.д.

3) неправильное истолкование закона. Чаще всего данный признак проявляется в отступлении от требования единства правоприменения, в незнании, реже — игнорировании актов официального толкования закона Конституционным Судом, Высшим Арбитражным Судом РФ, сложившейся судебной практики АО данной категории дел.

Однако эта ошибка имеет место также в случаях неадекватного (расширительного либо ограничительного) толкования закона.

Так, например, основания к отказу в применении льготы по НДС, уплачиваемого по ставке 0%, исчерпывающим образом указаны в ст. 165 НК.

Отсюда решения, в которых заявителю отказывается в возмещении налога на основании, например, неуплаты этого налога его смежниками (контрагентами), считаются недопустимо широким толкованием данного закона.

При обжаловании в апелляционном порядке судебного акта, основанного на положениях законодательства, практика применения которых после его принятия определена Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации, суд апелляционной инстанции обязан учитывать правовую позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации при оценке наличия оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

Не считается, например, грубым нарушением процессуального законодательства рассмотрение апелляционной жалобы, поданной после истечения срока обжалования и без вынесения определения о восстановлении пропущенного срока, поскольку, рассмотрев апелляционную жалобу по существу, апелляционный суд фактически тем самым восстановил пропущенный срок.

Не может служить основанием к отмене решения и ошибочное соединение в одном процессе нескольких самостоятельных требований, если законность и обоснованность решения не вызывают сомнений.

Основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае являются следующие нарушения процессуального законодательства: (1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе; (2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. В одном из своих постановлений Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что «отсутствие доказательств надлежащего (извещения) ответчика о времени и месте судебного заседания является безусловным основанием к отмене решения»; (3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела; (4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле; (5) отсутствие под решением подписи судьи или одного из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе, либо наличие под решением подписей не тех судей, которые указаны в решении; (6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или наличие под протоколом подписей не тех лиц, которые указаны в ст. 155 настоящего Кодекса; (7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.

Если решение суда первой инстанции отменяется вследствие грубых нарушений процессуального закона, то арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным АПК для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Прекращение производства по делу

Прекращение производства по делу представляет собой окончание производства по делу в суде апелляционной инстанции без разрешения жалобы по существу и без возможности возобновления производства по делу в суде апелляционной инстанции.

Арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ быш принят арбитражным судом в соответствии со ст. 49 АПК.

В АПК предусмотрены дополнительные основания прекращения производства по делу в апелляционной инстанции в следующих случаях: (1) если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со ст. 49 настоящего Кодекса; (2) если в апелляционной жалобе заявлены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, принявшем обжалуемое решение, арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе в части этих требований.

О прекращении производства по апелляционной жалобе арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано.

Прекращение производства по делу возможно также по основаниям, предусмотренным для суда первой инстанции (отказ истца от иска, заключение мирового соглашения, подведомственность дела и др. — ст. 150 АПК).

Оставление искового заявления без рассмотрения Оставление исков заявления без рассмотрения возможно в суде апелляционной инстанции по тем же основаниям, что и в арбитражном суде первой инстанции (ст. 148 АПК).

Постановление суда апелляционной инстанции

Итоговый судебный акт, выносимый по результатам рассмотрения дела в апелляционном производстве, именуется постановлением суда апелляционной инстанции.

Это постановление выносится по правилам, установленным для вынесения решения суда первой инстанции, и подписывается судьями, рассматривавшими дело (ч. 1 ст. 264, ч. 1 ст. 271 АПК).

Постановление суда апелляционной инстанции состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

Во вводной части указываются: (1) наименование арбитражного суда апелляционной инстанции, состав суда, принявшего постановление; фамилия лица, которое вело протокол судебного заседания; (2) номер дела, дата и место принятия постановления; (3) наименование лица, подавшего апелляционную жалобу, и его процессуальное положение; (4) наименования лиц, участвующих в деле; (5) предмет спора; (6) фамилии лиц, присутствовавших в судебном заседании, с указанием их полномочий; (7) дата принятия обжалуемого решения арбитражным судом первой инстанции и фамилии принявших его судей.

Мотивировочная часть включает: (1) краткое изложение содержания принятого решения; (2) основания, по которым в апелляционной жалобе заявлено требование о проверке законности и обоснованности решения; (3) доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу; (4) объяснения лиц, участвующих в деле и присутствующих в судебном заседании; (5) обстоятельства дела, установленные арбитражным судом апелляционной инстанции; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; законы и иные нормативные правовые акты, которыми руководствовался суд при принятии постановления; мотивы, по которым суд отклонил те или иные доказательства и не применил законы и иные нормативные правовые акты, на которые ссылались лица, участвующие в деле; (6) мотивы, по которым суд апелляционной инстанции не согласился с выводами суда первой инстанции, если его решение было отменено полностью или в части.

В резолютивной части содержатся выводы о результатах рассмотрения апелляционной жалобы.

В постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение между сторонами судебных расходов, в том числе судебных расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

Копии постановления арбитражного суда апелляционной инстанции направляются лицам, участвующим в деле, в пятидневный срок со дня принятия постановления.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Арбитражный суд апелляционной инстанции вправе принять также дополнительное постановление по заявлению лица, участвующего в деле, или по своей инициативе в случае, если он отменил решение первой инстанции полностью или в части и принял новое решение (п. 2 ст. 269 АПК РФ).

Дополнительное постановление может быть принято в апелляционной инстанции в случае, если: (1) по какому-либо требованию, в отношении которого лица, участвующие в деле, представили доказательства, судом не было принято решение; (2) суд, разрешив вопрос о праве, не указал в решении размер присужденной денежной суммы либо подлежащее передаче взыскателю имущество или не указал действия, которые обязан совершить ответчик; (3) судом не разрешен вопрос о судебных расходах.

В случае отказа в принятии дополнительного постановления выносится определение, которое может быть обжаловано в кассационном порядке.

Апелляционное обжалование определений суда первой инстанции

Частное апелляционное обжалование

Самостоятельным объектом апелляционного обжалования являются определения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу.

Отдельно от решения определения суда первой инстанции обжалуются в апелляционном порядке в случаях, если в соответствии с АПК предусмотрено обжалование этого определения, а также если это определение препятствует дальнейшему движению дела (ст. 188 АПК).

Не подлежат, в частности, обжалованию определения о возбуждении дела, о назначении экспертизы, о вступлении (привлечении) третьих лиц либо отказе в их привлечении, о возвращении встречного иска, об оставлении заявления без движения (за исключением случаев возвращения заявления), об отложении разбирательства, о замечании на протокол судебного заседания и др.

В случаях когда одним определением разрешается несколько вопросов, одни из которых подлежат обжалованию, а другие нет, определение подлежит обжалованию в соответствующей части.

Если в апелляционную инстанцию поступает жалоба на определение, возможность обжалования которого АПК не предусмотрена, арбитражный суд апелляционной инстанции на основании п. 2 ч. 1, ч. 2 ст. 264 АПК РФ выносит определение о возвращении апелляционной жалобы.

В практике возник вопрос о допустимости апелляционного обжалования определения суда первой инстанции о прекращении производства по делу об оспаривании нормативного правового акта.

Дело в том, что решение по данной категории дел в соответствии со ст. 195 АПК вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции (за исключением, естественно, решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации).

Исходя из этого сложилось мнение, что определение суда первой инстанции о прекращении производства по делу об оспаривании нормативного правового акта подлежит обжалованию только в суд кассационной инстанции, поскольку запрет апелляционного обжалования решения суда по такому делу в порядке аналогии распространялся на все заключительные виды судебных актов по таким делам (хотя, если быть до конца логичным, следовало бы распространить абсолютно на все, включая и определения о вступлении правопреемника, о возвращении заявления и т.п. Эта позиция не получила, однако, всеобщего признания.

Более правильной является квалификация порядка обжалования таких определений по общим правилам, не зависящим от категории спора, ибо всякое исключение из общего правила должно находить прямое подтверждение в законе.

Поскольку на производство по делам об оспаривании нормативных актов распространяются правила искового производства, постольку правильно поступают те суды, которые полагают, что определение о прекращении производства по такому делу также вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В соответствии со ст. 272 АПК апелляционные жалобы на определения арбитражного суда первой инстанции подаются в арбитражный суд апелляционной инстанции и рассматриваются им по правилам, предусмотренным для подачи и рассмотрения апелляционных жалоб на решения арбитражного суда первой инстанции.

Практика очень скоро показала, что строгое следование этой норме в случаях, когда определение не преграждает путь дальнейшему движению дела, фактически препятствует продолжению рассмотрения дела в первой инстанции, требуя его приостановления, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 257 АПК суд первой инстанции обязан направить жалобу вместе с делом в соответствующий арбитражный суд апелляционной инстанции в трехдневный срок со дня поступления жалобы в суд первой инстанции. Рассмотрение дела вследствие этого может значительно затягиваться.

Высказываются предложения изменить АПК, предоставив су ду полномочие отказывать в принятии таких жалоб при наличии признаков злоупотребления правом на обжалование.

Нам представляется более предпочтительным изменение порядка обжалования таких определений суда, которое бы фактически не препятствовало дальнейшему рассмотрению дела судом первой инстанции и не позволило злоупотреблять правом на подачу частной жалобы.

Высший Арбитражный Суд РФ, рассмотрев данный вопрос применительно к правилам кассационного производства и в части обжалования определения суда первой инстанции по вопросу об обеспечении иска, пришел к выводу о том, что в таких случаях для обеспечения своевременного рассмотрения дела по существу в арбитражный суд кассационной инстанции возможно направление только материалов, касающихся обеспечительных мер.

Обжалуемое определение арбитражного суда и жалоба направляются в суд кассационной инстанции в подлиннике.

Остальные документы (исковое заявление, ходатайство о принятии обеспечительных мер, возражения против принятия обеспечительных мер, документы, обосновывающие необходимость принятия обеспечительных мер, документы, представленные ответчиком в подтверждение отсутствия оснований для принятия обеспечительных мер) могут быть направлены в копиях, заверенных арбитражным судом.

При необходимости арбитражный суд кассационной инстанции вправе истребовать от арбитражного суда первой или апелляционной инстанций и другие материалы, необходимые для рассмотрения кассационной жалобы.

После рассмотрения жалобы суд кассационной инстанции направляет материалы вместе с принятым судебным актом в суд первой инстанции для приобщения их к арбитражному делу.

Обжалование определения по вопросу, касающемуся принятия обеспечительных мер, не препятствует рассмотрению дела по существу.

Аналогичным образом следует поступать и при обжаловании определений об обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска в суд апелляционной инстанции.

Данное решение можно, таким образом, считать универсальным средством преодоления подобного рода коллизий, способных необоснованно затягивать рассмотрение дела.

При этом апелляционные жалобы на определения арбитражного суда первой инстанции о возвращении искового заявления и на другие определения, которые препятствуют дальнейшему движению дела, рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции в срок, не превышающий 10 дней со дня поступления такой жалобы в суд.

Арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе: (1) оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения; (2) отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции; (3) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.