Лихвинцев А.А.
Особенности проведения закупок в электронной форме в рамках ФЗ-223
Лихвинцев Александр Александрович
Магистр, Московский городской
университет управления
Правительства Москвы
Особенности проведения закупок в электронной форме в рамках ФЗ-223
-->Вот уже прошел целый год с даты вступления в силу Федерального закона Российской Федерации от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц " (далее 223). Компании, попадающие под действие данного закона, уже достаточно хорошо приспособились к новым правилам игры: разместили свои Положения и Планы закупок на официальном сайте, провели ни одну закупочную процедуру, а некоторые, используя накопленный опыт, даже успели изменить и доработать свое Положение для более эффективного проведения закупок.
Итак, напомню, что 223-ФЗ регламентирует проведение закупочных процедур государственными компаниями, корпорациями, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, субъектами естественных монополий, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, компаниями, доля государственного участия в которых превышает 50% , а также их «дочками».
По сути, «Положение о закупках» с даты его утверждения и размещения на официальном сайте www.zakupki.gov.ru , является самым важным и основополагающим для Заказчика документом, в соответствии с которым он будет обязан проводить процедуры закупок.
Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения. (Федеральный закон Российской Федерации от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц ").
Оставляя за компаниями некую самостоятельность в проведении закупок, ФЗ-223 через Положение о закупках требует от заказчиков соблюдения основных принципов осуществления закупок:
1) информационная открытость закупки;
2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;
3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;
То есть Заказчик должен настолько внимательно и досконально проработать свое Положение о закупках, включив в него требования к участникам и критерии оценки их предложений, которые соответствуют вышеуказанным принципам, чтобы в дальнейшем с высокой эффективностью проводить закупочные процедуры, не нарушая принципов 223-ФЗ и руководствуясь только тем, что утверждено в Положении.
Способы проведения закупок, так же как и их детальное описание Заказчик разрабатывает самостоятельно и утверждает их в своем Положении о закупках.
В отличие от 94-ФЗ, в котором четко прописаны все способы размещения государственного заказа: запрос котировок, конкурс, аукцион, в т.ч. в электронной форме, закон 223-ФЗ не ограничивает Заказчиков в проведении закупок только указанными способами, что является несомненным плюсом для коммерческих заказчиков, которые хотят не только потратить свои деньги, но и получить по результатам закупки высокое качество товаров, работ, услуг и квалифицированных поставщиков или подрядчиков.
Так в Положении могут быть предусмотрены иные способы закупки (к примеру, более простые - запрос предложений, запрос цен, конкурентные переговоры), детальное описание которых Заказчик обязан самостоятельно установить в Положении о закупке.
Таким образом, на восьми страницах разработчики ФЗ-223 попытались решить очень сложную задачу - систематизировать и структурировать глобальную сферу, - закупки компаний с различной организационно-правовой структурой, отличающихся по основным направлениям хозяйственной деятельности.
В настоящий момент данная задача с трудом, но все-таки решается: организации, попадающие под действие 223-ФЗ, желая избежать работы по 94-ФЗ, быстро разработали свое или утвердили типовое Положение о закупках и сейчас пытаются любым способом систематизировать свою закупочную деятельность, стараясь провести закупки по своим правилам и так, как они хотят, но при этом не нарушая ни своего Положения, ни 223-ФЗ.
Поскольку закон достаточно новый, то в нем постоянно находятся недоработки, да и просто возникают новые ситуации, которые не были предусмотрены разработчиками данного закона. Я даже не говорю о том, что многие организации просто не готовы к проведению закупок по своим Положениям – у некоторых компаний отсутствуют специалисты, обладающие необходимыми знаниями и опытом подобной работы, которые могут разработать грамотное Положение и проводить по нему закупки.
Речь в данном случае идет о закупках, которые должны проводиться Заказчиком в электронной форме.
Так в статье 3 ФЗ-223 указано, что Правительство Российской Федерации вправе установить перечень товаров, работ, услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2012 № 616, вступившем в силу с 25 июля 2012 года, определен перечень таких товаров, работ, услуг. В этот перечень включены закупка картона, бумаги, полиграфической, печатной продукции, канцелярской, бухгалтерской и электронно-вычислительной техники, аппаратуры для радио, телевидения и связи, канцелярских принадлежностей, воды, автомобилей, услуги по торговле, техническому обслуживанию автомобилей, техническому обслуживанию и ремонту оргтехники, услуги по уборке зданий и др.
Заказчики, наслышанные о практике применения норм ФЗ-94, могут предположить, что указанные закупки они теперь обязаны проводить только посредством электронного аукциона.
Но это далеко не так, поскольку ни данное Постановление, ни 223-ФЗ не содержат определения закупок в электронной форме. Тем более, что 616-ПП устанавливает только форму проведения закупки – электронная, но не регламентирует способ ее проведения.
То есть, следует учитывать, что Заказчик может использовать любой удобный для него способ закупки, будь то конкурс, запрос предложений, запрос цен или любой другой вид процедуры, порядок проведения которой регламентирован Положением о закупках Заказчика. Главное, чтобы закупка была осуществлена в электронной форме.
Однако возникает естественный вопрос: а что же такое закупка в электронной форме?
Единственным документом, в котором дано определение электронной формы закупок, является Соглашение о государственных (муниципальных) закупках (Москва, 9 декабря 2010 г.), подписанное правительствами Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации (ратифицировано Федеральным законом от 11 июля 2011 № 176-ФЗ:
"электронная форма (формат) закупок - процедура закупок, осуществляемая с использованием сети Интернет, веб-портала и (или) электронной торговой площадки (электронной площадки), а также программно-аппаратных средств" (п.11 ч. 1 ст. 1 Соглашения).
Исходя из данного определения, закупкой в электронной форме может считаться любая закупка, прием заявок по которой осуществляется заказчиком с использованием сети Интернет, веб/портала и (или) электронной торговой площадки по своему усмотрению. То есть, если заказчик, объявив закупку укажет, что заявки от участников он принимает в виде электронных документов на свою электронную почту, без использования интерфейса электронной площадки, это тоже будет считаться закупкой, проводимой Заказчиком в электронной форме, поскольку это не противоречит настоящему определению.
Однако многие Заказчики при размещении закупки на официальном сайте www.zakupki.gov.ru сталкиваются с проблемой: при выборе способа закупки, к примеру, конкурс или запрос предложений в электронной форме, интерфейс сайта требует обязательного выбора электронной площадки. При отсутствии законодательно закрепленного определения закупки в электронной форме, однозначно обязывающего Заказчика проводить закупку в электронной форме только на электронной площадке, данное требование не может быть обоснованным.
Никто не обязывает Заказчика размещать закупки в электронной форме только на электронных торговых площадках. По настоящее время обязательность такого размещения ничем не подкреплена.
То есть сейчас Заказчик может самостоятельно прописать определение закупки в электронной форме в своем Положении, определив при этом механизм приема и подачи заявок в виде электронных документов, предоставления разъяснений и т.п. с использованием сети Интернет, но без использования электронной торговой площадки, и в соответствии с ним проводить закупки в электронной форме.
С другой стороны плюсы использования электронной торговой площадки сможет ощутить как Заказчик, так и Поставщик.
Не вызывает сомнения, что механизм работы электронной торговой площадки гарантирует отсутствие доступа Заказчика к заявкам участников до даты вскрытия конвертов/ открытия доступа, а также обеспечивает проверку подлинности ключа ЭЦП у участников закупки, и наличия у них минимально необходимых документов (устав, выписка из ЕГРЮЛ), требуемых при регистрации на площадке, что является для Заказчика дополнительным преимуществом при размещении электронной закупки на электронной торговой площадке.
Однако в отсутствие такого нормативного документа, дающего строгое определение закупки в электронной форме и предусматривающего проведение такой закупки на электронной торговой площадке, Заказчик вынужден самостоятельно решать как будет происходить данная закупка. И если он по каким-то причинам не желает размещать закупку, попадающую в перечень, установленный 616-ПП, на электронной торговой площадке, но при этом проводит ее в электронной форме с использованием своего вэб-портала или электронной почты, то он при размещении закупки на сайте www.zakupki.gov.ru в соответствии с имеющимся интерфейсом вынужден указывать, что это закупка не в электронной форме, что в свою очередь является нарушением, происходящим не по вине Заказчика
Данное противоречие, на мой взгляд, требует скорейшего принятия нормативного правового акта, который бы закрепил порядок проведения закупки в электронной форме.
Таким образом, введение требования обязательного проведения электронных закупок на электронных торговых площадках, подкрепленного законодательным актом, повысит открытость закупок и приведет к снижению дискриминации участников на торгах.