Кобылянский И.Г.

Логистика в условиях Крайнего Севера

Основой и сущностью коммерческих отношений самостоятельных независимых предприятий являются сделки.

Двух- и многосторонние сделки называют договорами (контрактами). Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон.

Многолетняя коммерческая практика привела к тому, что большинство коммерческих договоров приобрело форму стандартных и, в интересах сторон, основные правонарушения договора стали регулироваться национальным законодательством. В той степени, в которой законодательство определяет основы договорных отношений принципиальное значение приобретает предмет договора и обозначение его сторон. В качестве примера можно привести наиболее распространенные виды коммерческих договоров:

- договор купли-продажи, сторонами которого являются продавец и покупатель. В практике морских перевозок такой договор, в частности, заключается при бункеровке и шипчандлерском снабжении судов;

- договор подряда – заказчик и подрядчик, в морских перевозках стивидорный контракт;

- договор аренды – арендодатель и арендатор, в морских перевозках очень развит  при аренде контейнеров;

- договор перевозки – грузоотправитель и перевозчик – основной договор морских перевозок;

- договор страхования – страхователь и страховщик, в морских перевозках страхуются суда и грузы, и другие интересы;

- договор поручения – доверитель и поверенный;

- договор комиссии – комитент и комиссионер.

Существует множество и других, регулируемых Гражданским правом, общегражданских договоров: трудовой договор, договор ссуды, проката, хранения и т. п.

Специфические формы договоров, используемые в морских перевозках, регулируются либо общегражданским законодательством, либо Кодексом торгового мореплавания:

- договор экспедиции (грузовладелец и экспедитор) – ГК РФ;

- агентирования (агент и принципал) – КТМ РФ как договор агентирования и ГК РФ как договор представительства;

- тайм-чартер (фрахтователь и судовладелец) – КТМ РФ;

- бер-боут-чартер – близок к договору аренды с учетом существенных условий использования судна для целей морского судоходства (КТМ РФ).

По форме заключения, в соответствии с мировой практикой и ГК РФ различаются:

- устные сделки;

- простая письменная форма сделок;

- нотариально удостоверенные сделки;

- государственное документальное оформление сделки.

Сделки, совершенные устно, не дают сторонам права ссылаться на свидетельские показания относительно факта и содержания сделки. Устная форма широко распространена в мелких бытовых сделках (розничной торговле, городском транспорте и т. д.). В сфере морских перевозок и внешней торговле такая форма не применяется.

Сделки в простой письменной форме являются основной формой в коммерческой деятельности.

В соответствии со ст. 162 ГК РФ «Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ничтожность сделки». Следует иметь в виду, что любая сделка с иностранным партнером относится к разряду внешнеэкономических, поэтому большинство сделок, связанных с внешнеторговыми перевозками, требуют, по крайней мере, простой письменной формы.

Сделки, требующие нотариального оформления или государственной регистрации не характерны для коммерческих отношений в морских перевозках.

Нотариальные договоры предполагают нотариальное удостоверение подписей сторон ( но не содержания договора).

Государственная регистрация сделок, в частности, предусмотрена для сделок с недвижимостью. На государственном уровне (через уполномоченное лицо) удостоверяется содержание договора, а не только подписи сторон. По законодательству РФ морские суда считаются недвижимостью и все операции по их купле-продаже регламентируются правилами об операциях с недвижимостью.

Структура и содержание договора

Договор, как правило, состоит из пяти частей:

1) преамбула договора;

2) предмет договора;

3) права и обязанности сторон;

4) дополнительные условия договора;

5) прочие условия договора.

             Преамбула договора. В преамбуле точно обозначается название договора, отражающее его сущность (перевозки, транспортной экспедиции, агентирования и  т. д.), юридические имена и адреса сторон в данном договоре. После полного наименования фирм фиксируется, кем они являются в данном договоре. Например: «Компания «Балт-Терминал» далее именуемая СТИВИДОР». Или «Компания «Балтком» далее именуемая ПЕРЕВОЗЧИК» и т. д. В преамбуле договора очень важно точно зафиксировать юридические имена сторон. Не следует заключать серьезных договоров, если в качестве сторон договора вам предлагают мелкую посредническую фирму вместо реального исполнителя договора.

В договоре с иностранным партнером (чартере, агентском соглашении, стивидорном контракте и т. д.) достаточно указания точного юридического имени сторон. Российское законодательство и практика большое значение придают полномочиям лица, заключающего договор. Поэтому в преамбуле договора между резидентами РФ указываются персонально лица, заключающие договор, их должности и источник полномочий. Например «Фамилия, имя, отчество, генеральный директор, действующий на основании устава¼» или «Ф.И.О. коммерческий директор, действующий на основании доверенности¼».

Предмет договора. Это самая короткая, но наиболее существенная часть договора. В ней определяются основные обязанности сторон в общем виде. Предмет договора должен соответствовать названию договора и наименованию сторон, обозначенных в преамбуле.

Договор не обязательно должен быть стандартным, он может объединять в себе элементы различных договоров, определяемых законодательством.

Права и обязанности сторон. Для того, чтобы четко определить обязанности сторон в договоре,  надо с полной ясностью представлять себе технологический процесс и техническое обеспечение обязательств, взятых на себя вами и вашим партнером. Технологический процесс исполнения обязательств необходимо «расписать» по этапам и срокам. По каждому этапу определить свои обязанности, обязательства партнера и санкции за ненадлежащее выполнение или невыполнение обязательств. Надо предусмотреть способы связи и обязательную информацию, документацию, которой должны обмениваться партнеры на каждом этапе и санкции за непредставление информации.

В целом эта часть договора должна быть наиболее подробной и четкой, т. к. она составляет конкретное содержание прав и обязанностей сторон. Необходимо оговорить не только содержание исполнения обязательств каждой стороной, но и срок, место и способ исполнения, а также форму документального подтверждения исполнения обязательств.

Дополнительные условия договора.Это условия, оговаривающие не материальное использование обязательств по договору, а юридические условия его существования и исполнения. К таким условиям в частности относятся:

- Срок действия договора.Он должен быть четко определен. Бессрочных коммерческих договоров не бывает. Срок договора либо определяется конечной датой исполнения обязательств должником, либо периодом исполнения этих обязательств. Срок может определяться периодом от момента заключения договора, в связи с чем дата заключения (подписания последней стороной) имеет принципиальное значение.

В практике морских перевозок договор перевозки заканчивается после выдачи груза управомоченному получателю, здесь имеют место «разумные сроки» для перевозки и выдачи груза; агентский, экспедиторский, стивидорный контракты, как правило, заключаются на 1-2 года с автоматическим продлением на следующий срок, если одна из сторон не заявила о расторжении договора заблаговременно. Таким образом, эти договоры действуют десятилетиями. Особенно важными определенные сроки договора являются для договоров аренды (тайм-чартера, бербоут-чартера) и хранения.

- Ответственность сторон.Договор есть взаимосогласованная совокупность обязательств сторон друг перед другом. Однако, обязательства не подкрепленные санкциями ничтожны, недобросовестный должник может безнаказанно уклониться от исполнения своих обязательств. В той же технологической последовательности, в которой перечислялись обязательства сторон, должны быть определены и включены в договор санкции за их невыполнение.

В раздел дополнительных условий договора включаются также: способы обеспечения обязательств; порядок расторжения, изменения, дополнения или замены договора; условие о конфиденциальности информации, входящей в договор или содержащейся в предварительных переговорах и условия о разрешении споров.

Условие о разрешении споров является чрезвычайно важным для договоров, связанных с морскими перевозками. Очевидно, что  в тексте договора невозможно предусмотреть всех возможных коллизий между сторонами. Поэтому в договорах используется почти стандартное условие: «все условия, не предусмотренные настоящим контрактом, регламентируются законодательством РФ». Однако, в договорах с иностранным партнером может быть предусмотрено и другое законодательство.

Кроме общего определения действующего над договором законодательства, в договоре должно быть определено место и способ разрешения споров. Это может быть Морская Арбитражная Комиссия при ТППРФ, Лондонский или любой другой арбитражный суд. В практике РФ необходимо точно определить в договоре адрес арбитража для рассмотрения споров, иначе спор не будет принят к рассмотрению.

Обычно стороны согласовывают в договоре стремление  решить спорные вопросы мирным путем, личными переговорами, и только, если не удастся прийти к взаимному решению, передавать дела в арбитраж.

Прочие условия договора.В этом разделе стороны должны оговорить все вопросы, которые они находят нужным согласовать. Условие, о том, что все предшествующие договору соглашения и переписки теряют силу, число экземпляров договора и их равноценность и т. д. Не существует законодательных ограничений по включению в договор дополнительных и прочих условий. Напротив, если что-то в договоре не оговорено или не согласовано, при арбитражном или судебном разбирательстве возникает ситуация, когда выносится решение: «из договора не ясны намерения сторон».

Заключительная часть текста договора:подписи сторон и их реквизиты, дата и место заключения договора.

Договор должен быть скреплен личными подписями уполномоченных на заключение договора лиц. Совершенно обязательно, чтобы договор был подписан лицами, обозначенными в преамбуле как действующими от имени сторон. Ни какие подписи заместителей или иных лиц не будут приниматься во внимание при конфликтных ситуациях.

Подпись скрепляется печатью предприятия. Печать подтверждает только действительность подписи определенного лица, но ни его полномочия, ни заключение договора. С юридической точки зрения печать имеет второстепенное значение по сравнению с подписью «рукоприкладчика»: есть подпись без печати – договор действителен, есть печать на подписи неправомочного лица – договор недействителен.

В практике морских перевозок очень часто договоры подписываются агентами или посредниками. Это не меняет сущности и значения подписи. Агент подписывает, в частности, коносаменты от имени и по поручению принципала (судовладельца), в рамках его полномочий по агентскому договору он может действовать без доверенности, и его подпись обязывает принципала. Однако совершенно обязательной является оговорка при подписи «asagent»или «asagentonly». Брокер подписывает чартер от имени и по поручению сторон в рамках данных ему полномочий как коммерческий посредник с оговоркой «как брокер» («asbroker»).

В практике РФ подписи сторон должны сопровождаться исчерпывающими реквизитами сторон, включая расчетный счет и точное наименование, и юридические адреса банков, обслуживающих каждую сторону.

Дата подписания договора имеет исключительно большое значение – начало действия большинства договоров определяется моментом его подписания. Во многих случаях срок действия договора считается от момента его заключения. Моментом подписания договора определяется действительность или недействительность действий, исполненных во исполнение договора до его подписания.

Как правило, договор подписывается сторонами в разное, хотя и близкое время – датой подписания является дата последней подписи. В связи с тем, что между первой и второй подписью на договоре создается неопределенная юридическая ситуация, рекомендуется подписывать договор одновременно и в официальной обстановке.

Место совершения договора, если не установлено иное, определяет законодательное регулирование действий сторон, совершающих договор, даже если местом арбитражного или судебного разбирательства споров по договору определено другое место.

1. Изменение, дополнение, замена, переуступки и расторжение договора.

Изменения и дополнения договора требуют соблюдения тех же условий, что и при заключении договора: взаимного согласия сторон, надлежащего оформления и подписания уполномоченными лицами. Без соблюдения хотя бы одного из этих условий, изменения и дополнения договора недействительны.

Дополнение письменного договора оформляется специальным письменным документом, обязательно содержащим ссылку на основной документ, и подписанный теми же лицами, что и основной договор.

Изменения письменного договора также оформляются письменными документами, подписанными правомочными лицами. В соглашении об изменении условий договора должно быть зафиксировано следующее:

- какой договор подлежит изменению (точные реквизиты);

- причины изменения договора, которые могут быть сформулированы в общем виде: «по взаимному согласию сторон¼»;

- какие условия заменяются и каким именно текстом, дословно, начиная со слова, предшествующего первому заменяемому;

- оговорку о первостепенности изменения, т. е. о том, что прежние условия договора, противоречащие изменению, не имеют силы.

Уступки договора (изменение сторон по договору).

Коммерческий договор является двухсторонним или многосторонним актом, как правило, предусматривающим и права и обязанности каждой стороны. Поэтому уступка договора третьему лицу связана с переводом как прав, так и обязательств.

Перевод обязательствне тождественен уступке договора, переводятся только обязательства, сторона договора не изменяется. Свои обязательства (долги) по договору можно передать третьей стороне только с разрешения партнера (кредитора по обязательствам).

Перевод долга.Обязательства партнера по отношению к вам можно передать третьей стороне без согласия должника, однако он должен быть извещен о переводе долга. Стороны договора не изменяются.

Уступки договора (цессия).Уступки договора предусматривают одновременный перевод и прав и обязанностей по договору, и также замену одной стороны договора. Уступка договора требует соглашения сторон и надлежащего письменного оформления.

Расторжение договора.

Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается. Договор может быть расторгнут по взаимному согласию сторон. В результате невозможности его исполнения, в результате отказа одной стороны, что влечет соответствующие санкции, в результате существенно изменившихся обстоятельств или по решению суда.

По взаимному согласию сторондоговор может быть расторгнут в любое время, и последствия также решаются взаимным соглашением сторон.

Прекращение исполнения обязательств по договору одной стороной, помимо прекращения ее прав по договору, влечет санкции, предусмотренные договором, или возможность обращения потерпевшей стороны в суд или арбитраж с требованием возмещения понесенных убытков.

Расторжение договора в результате невозможности его исполненияне влечет санкции в отношении сторон договора. Невозможность исполнения (в английской терминологии «тщетность контракта») определяется фактическими легитивными условиями, находящимися выше контроля сторон: стихийное бедствие, правительственный запрет, военные действия и  т. д. Обстоятельства, обуславливающие невозможность исполнения договора, должны быть чрезвычайными, непредвиденными и непреодолимыми разумными средствами.

Расторжение договора в результате существенного изменения обстоятельств. В соответствии со ст. 451 ГК РФ «изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях». При расторжении договора, при изменившихся условиях, по требованию любой из сторон суд определяет справедливое распределение расходов, связанных с расторжением договора между сторонами.

Расторжение договора по решению судапроисходит по требованию одной из сторон, если нарушение договора другой стороной приводит к такому ущербу партнера, что он «в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора» (ст. 450 ГК РФ).

Особые формы договоров.

- публичный договор;

- договор присоединения.

Порядок исполнения договора.

Исполнение договора подразделяется на две части: материальное и юридическое исполнение.

Материальное исполнение предусматривает фактическое исполнение обязательств стороной договора. В части материального исполнения важны время и место исполнения обязательств. Время и место должны быть определены в договоре, если этого не сделано, время определяется как «разумные сроки», а место исполнения определяется в соответствии с ГК РФ или решением суда.

По общему правилу обязательство должно выполняться одновременно и целиком, хотя договором может быть предусмотрено исполнение по частям. Взаимные обязательства должны исполняться одновременно.

В разделе договора «права и обязанности сторон» необходимо с максимальной конкретностью оговорить способ исполнения обязательств.

Юридическое оформление исполнения договора.

Любое исполнение обязательств должно быть документально оформлено,  т. е. принимающая сторона должна предоставить должнику документ, подтверждающий исполнение. Если нет доказательств исполнения обязательства должник остается обязанным, даже если фактически он свои обязательства выполнил. Например, по большинству внешнеторговых договоров купли-продажи продавец должен отгрузить товар на судно, документальным подтверждением исполнения этого обязательства является коносамент.

Способы обеспечения обязательств.

Определенную гарантию кредитору по договору дают специальные методы обеспечения обязательств:

1) неустойка (пеня) – ст. 330-333 ГК РФ;

2) залог – ст. 334-357 ГК РФ;

3) удержание имущества должника – ст. 359-360 ГК РФ;

4) поручительство – ст. 361-379 ГК РФ;

5) банковская гарантия – ст. 368-379 ГК РФ;

6) задаток – ст. 380-381 ГК РФ;

7) в иностранной практике принят также метод резервирования права собственности.

Неустойка (пеня)– это денежная сумма, которую по закону или договору должник должен выплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Неустойки обычно являются фиксированной суммой, пеня – определяется в процентах с просроченной суммы платежа за каждый день просрочки. Неустойка может быть связана с размером убытков кредитора и бывает четырех видов:

1) зачетная неустойка – выплачивается неустойка и возмещаются убытки, непокрытые неустойкой;

2) исключительная неустойка – взыскивается только неустойка, но не убытки;

3) штрафная неустойка – взыскивается неустойка и кроме нее вся сумма убытков;

4) альтернативная неустойка – взыскивается или неустойка или убытки по выбору кредитора.

Если сумма неустойки несоизмеримо велика по сравнению с реальными убытками кредитора, судом может быть уменьшен размер установленной договором неустойки.

Залог.Залог возникает из специального договора (обязательно письменного) или в силу закона. Залогом может быть всякое имущество и  имущественные права за некоторыми исключениями, установленными законодательством. Залог земли или другого недвижимого имущества называется ипотекой.В случае неисполнения должником (залогодателем) своих обязательств кредитор (залогодержатель) может получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника. Залогодатель обязан вести книгу записи залогов и предоставлять ее для ознакомления любому заинтересованному лицу.

Удержание имущества должника.Кредитор вправе удерживать имущество должника, оказавшееся во владении у кредитора, до исполнения должником своих обязательств по договору. Имущество может удерживаться даже тогда, когда право собственности на него передано должником третьему лицу. Характерным примером является право морского перевозчика удерживать груз в обеспечение всех причитающихся перевозчику платежей. С соблюдением процедур, установленных законом, удерживаемое имущество (груз) может быть продано, из вырученных сумм кредитор получает удовлетворение, и остаток сумм передается должнику или его правопреемникам или наследникам.

Поручительство.«По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица ответить за исполнение последним его обязательства полностью или в части» ст. 361 ГК РФ. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником своих обязательств в зависимости от договора поручительства возникает солидарная или субсидированная ответственность поручителя перед кредитором. Поручитель имеет право выдвигать такие же возражения против исполнения обязательств, какие может выдвигать должник по основному договору. Поручитель, исполнивший обязательство, имеет право требования к должнику, т. е. к поручителю переходят права кредитора по основному обязательству. Поручительство охватывает все суммы требований, включая проценты, судебные издержки и т. д. Договор поручительства должен оформляться письменно. Это может быть запись поручителя на основном договоре или отдельный договор, в последнем случае он должен содержать сведения к какому конкретному договору относится поручительство, на какой срок и на какую сумму.

Банковская гарантия.В силу банковской гарантии банк или страховая компания (гарант) по просьбе должника (принципала) обязуется оплатить кредитору (бенефициару) определенную сумму, величина и условия оплаты которой определены договором гарантии. За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение. Если в условиях гарантии не предусмотрено иное, она не может быть отозвана до истечения ее срока, бенефициар не может передать свои права другому лицу и она вступает в силу с момента выдачи.

Требование бенефициара к гаранту о выплате заявляется в письменном виде с приложением документов, подтверждающих правомерность требования и, в частности, указывающих, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства.

После уплаты гарантии у гаранта возникают права обратного требования к принципалу.

Гарантия оформляется отдельным договором или гарантийным письмом с подтверждением кредитором его принятия.

Задаток.Задаток – это денежная сумма, выдаваемая одной стороной другой стороне в счет причитающихся с нее платежей и в качестве обеспечения исполнения обязательств. Задаток отличается от аванса тем, что аванс (или предоплата) не имеет роли обеспечения исполнения обязательств, а относится только к взаимным расчетам. Задаток обеспечивает исполнение обязательств тем, что если обязательство не исполнено по вине стороны, выдавшей задаток, он ей не возвращается. Если обязательство не исполнено по вине стороны, получившей задаток, она обязана выплатить партнеру двойную сумму задатка. Условие о задатке должно содержаться в основном договоре или оформляться отдельным соглашением.

Если из текста договора не ясно является ли уплаченная сумма задатком или авансом, она должна рассматриваться как аванс.

Резервирование права собственности  используется в зарубежной коммерческой практике и заключается в том, что право собственности на имущество, переданное во владение покупателя, сохраняется за продавцом до полной оплаты. Таким образом, покупатель до полной оплаты не имеет права распоряжаться имуществом, а при нарушении обязательств по оплате, имущество может быть возвращено во владение продавца.

Страхование сделок.Коммерческие убытки от неисполнения должником своих обязательств могут быть застрахованы как любой другой имущественный интерес. Например, может быть застрахован фрахт, причитающийся морскому перевозчику. После выплаты страхового возмещения страховая компания получает право требования к виновной стороне в объеме выплаченного возмещения. Надежную гарантию оплаты сделки обеспечивает аккредитивная форма расчетов(см. раздел «Формы международных расчетов»).

Заключение.

Предприниматель несет ответственность за неисполнение договора в любом случае, если не докажет, что причина неисполнения носила характер непреодолимой силы (форс-мажорные обстоятельства, тщетность контракта).

Литература:

1. Лукинский В.С., Малевич Ю.В., Пластуняк И.А., Плетнева Н.П. Модели и методы теории логистики. - СПб.: Питер, 2007 - 447с.

2. Колобов А.А. Логистическое моделирование производственно-сбытовых систем. Вестник машиностроения, 1994 № 5. - С.40-43.

            3.  Родников А.Н. Логистика: Терминологический словарь. - М.: Экономика, 2000. - 340 с.

            4. Гражданский кодекс Российской Федерации. - М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 1995.

            4. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации (КТМ РФ) от 30.04.1999 № 81-ФЗ.