Некоторые аспекты деятельности адвоката при ведении дел по интеллектуальной собственности

Общие вопросы

Адвокат, специализирующийся на вопросах, связанных с интеллектуальной собственностью, в своей практике сталкивается с довольно широким кругом проблем. Это обусловлено тем, что среди результатов интеллектуальной деятельности встречаются очень разные по своему содержанию объекты гражданских прав, которые, однако, имеют признаки, характерные для всех объектов данной подотрасли гражданского права России. В настоящей главе мы остановимся только на некоторых вопросах, с которыми сталкивается адвокат при ведении дел подобного рода.

Важно учитывать, что законодательство, регулирующее отношения, связанные с объектами интеллектуальной собственности, сочетает несколько аспектов:

• применение к таким отношениям общих положений гражданского законодательства;
• специфичность норм по поводу отношений, касающихся различных результатов интеллектуальной деятельности;
• отличие норм по поводу отношений, касающихся результатов интеллектуальной деятельности, от норм по поводу отношений, касающихся материальных объектов, в которых такие результаты выражены.

Необходимо пояснить, что в современной зарубежной науке существуют различные классификации объектов интеллектуальной собственности. Так, «интеллектуальная собственность» является родовым понятием по отношению к «художественной собственности» (авторские, смежные права) и «промышленной собственности» (патентное право, право на средства индивидуализации товаров и услуг предпринимателей). Отметим, что такая классификация является весьма условной. Некоторые объекты невозможно однозначно отнести к художественной или промышленной собственности. Например, программы для ЭВМ, которые относятся к объектам авторского права, можно и, наверное, правильнее отнести к объектам промышленной собственности. В законодательных актах, принятых в Российской Федерации, не проводится различия между промышленной и художественной собственностью. В настоящей главе мы будем использовать общий термин «интеллектуальная собственность».

Подотрасль права интеллектуальной собственности можно условно разделить на четыре самостоятельных института.

Первый — институт авторского права и смежных прав, которым регулируются отношения, связанные с созданием и использованием произведений науки, литературы, искусства, а также исполнений, фонограмм, постановок, передач организаций эфирного и кабельного вещания. Ко второму институту указанной подотрасли относят патентное право, которым регулируются имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Третий институт — правовая охрана средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции (работ, услуг). Средства индивидуализации приравнены к результатам интеллектуальной деятельности (ст. 1226 ГК РФ); к ним относятся: фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, а также наименования мест происхождения товаров.

По выбранной нами классификации четвертый институт подотрасли права интеллектуальной собственности представляет собой институт охраны нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности. Этот институт — один из наиболее сложных и спорных в праве интеллектуальной собственности. Среди нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности называют научные открытия, информацию, составляющую коммерческую тайну, служебную тайну, интегральные микросхемы, результаты селекционной деятельности, рационализаторские предложения. Правовая охрана таких объектов обусловлена необходимостью защиты законных интересов участников экономического оборота, тратящих время, силы и средства на разработку и внедрение новых технологий, способов организации ведения бизнеса, которые часто не могут быть защищены с помощью традиционных методов правовой охраны.

Знание особенностей вышеназванных институтов права интеллектуальной собственности имеет большое значение, поскольку при ведении дел, связанных с объектами интеллектуальной собственности, важно учитывать принципиальное различие между объектами художественной собственности и промышленной собственности. Адвокату, который ведет дело, связанное с объектами интеллектуальной собственности, необходимо понимать, что большое значение имеет различие моментов возникновения прав на художественную собственность и на промышленную собственность. Приведем некоторые примеры.

1. Прежде всего отметим, что в странах англосаксонской системы возникновение авторского права обычно связывается с фиксацией произведения, а в странах континентального права оно возникает автоматически с момента создания произведения. Это объясняется различием подходов к охране результатов творческой деятельности.

В странах общего права особое внимание уделяется обществу в целом, и охраняется произведение как таковое. Здесь получила развитие теория «авторского права» (copyright). В странах континентального права акцент делается на личности автора, которую право стремится защитить, обеспечив охрану созданного автором произведения. Здесь распространена философия «прав автора» (droit d'auteur)2.

По правилам российского законодательства авторское право на произведение науки, литературы, искусства возникает в силу факта его создания, и не требуется регистрации произведения, иного оформления или соблюдения каких-либо формальностей. В нашей стране, однако, сложилась практика регистрации объектов авторского права в Российском авторском обществе (далее — РАО). Такая деятельность РАО часто имеет негативные последствия, так как для регистрации необходимы только заявление лица и оплата установленного РАО сбора. Проверка достоверности предоставленной информации не осуществляется. Внести какие-либо изменения в осуществленную регистрацию или аннулировать ее практически невозможно. Поэтому в случае, если какое-либо произведение зарегистрировано РАО на имя лица, не являющегося его автором, действительному автору придется доказывать свое авторство в судебном порядке. Имел место случай, когда РАО зарегистрировало несколько произведений на русском языке на имя лица, являющегося гражданином США и не владеющего русским языком.

2. Приоритет изобретения, полезной модели, промышленного образца устанавливается по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент)).

3. Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Исключительное право юридического лица на использование фирменного наименования возникает с момента регистрации (п. 2 ст. 1475 ГК РФ).

4. Хотелось бы отдельно остановиться на таком специфическом объекте гражданских прав, как информация, составляющая коммерческую тайну. При ведении дела, связанного с охраной и (или) защитой информации, составляющей коммерческую тайну, адвокату необходимо учитывать, что права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают с момента установления им специального режима, определенного в ст. 10 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее — Федеральный закон о коммерческой тайне).

Само существование права на информацию, составляющую коммерческую тайну, зависит от соблюдения этого необходимого режима, поскольку информация, единожды доведенная до неопределенного круга лиц, теряет свою секретность и поступает в общественное пользование.

Не требуется, чтобы информация была неизвестна никому вообще, — главное, чтобы она не была общеизвестной. Условие о том, чтобы коммерческая тайна не была общеизвестной, выполняет функцию обособления объекта, которая необходима для коммерческого оборота.

Такое обособление осуществляется фактически. Известность информации единичным лицам — не препятствие для признания информации коммерческой тайной. Нереально требовать, чтобы информацией владело только одно лицо, так как выполнение этого было бы трудно проконтролировать.

От коммерческой тайны нельзя требовать «новизны», как это имеет место в случае с патентоспособным изобретением. Но в том случае, если общеизвестным является аналогичное решение, охрана в качестве коммерческой тайны невозможна, хотя совпадение чаще всего не абсолютно. Необщеизвестность может быть предметом спора, принятие решения по которому находится в компетенции суда. В данном случае трудность — в установлении эквивалентности аналогичных решений.

Необходимо отметить, что требование необщеизвестности по-разному понимается в различных правовых системах. Например, в Российской Федерации арбитражные суды дают свою оценку общеизвестности той или иной информации. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 24 ноября 1998 г. № 3900/98 говорится, что для режима служебной или коммерческой тайны главным требованием является неизвестность информации третьим лицам; при этом нельзя установить ограничения в пользовании сведениями, получившими распространение через средства массовой информации. И такие сведения уже нельзя признать коммерческой тайной того или иного лица, поскольку ими утрачивается признак неизвестности информации третьим лицам.

Во Франции придерживаются той точки зрения, что коммерческая тайна вовсе не обязательно должна быть конфиденциальной, — важно лишь то, что она создана и удовлетворяет определенные потребности.

Английские же судьи проводят анализ уровня общих знаний, осведомленности и технической информированности в данной области для того, чтобы установить факт известности данной информации, — практически проводят экспертизу на новизну, как и в случае с патентоспособным решением.

В Германии критерий «секретности, тайности» объекта является одним из отличительных признаков коммерческой тайны. Некоторые германские юристы считают, что существуют коммерческие тайны, которые известны всем специалистам какой-либо профессии, и такое знание составляет «виртуальное общее владение» (virtueller Allgemeinbesitz)2.

Секретность имеет значение для коммерческой тайны в этом случае только при ее экономической оценке, а также при решении вопроса о защите права на нее. Тем не менее, с точки зрения немецких юристов, в отношении коммерческой тайны не требуется абсолютной секретности. Например, Федеральный верховный суд Германии решил, что производственный процесс фармацевтического продукта не может считаться находящимся в общественном пользовании, если специалист в данной области не может распознать различные ингредиенты, а также технологические тонкости их совмещения, не потратив на это большого количества времени и не прибегая к методу обратного проектирования, декомпилированию информации (reverse engineering).

Вопросы, которые необходимо учитывать на стадии подготовки искового заявления

При нарушении прав на объекты интеллектуальной собственности, а также на информацию, составляющую коммерческую тайну, необходимо учитывать, что на стадии подготовки искового заявления большое значение имеет сбор доказательств. В случае, когда речь идет о защите нарушенных прав на объекты интеллектуальной собственности, необходимо иметь в виду различие в способах представления доказательств в отношении объектов художественной и промышленной собственности. Это различие обусловлено названными выше особенностями возникновения прав на такие объекты.

1. Когда речь идет об объектах авторского права (литературное, научное произведение, фотографии, рисунки, музыкальное произведение и т. п.), нужно доказать само существование произведения. При этом полезными могут быть черновики, если речь идет о литературном произведении, музыкальном произведении, либо негативы фотографий, эскизы рисунков и т. п. В случае если не сохранились черновики произведения, важно представить опубликованный экземпляр произведения.

В некоторых случаях произведения, опубликованные более 10–15 лет назад, не хранятся даже у их автора и не находятся в продаже. Тогда в любой государственной библиотеке можно получить копию этого произведения, заверенную соответствующим компетентным лицом (обычно — ученый секретарь библиотеки). Такие доказательства имеют большое значение, поскольку в спорах, связанных с авторскими правами, очень часто возникает вопрос об авторстве. И истинному автору необходимо доказать, что именно он создал то или иное произведение, и сделать это проще всего, показав факт более раннего создания произведения. В настоящее время сложность в представлении доказательств авторства на такие объекты авторского права, как литературные произведения, составляет также то, что абсолютное большинство этих произведений создается в электронной форме. Очень часто произведения и хранятся в памяти компьютера или на внешнем носителе информации, и простое воспроизведение их на бумажных носителях может быть оценено судом как недопустимое.

При подготовке искового заявления, связанного с нарушением авторских прав, необходимо доказывать также и наличие у доверителя имущественных прав на произведения (в том случае, если предметом спора является нарушение имущественных прав). Так, по общим правилам исключительные права на использование произведения принадлежат автору (ст. 1228–1229 ГК РФ).

Но существуют некоторые исключения. Так, согласно ст. 1295 ГК РФ, исключительные права на использование служебного произведения (которое создано лицом в порядке выполнения служебных обязанностей или конкретного задания его работодателя) принадлежат работодателю, если договором между ним и автором не предусмотрено иное. Также важно учитывать возможность передачи доверителем определенной части своих правомочий третьим лицам. Так, по авторскому договору доверитель мог передать исключительное право, например, на воспроизведение и распространение своего произведения третьему лицу. В этом случае доверитель может осуществлять защиту переданных прав (на воспроизведение и распространение) только в том случае, если его контрагент по договору сам не осуществляет защиту таких прав. Следовательно, необходимо удостовериться, что имущественные права доверителя на то или иное произведение не принадлежат иным лицам.

Особую трудность при сборе доказательств могут представлять случаи с такими сложными объектами авторского права, как аудиовизуальные произведения.

В создании аудиовизуального произведения (кино-, телефильм, мультипликационный фильм и т. п.) принимает участие большое число творческих и иных работников, осуществляющих разнородную деятельность, поэтому индивидуальное авторство физического лица на аудиовизуальное произведение в целом исключается. Авторами аудиовизуального произведения являются режиссер-постановщик, автор сценария, автор музыкального произведения, созданного специально для данного аудиовизуального произведения. Очень часто ситуация еще более усложняется, когда, например, сценарий пишется несколькими лицами либо первоначальный сценарий дорабатывается, перерабатывается в ходе съемочного процесса. Эти моменты очень важно учитывать не только при сборе соответствующих доказательств, но и в случае, когда адвокат привлечен для юридического сопровождения процесса съемки аудиовизуального произведения на стадии заключения договоров со сценаристом, композитором, режиссером-постановщиком и иными лицами. Недостаточная регламентация взаимоотношений названных лиц с изготовителем аудиовизуального произведения (продюсером) может привести к возникновению конфликта между ними. Например, на практике встречались ситуации, когда продюсер заказывал создание сценария четырем разным сценаристам одновременно и потом выдавал им справки о том, что каждый из них является автором оригинального сценария, на основании которого было изготовлено (снято) аудиовизуальное произведение. В результате вопрос о том, кто же является автором оригинального сценария, был предметом судебного разбирательства между четырьмя сценаристами и продюсером.

Адвокату необходимо учитывать, что в некоторых случаях его доверитель — обладатель исключительных прав на произведение не может препятствовать использованию этого произведения третьими лицами.

Во-первых, произведение может быть воспроизведено без согласия автора и без выплаты ему авторского вознаграждения в личных целях, за исключением воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений, воспроизведения баз данных или существенных частей из них, воспроизведения программ для ЭВМ (за исключением случаев, разрешенных законом), репродуцирования книг в полном объеме, нотных текстов и т. д. (ст. 1273 ГК РФ).

Во-вторых, допускается, например, цитирование произведения в оригинале и в переводе в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования. Цитирование разрешается законом без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора и источника заимствования (ст. 1274 ГК РФ).

Однако необходимо очень осторожно использовать эту возможность, поскольку при злоупотреблении ею автором цитируемого произведения может быть поднят вопрос о том, что объем «цитаты» не соответствует цели цитирования. Здесь проблема будет решаться с точки зрения сравнительного анализа цитируемого и основного произведений. Иногда возникает необходимость в проведении литературоведческой экспертизы.

2. В случае, когда речь идет о сборе доказательств при подготовке процесса относительно объектов промышленной собственности, нет необходимости (и часто — возможности) представлять на обозрение суда сам объект. Например, изобретение, относящееся к химии или фармакологии, предъявить довольно трудно. Достаточно представления патента (или нотариально заверенной копии), а в случае необходимости — лицензионного договора, зарегистрированного в Роспатенте. То же самое относится к товарным знакам, знакам обслуживания и наименованиям мест происхождения товаров.

3. Остановимся более подробно на стадии подготовки процесса, связанного с защитой нарушенного права на информацию, составляющую коммерческую тайну.

Прежде всего адвокату необходимо будет доказать, что его доверителем был установлен режим коммерческой тайны в отношении определенной информации, т. е. им приняты правовые, организационные, технические и иные меры. В ст. 10 Федерального закона о коммерческой тайне указано, что «[м]еры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющего индивидуальным предпринимателем, и место жительства)».

В Федеральном законе о коммерческой тайне говорится также о том, что меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя и обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

Кроме того, может возникнуть вопрос о том, может ли та или иная информация вообще быть отнесена к коммерческой тайне. Во-перости вых, в целях обеспечения деятельности налоговой службы, правоохранительных и контролирующих органов законодатель установил перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну предприятия и предпринимателя. Указанный перечень содержится в постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» (в ред. Постановления Правительства от 3 октября 2002 г. № 731), а также дополняется в ст. 5 Федерального закона о коммерческой тайне. К сведениям, которые не могут составлять коммерческую тайну, относятся, например, учредительные документы юридического лица, документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью, сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РФ, данные о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов, сведения о численности, составе работающих, об их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных мест, сведения об участии должностных лиц предприятия в иных организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью, и др. Помимо вышеуказанного Постановления Правительства РФ и ст. 5 Федерального закона о коммерческой тайне другие нормативно-правовые акты также содержат предписания относительно того, какие сведения не могут относиться к коммерческой тайне: например, в п. 7 ст. 19 Федерального закона от 11 августа 1995 г. «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» говорится, что к коммерческой тайне не относятся сведения о размерах, структуре доходов благотворительной организации и сведения о размерах ее имущества, ее расходах, численности работников, об оплате их труда и о привлечении добровольцев.

Во-вторых, информация, являющаяся коммерческой тайной того или иного юридического лица, не может храниться в секрете от тех лиц, которые имеют право на ознакомление с нею в соответствии с законодательством. В судебной практике РФ неоднократно возникали вопросы, связанные с доступом акционеров к документам акционерного общества, когда само общество относит такие документы к коммерческой тайне. Арбитражные суды при вынесении решений руководствовались следующим принципом: если истребуемые документы прямо поименованы в законе как документы, подлежащие представлению акционеру, то на них не распространяется режим коммерческой и служебной тайны, даже если информация, содержащаяся в документах, отнесена действующим законодательством или локальными нормативными актами акционерного общества к коммерческой тайне. Очевидно, что информация, называемая в законодательных актах в качестве коммерческой тайны, не может быть предоставлена всем акционерам подряд, но может быть передана только тем лицам, которые получили к ней специальный допуск и будут нести ответственность в соответствии с законодательством РФ (например, содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности АО (см. п. 4 ст. 10 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»); однако нельзя путать документы бухгалтерского учета и документы финансовой (бухгалтерской) отчетности: баланс, отчет о прибылях и убытках, которые должны предоставляться всем акционерам без ограничений).

Сбором и анализом документов, доказывающих право доверителя адвоката на информацию, составляющую коммерческую тайну, не исчерпываются все действия адвоката на стадии подготовки соответствующего искового заявления, поскольку может встать еще вопрос о наличии таких признаков коммерческой тайны, как действительная или потенциальная коммерческая ценность, о доказывании отсутствия возможности доступа к коммерческой тайне на законном основании и т. д. Любые споры относительно информации, являющейся коммерческой тайной, связаны с решением большого количества вопросов.

В нашей стране судебная практика по делам о нарушении прав на коммерческую тайну пока еще не очень обширна. Вопросы, связанные с различными аспектами, относящимися к коммерческой тайне, были предметом рассмотрения английских, американских, германских судов на протяжении более 100 лет. Поэтому важно учитывать ту практику, которая сложилась в других странах.

Отдельные проблемы, связанные с подготовкой адвокатом договоров о передаче прав на использование объектов интеллектуальной собственности

При подготовке договоров, посвященных объектам интеллектуальной собственности, адвокату необходимо учитывать несколько принципиальных моментов. Большое значение имеет понимание адвокатом правовой природы договора о передаче прав на использование объекта интеллектуальной собственности. Этот вопрос был впервые поднят германскими юристами и судьями и имеет довольно долгую историю. Германские и швейцарские юристы выделяют обычно две теории, относящиеся к передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности:

1) теорию «раскола» (Abspaltungstheorie). Данная теория состоит в том, что от основного права (так называемого материнского права (Mutterrecht)) «откалывается» право пользования (так называемое дочернее право (Tochterrecht)). Таким образом, право пользования действует абсолютно, как и охраняемое право, и при этом независимо от него с правовой точки зрения. С позиции объема, если в договоре нет территориальных ограничений и ограничений по видам использования, такое право пользования соответствует тем правомочиям, которыми обладает правообладатель при отсутствии договора. После предоставления исключительного права у правообладателя остается формально охраняемое право.

В Германии, бесспорно, признается возможность передачи права на объекты интеллектуальной собственности. При этом считается реальным качественное разделение таких объектов (qualitative Teilbarkeit);

2) теорию обременения (Belastungstheorie). Данная теория появилась в Германии, и в соответствии с ней права обладателя охраняемого права обременяются правомочиями другого лица, носящими исключительный характер. Подобное мнение встречается также и в швейцарской литературе. Считается, что обременение находится на промежуточном уровне между «действительной» передачей и предоставлением правомочия использования, носящим обязательственный характер (Nutzungsberechtigung). Это «промежуточное звено» не нашло никакого отражения в законодательстве.

Отметим, что англо-американское право рассматривает лицензию как обременение права, которое действует и при передаче права, и это правило действует одинаково в отношении как исключительной, так и простой лицензии.

Несмотря на схожесть правовой природы договоров о передаче прав на объекты интеллектуальной собственности, при подготовке этих договоров в отношении различных объектов интеллектуальной собственности необходимо учитывать присущую им специфику.

В соответствии со ст. 1288 ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.

Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные ст. 1286 и 1287 ГК РФ.

Согласно ст. 1289 произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором.

Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.

В случае, когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок. В случаях, предусмотренных п. 1 ст. 1240 ГК РФ, это правило применяется, если иное не предусмотрено договором.

По истечении льготного срока, предоставленного автору в соответствии с п. 2 ст. 1289 ГК РФ, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

При подготовке лицензионного договора о передаче изобретения, промышленного образца и полезной модели, в отношении которых имеется патент, важно предусматривать способы использования указанных объектов, а также порядок выплаты вознаграждения. Вознаграждение по лицензионному договору, так же как и по авторскому, может выплачиваться в виде единовременного платежа либо в виде периодических платежей (роялти).

Анализ правовых условий договоров о передаче права на использование информации технического характера, составляющей коммерческую тайну, заключаемых отечественными и зарубежными предпринимателями, а также руководств по составлению договоров о передаче коммерческой тайны и типовых договоров, разработанных довольно давно в рамках ЕЭК ООН и ВОИС, показывает, что права и обязанности сторон по договору о передаче коммерческой тайны в значительной степени совпадают с правами и обязанностями лицензиара и лицензиата по лицензионному договору о передаче запатентованного изобретения. Несмотря на это, важно учитывать особенности предмета договора о передаче коммерческой тайны, который не может не влиять и на все остальные условия этого договора. Обе стороны при подписании договора идут на определенный риск, связанный с тем, что информация, составляющая коммерческую тайну, станет так или иначе доступна третьим лицам. Кроме того, при подписании договора о передаче коммерческой тайны контрагент ее обладателя, как правило, не владеет этой информацией и не может уверенно судить о получаемых преимуществах, об их длительности, а также о возможности реального достижения желаемого результата с помощью получаемой по договору информации. Отметим также такую особенность договора о передаче коммерческой тайны, как «необратимость передачи» информации, составляющей коммерческую тайну. Это означает, что после окончания срока действия договора о передаче коммерческой тайны информация, переданная по договору (вне зависимости от формы передачи — устной или письменной), навсегда останется у ее получателя, так как никакие законодательные и договорные правила не смогут заставить его «забыть» эту информацию.

Объем настоящей главы, к сожалению, не позволяет охватить все вопросы, с которыми сталкивается адвокат при оказании юридической помощи своим доверителям в отношении объектов интеллектуальной собственности. При работе адвокату прежде всего необходимо учитывать, что право интеллектуальной собственности — одна из самых интенсивно развивающихся подотраслей гражданского права и связано это с тем, что по мере развития общества появляются новые объекты гражданских прав, на создание которых затрачивается большое количество творческой энергии и финансов и которые требуют правового регулирования. Такие объекты могут быть отнесены законодателем или судебной властью к интеллектуальной собственности. Так, в настоящее время в России широко обсуждается вопрос об отнесении информации, составляющей коммерческую тайну, к объектам интеллектуальной собственности. Также сейчас во многих странах широко обсуждаются и иные вопросы, в частности патентные аспекты клонирования клеток, патентования живых форм (например, в США поступила патентная заявка на способ комбинирования клеток эмбрионов человека и животного), и т. п.