К вопросу использования заказчиком основания «закупка вследствие непреодолимой силы»

Основанием для рассмотрении данного темы вызвано тем, что заказчиками использование данного пункта действующего в настоящее время Закона (п.6. ч.2 ст.55 № 94-ФЗ) как правило, осуществляется по причине нерационального планирования при размещении заказов. Чаще всего это происходит, когда выделенные лимиты бюджетного финансирования не могут быть использованы заказчиком бюджетными обязательствами следующего года.

В соответствии с данным пунктом Закона (п.6. ч.2 ст.55 № 94-ФЗ), размещение заказа у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется заказчиком в случае, если возникла потребность в определенных товара (работах, услугах) вследствие непреодолимой силы, в связи с чем применение иных способов размещения заказа, требующих затрат времени, нецелесообразно.

Рассмотрим наиболее распространенные нарушения заказчиками при выборе данного основания.

К наиболее распространённым нарушениям относятся:

1. Заключение контракта на основании распоряжений вышестоящих органов исполнительной власти города Москвы;

2. Заключение контракта в связи с обжалованием процедуры торгов (ФАС России, Московский УФАС), если в результате рассмотрения жалобы выявлены нарушения законодательства о размещении заказов.

Также особое внимание нужно уделить промежутку времени между датой заключения контракта и данной возникновения чрезвычайных обстоятельств при выборе данного основания. Заказчику необходимо помнить, что сроки заключения контракта и дата возникновения чрезвычайных и непредотвратимых условий не должны превышать двух месяцев, поскольку, если срок будет более двух месяцев Заказчик сможет провести процедуру торгов.

Что же следует понимать под признаками чрезвычайности? Согласно п.3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ, непреодолимая сила характеризуется признаками чрезвычайности и непредотвратимостью наступивших обстоятельств. Традиционно правоприменительная практика относится к непреодолимой силе явления стихийного характера: землетрясение, сильные снегопады, цунами и т.д.

В теории права указанные обстоятельства носят характеристики случая, т. е события, которые могли бы не произойти, если бы было предотвращено ответственным за это лицом.

Кроме того, для освобождения заказчика от ответственности за нарушений положений Закона необходимо установление причинно-следственной связи между предметом заключаемого контракта и обстоятельствами непреодолимой силы.

В частности, не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, носящие систематический характер, связанные с осуществлением властных полномочий заказчика. Например, размещение заказа в целях ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера должно осуществляться заказчиком путем предварительного отбора участников размещения заказа перед проведением запроса котировок по правилам Закона о размещении заказов.

В иных случаях обстоятельства не могут быть квалифицированы как непреодолимая сила в случае, если заказчик не располагает временными ресурсами для проведения конкурентных процедур размещения заказа.

Так, положения п. 6 ч. 2 ст. 55 Закона о размещении заказов не подлежат применению, если установлено, что причиной заключения контракта с единственным поставщиком при наступлении обстоятельств непреодолимой силы явилось предыдущее бездействие должностных лиц. Указанное бездействие могло выражаться в не размещении заказа в срок, установленный графиком выполнения работ, в т. ч. по профилактике, ремонту, замене и не обходимому плановому обслуживанию оборудования, зданий и строений. Вместе с тем, что бы избежать негативных последствий заказчикам требуется руководствоваться исключительно положениями нормативно правовых актов в соответствующей сфере. То есть, предусмотрена обязанность в определенные сроки уведомить контролирующие органы (не позднее трех рабочих дней) с приложением (копий контракта, акта обследования или иного документа) подтверждающее наступлении данного чрезвычайного обстоятельства.

В связи с вступлением 44-ФЗ возникают особенности в изучаемом вопросе.

Во-первых, определены особенности согласования заключения контракта с контрольным органом при заключении контракта с единственным поставщиком

Обозначены ситуации, при которых осуществляется согласование (признание несостоявшимися конкурса, аукциона, запроса предложений, запроса котировок, при этом имеется исполнитель на данный контракт). Порядок данного согласования устанавливается Минэкономразвития России.

Во-вторых, изменены сроки уведомления контролирующего органа не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта в двух случаях:

1.Потребность в работе или услуге, выполнение или оказание которых может осуществляется только органом исполнительной власти либо подведомственным ему госучреждением, ГУПом, полномочия которых устанавливаются федеральными законами, нормативно правовыми актами Президента РФ…

2. Потребность в определенных товарах, работах, слугах вследствие аварий, иных ЧС природного или техногенного характера, непреодолимой силы, возникновение необходимости срочного медицинского вмешательства (если товары не включены в Перечень продукции для оказания гуманитарной помощи или ликвидации последствий ЧС, утвержденным Правительством РФ) и применение иных способов определения поставщика (исполнителя, подрядчика, требующих затрат времени, нецелесообразно..

Таким образом, можно сделать вывод о том, что некоторые способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), указанные в Законе N 44-ФЗ, повторяют установленные Законом N 94-ФЗ способы размещения заказа, однако несколько изменено их содержание, более точно разграничены основания их использования. В случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик в документальном отчете обязан обосновать невозможность (нецелесообразность) использования иных способов осуществления закупок, а также цену контракта и его иные существенные условия. Контракт должен содержать расчет и обоснование цены (ч. 3 и 4 ст. 93 Закона N 44-ФЗ).